CORSOFISCALITA’INTERNAZIONALE

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CorsodiFiscalitàInternazionaleOdcecVerona2016

Misureperlacrescitael’internazionalizzazione

DecretoLegisla?von.147del14SeEembre2015

IlnuovoregimediBranchExemp5on

Verona,05Febbraio2016 DoE.MaJaBaù

maJa@baumar?ni.com

Profili giuridici e fiscali della S.O.:

a)  La Stabile Organizzazione (Branch) viene definita come “una sede fissa di affari in cui l’impresa

esercita in tutto o in parte la sua attività (Art. 5 del modello OCSE e art. 162 del TUIR);

b)  Dal punto di vista prettamente tributario la S.O. costituisce un autonomo soggetto di imposta nel Paese

dove risiede ed è fiscalmente rappresentante nei confronti della Casa Madre;

c)  La Stabile Organizzazione NON è un soggetto giuridico autonomo ma un “braccio” operativo della sua

Casa Madre nel territorio straniero;

d)  La mancanza di soggettività giuridica autonoma della S.O. determina l’immediata attribuzione degli

utili o delle perdite della stessa in capo alla Casa Madre con riconoscimento del principio del credito di

imposta pagate all’estero con limitazioni;

e)  La mancanza di soggettività giuridica comporta adempimenti e obblighi da parte della Casa Madre,

quali ad esempio, la doppia tenuta delle scritture contabili o la veste di sostituto di imposta;

f)  La S.O. non è soggetta a ritenuta fiscale nei pagamenti delle c.d. “Passive Income”, tra cui, royalties e

interessi nei confronti della sua Casa Madre;

g)  La S.O. estera consente alla Casa Madre il recupero delle perdite fiscali realizzate dalla branch

all’estero.

La Stabile Organizzazione attuale

Profili fiscali della S.O.:

Al fine di contrastare la doppia imposizione fiscale il Modello di Convenzione internazionale elaborato

dall’OCSE prevede due metodi alternativi:

-  Il metodo dell’esenzione, ovvero, stabilisce che il Paese di residenza del soggetto che produce il reddito

deve esentare il reddito tassato all’estero;

-  Il metodo del credito di imposta, stabilisce che il Paese di residenza del soggetto che produce il reddito

riconosce un credito d’imposta entro certi limiti, per il reddito tassato all’estero.

Il metodo del credito di imposta è quello generalmente previsto dalle convenzioni bilaterali stipulate tra

Italia e altri Paesi esteri e dalla normativa interna (Art. 165, D..R. n. 917/1986)

N.B.: “ La normativa interna Art. 165 TUIR è più restrittiva rispetto alla normativa pattizia del dettato

convenzionale nel metodo discrezionale del calcolo e riconoscimento del credito imposta (e.s. limiti e

restrizioni)”.

La Stabile Organizzazione attuale

Il principio del Credito di Imposta assolta all’estero

Introduzione nel TUIR del nuovo art. 168-ter:

“ Esenzione degli utili e delle perdite delle Stabili Organizzazioni di imprese residenti ”.

DECORENZA:

“ A partire dal periodo di imposta successivo a quello di entrata in vigore del DLgs., quindi,

opzione esercitabile a partire dal 01 Gennaio 2016”

CONSEGUENZE:

“Si tratta dell’applicazione opzionale e irrevocabile della c.d. ”Branch Exemption” che rappresenta una

deroga al principio ormai consolidato del Worldwide taxation dei redditi prodotti dalle S.O.”

“Nella sostanza non assume alcune rilevanza fiscale nella determinazione del reddito della Casamadre

italiana i risultati positivi o negativi conseguiti da parte delle sue S.O. estere”

Branch Exemption - Decreto Legislativo n. 147 del 14.09.2015

Tratti salienti del nuovo Art. 168-ter del TUIR:

a)  Viene concesso all’impresa residente in Italia la possibilità di non fare assumere rilevanza fiscale degli

Utili e delle perdite attribuibili a tutte le proprie stabili organizzazioni estere;

b)  Viene prestabilito il principio del c.d. “all in all out”l’opzione riguarderà indistintamente tutte le

S.O.;

c)  Divieto del c.d. “Cherry Picking” ovvero di poter scegliere quale S.O. fare aderire in base alla

localizzazione più profittevole del livello di tassazione;

d)  L’opzione è irrevocabile per tutta la vita dell’impresa ed è esercitata al momento di costituzione della

S.O. con effetto dal medesimo periodo impositivo;

e)  Per le S.O. già costituite l’opzione potrà essere esercitata entro il secondo periodo di imposta

dall’entrata in vigore del Dlgs. ovvero entro e non oltre l’anno 2017 senza realizzazione di plusvalenza

o minusvalenza;

f)  Le imprese che applicano l’opzione applicano alle S.O. estere, in assenza di presupposti di esimenti, le

disposizione dell’art. 167 del TUIR per l’applicazione del regime CFC.

g)  La scelta nell’adesione alla Branch Exemption è facoltativa e non vincolante come in altri Paesi quali ad

esempio Francia e Olanda volto in questi ultimi paesi ad evitare l’importazione delle perdite.

Nuovo Art. 168-ter del TUIR

Localizzazione della Stabile Organizzazione White list o Black list

Nuovo Art. 168-ter del TUIR

Qualora la stabile organizzazione sia localizzata in Paesi o territori a fiscalità privilegiata, oppure, pur essendo

localizzata in Paesi collaborativi, rientri nel caso del co. 8-bis dell’art. 167 del Tuir (“passive income”), l’opzione si

potrà esercitare qualora si presenti, alternativamente, almeno una delle seguenti condizioni:

-  le società non residenti svolgano una effettiva attività industriale o commerciale e sia possibile provare

l’esimente della operatività reale (art. 167 co. 5 lett. a) del Tuir); o, in caso di stabile residente in Paese

collaborativo, l’esimente di cui all’art. 8-ter dello stesso art. 167;

-   la detenzione delle partecipazioni non consegua l’effetto di delocalizzare i redditi in territori diversi da

quelli di cui al decreto emanato ai sensi dell’art. 168-bis del Tuir e successive modifiche (ex art. 167 co. 5

lett. b) del Tuir);

-   l’insediamento all’estero non rappresenti una costruzione artificiosa volta a conseguire un indebito

vantaggio fiscale (ex art. 167 co. 8-ter del Tuir).

a)  Pertanto, qualora si esercitasse l’opzione, senza la sussistenza delle suddette esimenti, si

applicherebbe alle stabili organizzazioni la disciplina delle “controlled foreign companies” e

delle regole di imputazione del reddito per trasparenza contenute nell’articolo 167 del TUIR.

b)  Qualora invece si esercitasse l’opzione con la presenza di una delle condizioni, si potrebbe

disapplicare la disciplina CFC e si applicherebbe la tassazione integrale dei dividendi in base

al disposto dell’art. 47 co. 4 ed 89 co. 3 del Tuir, sulla base del principio di cassa.

Stabile Organizzazione localizzata in stati o territori a REGIME FISCALE PRIVILEGIATO

Nuovo Art. 168-ter del TUIR

I soggetti legittimati prima di esercitare l’opzione per la c.d. Branch Exemption dovranno valutare se

possiedono Stabili Organizzazioni all’estero per le quali sussistono i requisiti per l’applicazione del regime

della c.d. Controlled Foreign Companies.

OVVERO

La nuova normativa in vigore esige che siano diversamente valutate in ragione della loro localizzazione in

Paesi inclusi nella Black list o in white list.

ATTENZIONE

Per le S.O. stabilite in Paesi white list diverrà fondamentale valutare preventivamente e esattamente il

livello di tassazione del Paese di approdo.

IN QUANTO

Se la S.O. è localizzata in Paesi white list in cui vige un livello di tassazione inferiore di più della metà della

tassazione in vigore in Italia scatterà automaticamente le regole previste per le imprese CFC.

DI CONSEGUENZA

Non vi sarà alcuna esenzione dei redditi provenienti dalle S.O. e verrà meno ogni possibilità di

compensazione dei risultati positivi o negativi verso la Casa Madre (no deducibilità delle perdite)

Regime Credito Imposta:

a)  Tassazione IRES del reddito in Italia con sistema

del credito di imposta;

b)  Consolidamento utili e perdite estere della S.O.

nel bilancio consolidato Casa Madre;

c)  Nessuna ritenuta sui “passive incomes”;

d)  Obbligo doppia contabilità IT e estero;

e)  Assoggettamento al test C.F.C. rules;

f)  Non esistono Utili per la S.O. in quanto braccio

operativo della CasaMadre

Scelta tra regime del Credito di Imposta e Branch Exemption

Regime Branch Exemption:

a)  Tassazione della S.O. esclusivamente nel paese di

approdo;

b)  Nessun consolidamento degli utili e perdite della

S.O. nel bilancio consolidato;

c)  Scelta irrevocabile per tutta la vita dell’impresa;

d)  Scelta totalitaria per tutte le S.O. presenti;

e)  Meccanismo Recapture delle Perdite dell’ultimo

quinquennio;

f)  Plusvalenza e Minusvalenza degli assets non

tassati in Italia (es. Marchi);

g)  Esenzione degli utili della S.O. in caso di

disapplicazione del regime CFC (50% inf.).

Branch Exemption e Transfer Pricing

L’importanza del Transfer Pricing:

a)  Aspetto essenziale diviene la corretta determinazione del reddito della Stabile Organizzazione e di

conseguenza la determinazione dei prezzi di trasferimento infragruppo;

b)  Il comma 10 del nuovo 168-ter del TUIR stabilisce che il reddito della S.O. dovrà essere determinato

secondo il novellato art. 152 del TUIR rispetto i principi fondamentali del Transfer Pricing;

c)  Si rendono applicabili le disposizioni di cui all’art. 26 del D.L. 78/2010 in materia di transfer pricing

(Masterfile e Country file);

d)  Il transfer pricing dovrà applicarsi in riferimento all’allocazione economica degli assets attribuiti alla

S.O. nonché alla congruità del fondo di dotazione iniziale;

e)  Il comma 10 del nuovo art. 168-ter prevede la possibilità di optare per la tenuta della idonea

documentazione dei prezzi di trasferimento, al fine di evitare l’irrogazione delle sanzioni in ipotesi di

rettifica dei prezzi da parte dell’Amministrazione Finanziaria;

N.B: “In considerazione della nuova opzione della c.d. Branch Exemption, la quale, concede all’impresa

residente in Italia la possibilità di non fare assumere rilevanza fiscale degli Utili e Perdite attribuibili a tutte

le proprie Stabili Organizzazioni estere, diviene fondamentale il tema del Transfer Pricing e quindi la

necessità della idonea documentazione di supporto, Masterfile e Documentazione Nazionale”.

Caso Pratico di applicazione “Branch Exemption”

CasaMadre(IT)

StabileOrganizzazione

(ESTERA)

I° CASO: “ CasaMadre Italiana possiede una S.O. in Paese in cui l’aliquota d’imposta è più bassa rispetto l’Italia “

2,925 Tax saving

“ La S.O. nel caso di branch exemption viene tassata esclusivamente nel paese estero e non in Italia, in deroga al

principio del worldwide taxation “

“ Principio della c.d. Capital Import Neutrality (modello CIN) secondo cui le imprese che agiscono in mercati esteri

devono godere delle stesse condizioni di cui godono, in quei medesimi mercati, le altre imprese, nazionali o

straniere che siano.

Descrizione importo %tassaz. RegimeCr.Imp. RegimeBranchex.

RedditoSocietàIT 250

Impostasureddito 68,75 27,50% 68,75

RedditoS.O.estera 45

impostaestera 9,45 21% 9,45

Tot.Reddito 295

ImpostaIT 27,5% 81,125

CreditoImp.S.O. -9,45

ImpostaneEaIT 71,675

TOT.TASSAZIONE 81,125 78,2

Caso Pratico di applicazione “Branch Exemption”

CasaMAdre(IT)

StabileOrganizzazione

(ESTERA)

II° CASO: “ CasaMadre Italiana possiede una S.O. in Paese in cui l’aliquota d’imposta è più elevata rispetto l’Italia “

0 Tax saving

Principio della c.d. Capital Export Neutrality (modello CEN) secondo cui la tassazione all’estero deve sempre

corrispondere a quella che sarebbe stata in caso di investimento domestico.

Descrizione importo %tassaz. RegimeCr.Imp. RegimeBranchex.

RedditoSocietàIT 250

Impostasureddito 68,75 27,50% 68,75

RedditoS.O.estera 45

impostaestera 14,4 32% 14,4

Tot.Reddito 295

ImpostaIT 27,50% 81,125

CreditoImp.S.O. -12,375

ImpostaneEaIT 68,75

TOT.TASSAZIONE 83,15 83,15

Caso Pratico di applicazione “Branch Exemption”

III° CASO: “ Meccanismo di Recapture delle Perdite per passaggio alla Branch Exemption“

- Tassazione IT 27,5%. – Tassazione estera 21%

“ Le perdite nette generate dalla S.O. per il c.d. principio del Recapture delle Perdite fiscali degli ultimi 5

periodi di imposta antecedenti saranno assorbibili nei periodi di imposta successivi”

PeriodoRegimedelCreditodiimposta PeriodoBranchExempLon

Descrizione Y1 Y2 Y3 Y4 Y5 Y6 Y7 Y8

RedditoSocietàIT 250 150 100 90 80 200 80 80

RedditoS.O.estera -40 -20 -10 20 20 5 25 40

BaseImponibileIT 210 130 90 110 100 200 80 80

ImpostaIT 57,8 35,8 24,8 30,3 27,5 55,0 22,0 22,0

BaseImponibileS.O. -40,0 -60,0 -70,0 -50,0 -30,0 -25,0 0,0 40,0

ImpostaS.O. 8,4

Tot.Imposte 176,0 107,4

PerditeULlizzate -30

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