D. Niñez

El ministerio público garante de los derechos y garantías

que asisten a los niños, niñas y adolescentes venezolanos en el

marco del estado social de derechoYasser Abdel Abdelkarim Parada

Fiscal Auxiliar 19° del Ministerio Público del estado Carabobo

[101] Revista del Ministerio Público// Revista Científica Arbitrada// V Etapa Nº 13

Resumen

Los conflictos familiares son antiguos y muchos los tipos que se presentan, y aun existiendo ordenamientos jurídicos que se han preocupado por su regulación, al momento de resolverlos se encuentran con características que los particularizan y separan de otros conflictos de naturaleza distinta. Los países del mundo han atendido los conflictos familiares en los cuales se encuentran involucrados los Niños, Niñas y Adolescentes, personas que han sido reconocidos como sujetos de Derechos, a quienes se les deben respetar en toda instancia su «Interés Superior» por encima de cualquier conflicto, es por lo que en la Reforma de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y Adolescentes se ratifica al Ministerio Público como parte integrante del Sistema de Protección, lo que resulta de gran importancia su actuación en el ejercicio de las acciones correspondientes a garantizar los derechos y garantías de los infantes venezolanos en el marco Estado Democrático y Social de Derecho y Justicia, restableciendo las relaciones familiares del infante que se trate.

Descriptores

Niños, niñas y adolescentes, derechos, Ministerio Público, Estado Social.


Abstract

Family conflicts are old and many types that occur, and even legal there who have worried about its regulation, resolve when they meet the particularized characteristics and separated from other conflicts of different nature. The countries of the world have attended family conflicts in which they are involved Children and Adolescents, persons who have been recognized as individuals with rights, who are in all instances must respect their “Best Interest” above any conflict, so that the Reform Law for the Protection of Children and Adolescents ratifies the Attorney General as part of the protection system, which is of great importance his performance in the exercise of the corresponding actions guarantee the rights and guarantees of Venezuelan infants under Democratic and Social State of Law and Justice, restoring family relationships of the infant concerned.

Descriptors

Children and Adolescents, Rights, Public Ministry, Social Status.


Introducción

La característica distintiva de un fiscal del Ministerio Público especializado para la protección de niños, niñas y adolescentes (NNA) radica en ejercer las acciones oportunas, previendo sobre lo que les pueda acontecer en el futuro de acuerdo a su interés superior, reconociéndolos así como lo que son: sujetos de derecho en orden a la formación integral y no un objeto de medidas judiciales o de otra naturaleza. De tal manera debe reconocerse que NNA, merecen reflexiones especiales por encontrarse en un proceso de la vida que debe de preservarse, en salvaguarda no solo de sus propios y actuales derechos, sino de los intereses de la comunidad que ellos deben formar y participar.

Ante tales presupuestos, el Derecho como producto y factor social, busca siempre sus orígenes en fenómenos sociales observados y observables en la realidad, por lo que en la actualidad existe un bagaje tanto de normas internacionales como nacionales que buscan restablecer las relaciones familiares más idóneas a favor de NNA. Ello se debe a que los conflictos familiares son antiguos y muchos los tipos que se presentan, y aun existiendo ordenamientos jurídicos que se que han preocupado por su regulación, al momento de resolverlos se encuentran con características que los particularizan y separan de otros conflictos de naturaleza distinta.

Así en este escenario, aparecerán hijos NNA, por lo que resulta necesario esbozar la posible prevención como la reparación del problema planteado atendiendo sus derechos involucrados en el conflicto, lo que determinará, que en ningún proceso se soslaye el imperativo del interés superior del niño consagrado por la Convención, sobre los Derechos del Niño y acogido en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela.


En este orden de ideas, resulta imperativo resaltar la relevancia de la actuación del Ministerio Público como garante de los derechos y garantías que asisten a los NNA venezolanos, en el marco del Estado Democrático y Social de Derecho y Justicia. Para ello se desarrollara una investigación bajo el diseño documental de tipo descriptivo, analítico, hermenéutico y conceptual con fundamento a la respectiva bibliografía.

Derechos y garantias de los niños, niñas y adolescentes venezolanos

Para abordar este punto, se debe hacer referencia a la Convención sobre los Derechos del Niño (CDN) adoptada por la ONU en 1989, que es el instrumento internacional más relevante y punto de partida de la transformación paradigmática en el reconocimiento y protección de los derechos de la niñez y adolescencia con el mérito de ser jurídicamente vinculante, que incorpora toda la gama de derechos humanos: civiles, culturales, económicos, políticos y sociales, inherentes a la dignidad de la persona humana y al respeto al valor de cada individuo, NNA, sin ningún tipo de discriminación.

Los dirigentes querían también asegurar que el mundo reconociera que los niños y niñas tenían también derechos humanos. La niñez y la adolescencia menor de 18 años, que delimita el ámbito personal de validez de la Convención, motivó su elaboración por los gobiernos mundiales, en razón de su situación especial de seres en desarrollo, y por ello, necesitados de protección y cuidado. A los efectos, se entiende por niño todo ser humano menor de dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad (artículo 1°). El inicio de la mayoridad, por tanto, queda reservado a la legislación interna de los Estados, que en nuestro caso es coincidente con la edad fijada por la generalidad de las legislaciones de otros países, adoptada por la Convención, en tanto que la fase de niñez, va de cero a doce años, y a partir de éstos y hasta los 18, la fase de adolescencia (artículo 2°).

Con la suscripción de la Convención en el año 1990 y su posterior conversión en ley de la República, Venezuela adquirió la obligación conforme al artículo 4° de adecuar la legislación referida a los NNA y así lo hizo, con la redacción y promulgación de la Ley Orgánica para la


Protección de Niños y Adolescentes (LOPNA) en el año 1998 y vigente desde el año 2000, normativa que ha experimentado sucesivas reformas, siendo la más reciente en el año 2007, incluida su denominación, que ahora es Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes (LOPNNA).

Acorde con el nuevo paradigma adoptado, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, dispone en su artículo 78 que los niños, niñas y adolescentes son sujetos plenos de derecho y estarán protegidos por la legislación, órganos y tribunales especializados, a los que se encomendó el respeto, garantía y desarrollo de los contenidos constitucionales, la CDN y demás tratados internacionales en la materia suscritos y ratificados por la República, imponiendo al Estado, las familias y la sociedad el deber de asegurar con carácter prioritario la protección integral, para lo cual se tomará en cuenta su interés superior en las decisiones y acciones que les conciernan.

Nótese que el comentario sobre la LOPNNA antecede a la Carta Magna, pues ésta última, adoptada por el pueblo venezolano por votación, promulgada y vigente desde 1999, es decir, un año después la Ley, sigue los lineamientos de aquélla en la adopción del nuevo paradigma internacional, a fin de dar cumplimiento al imperativo legal modernizador.

Principios jurídicos que rigen la legislación de los Niños, Niñas y Adolescentes: La CDN descansa en cuatro principios fundamentales:

La no discriminación; la dedicación al interés superior del niño; el derecho a la vida, la supervivencia y desarrollo; y el respeto por los puntos de vista del niño, que se analizarán seguidamente. La igualdad de derechos y la garantía de no discriminación (CDN, artículo 2°, CRBV artículo 21), se consagra para todos los NNA en tanto seres humanos, con independencia de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de otra índole, origen nacional, étnico o social, posición económica, impedimentos físicos, nacimiento o cualquier otra condición del niño, de sus padres o de sus representantes legales.

En términos similares se expresa la LOPNNA, en su artículo 3, al consagrar el Principio de Igualdad y No Discriminación en el ejercicio de los derechos que la ley le acuerda, con inclusión de los familiares de los NNA, amparados por la cobertura legal.


El segundo principio, que goza de la característica de exclusividad en la legislación de los NNA, ya mencionado en el artículo 78 de la CRBV, es el interés superior del niño, consagrado en el artículo 3 de la CDN, en los términos que siguen:

a) En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.

b) Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. Particularmente, éste último numeral enfatiza la labor de supervisión que tiene el Estado parte atinente al cumplimiento de los derechos y deberes de los padres y responsables en resguardo de la protección y bienestar de los NNA.

c) En el ámbito patrio, el artículo 8° de la LOPNNA desarrolla con perfil propio este principio del Interés Superior de Niños, Niñas y Adolescentes, al que le otorga no solo obligatoriedad en las decisiones concernientes a éstos, sino que lo hace imprescindible al momento de interpretar y aplicar la Ley, y cuya determinación, en primer lugar, se hace descansar en la apreciación de la opinión expresada por los NNA, respecto de un hecho o situación concreta.

En relación con el interés superior del niño, la Sala Constitucional en Sentencia Nº 1917 del 14 de julio de 2003 (caso: José Fernando Coromoto Angulo y otra) estableció:

El concepto “interés superior del niño” constituye un principio de interpretación del Derecho de Menores, estructurado bajo la forma de un concepto jurídico indeterminado. La Corte Suprema de Justicia, en Sala Político Administrativa, en el caso RCTV-Hola Juventud, decisión del 5 de mayo de 1983, caracterizó los conceptos jurídicos indeterminados como “... conceptos que


resulta difícil delimitar con precisión en su enunciado, pero cuya aplicación no admite sino una sola solución justa y correcta, que no es otra que aquella que se conforme con el espíritu, propósito y razón de la norma.

García de Enterría y Fernández (1998) explican en relación a los conceptos jurídicos indeterminados que:

... la aplicación de conceptos jurídicos indeterminados es un caso de aplicación de la Ley, puesto que se trata de subsumir en una categoría legal (configurada, no obstante su imprecisión de límites, con la intención de acotar un supuesto concreto) unas circunstancias reales determinadas; justamente por ello es un proceso reglado, que se agota en el proceso intelectivo de comprensión de una realidad en el sentido de que el concepto legal indeterminado ha pretendido, proceso en el que no interfiere ninguna decisión de voluntad del aplicador, como es lo propio de quien ejercita una potestad discrecional. (p. 450)

Entonces, el interés individual es sustituido por un interés superior, que es el del niño, porque a las necesidades de éste subviene la tutela jurídica con la cual se obtiene el fin superior de la comunidad social.

El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (artículo 6 CDN) es el tercer principio mencionado, pero superior a todos, al señalar que los Estados Partes reconocen que todo niño tiene el derecho intrínseco a la vida, y garantizarán en la máxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del niño, pues su violación hace ontológicamente inoperantes a los demás. La Carta Magna venezolana declara la vida como un valor superior (artículo 2) y como inviolable el derecho a la misma (artículo 43), asociado estrechamente al derecho de toda persona a que se respete su integridad física, psíquica y moral, por el cual ninguna persona (incluidos los NNA de acuerdo con las normas legales que se comentan infra) será sometida sin su libre consentimiento a experimentos científicos, o a exámenes médicos o de laboratorio, excepto cuando se encontrare en peligro su vida o por otras circunstancias que determine la ley (artículo 46, numeral 2).

Específicamente sobre los NNA, el artículo 78 ejusdem hace referencia a todos los derechos inherentes a la persona humana reconocidos tanto


en normas generales como especiales. El artículo 15 de la LOPNNA se expresa en términos idénticos, con la obligación de dictar políticas públicas destinadas a asegurar la sobrevivencia y el desarrollo integral como garantía del derecho a la vida.

El cuarto principio se refiere concretamente al derecho del niño a expresar sus puntos de vista, criterios y opiniones y que éstas sean tomadas en cuenta, a tenor de lo dispuesto en la CDN, artículo 12, que reza textualmente:

a) Los Estados Partes garantizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinión libremente en todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez del niño.

b) Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de un representante o de un órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.

De este artículo cuya claridad no requiere mayor comentario, es necesario, destacar la siguiente frase, que garantiza el ejercicio del derecho en tanto el niño esté en condiciones de formarse un juicio propio, en función de su edad y madurez. Esto último adquiere una seria connotación en el ámbito específico de la salud, ya que el ejercicio ilimitado y arbitrario del derecho a opinar pudiera poner en serio riesgo otros aún más relevantes ya mencionados, como el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo. Este derecho es adoptado por la LOPNNA de manera amplia y detallada, a tenor de lo dispuesto en el artículo 80 y sus parágrafos:

Derecho a opinar y a ser oído y oída.

Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a:

a) Expresar libremente su opinión en los asuntos en que tengan interés.


b) Que sus opiniones sean tomadas en cuenta en función de su desarrollo.

Este derecho se extiende a todos los ámbitos en que se desenvuelven los niños, niñas y adolescentes, entre ellos: al ámbito estatal, familiar, comunitario, social, escolar, científico, cultural, deportivo y recreacional.

Parágrafo Primero. Se garantiza a todos los niños, niñas y adolescentes el ejercicio personal y directo de este derecho, especialmente en todo procedimiento administrativo o judicial que conduzca a una decisión que afecte sus derechos, garantías e intereses, sin más límites que los derivados de su interés superior.Parágrafo Segundo. En los procedimientos administrativos o judiciales, la comparecencia del niño, niña o adolescente se realizará de la forma más adecuada a su situación personal y desarrollo. En los casos de niños, niñas y adolescentes con necesidades especiales o discapacidad se debe garantizar la asistencia de personas que, por su profesión o relación especial de confianza, puedan transmitir objetivamente su opinión.

Parágrafo Tercero. Cuando el ejercicio personal de este derecho no resulte conveniente al interés superior del niño, niña o adolescente, éste se ejercerá por medio de su padre, madre, representantes o responsables, siempre que no sean parte interesada ni tengan intereses contrapuestos a los del niño, niña o adolescente, o a través de otras personas que, por su profesión o relación especial de confianza puedan transmitir objetivamente su opinión.

Parágrafo Cuarto. La opinión del niño, niña o adolescente sólo será vinculante cuando la ley así lo establezca. Nadie puede constreñir a los niños, niñas y adolescentes a expresar su opinión, especialmente en los procedimientos administrativos y judiciales. (LOPNNA, 2007)

De las normas citadas deben comentarse algunos aspectos: En primer lugar, se trata de un derecho de los NNA de doble garantía: la primera, a expresar libremente su parecer, criterio o punto de vista en aquellos asuntos que les afecten; y la segunda, que el imperativo jurídico


exige tomar en cuenta la opinión expresada, con ciertas limitaciones y requisitos, señalados por la letra de la ley.

El ministerio público como institución social garante de los derechos de la niñez y la adolescencia

Maurice Hauriou describe unos pasos para la creación de las instituciones jurídicas (o del Derecho como institución). La idea es subjetiva, es producto de una persona inspirada, cuando la idea no necesita de procesos para ser aceptada y acatada o eficaz se convierte en obra social. Entonces la idea que se convierte en esencia de la institución adquiere duración indeterminada.

Por su parte, Reinaldo Chalbaud Zerpa explica que para Durkheim “la Sociología podría definirse como la ciencia de las instituciones, de su génesis y de su funcionamiento”. El referido autor indica que por institución existen dos nociones que han de considerarse las más relevantes: a) como sinónimo de “instituto” u “organización asociativa funcional”; b) como “reglamentaciones” que controlan la conducta humana, es decir como formas de control social (2000 p. 6 y 7).

Definición de Institución Social: En este sentido toda institución comienza con una idea, la cual necesariamente debe concretarse en el medio social, pues es de evocar que las instituciones se diferencian de los simples sucesos sociales debido a que éstos, no pasan de ser una manifestación subjetivamente particularizada de un interés grupal y no de un fin social.

Agramonte define la institución social como “un tipo de conducta societal duradera, compleja, integrada y organizada, a través de la cual se satisfacen primordiales necesidades o deseos humanos”. Mientras que Morris Ginsberr considera que no son más que “usos reconocidos y establecidos que regulan las relaciones entre individuos o grupos” (Citados por Chalbaud p.7)

Según Maurice Hauriou una institución es “una idea de obra o de empresa que se realiza y perdura en un medio social (...) para la realización de esta idea, se organiza un poder que le procura órganos; de otra parte, entre los miembros del grupo social interesados en la realización de la


idea, se producen manifestaciones de comunión dirigidas por los órganos del poder y reguladas por un procedimiento” (Aftalión, García Olano y Vilanova 1972, p.919).

En este sentido toda institución comienza con una idea, la cual

necesariamente debe concretarse en el medio social, pues es de evocar que las instituciones se diferencia de los simples sucesos sociales debido a que estos, no pasan de ser una manifestación subjetivamente particularizada de un interés grupal, no persiguiendo un fin social. Lo que lleva a analizar cada uno de los elementos que integran la definición de Hauriou:

1. Idea de obra o empresa: consiste en un plan de acción, un proyecto que va a ser realizado.

2. Un poder organizado: una institución social no se puede desarrollar sin una organización del grupo de personas adherentes al proyecto a realizar, la organización de institución debe responder una estructuración jerárquica del poder, con normas que lo regulen.

3. Comunión o adhesión: para que la idea de obra pueda llegar a materializarse en la sociedad, es necesario de que el plan de acción que ella implica sea acogido por un conjunto de personas que han internalizado la idea y están dispuestos a adherirse a la misma.

Características generales de las Instituciones Sociales: Como se ha podido entender las instituciones forman parte esencial de la sociedad, por lo que dentro de ellas vamos a encontrar múltiples instituciones, cada una con características que las particularizan, como por ejemplo la familia, la religión, el Estado, el Derecho, entre otras. Sin embargo resulta pertinente resaltar que existen características universales distintivas de cualquier institución, sea cual fuere su naturaleza. Estas características son:

1. Durabilidad: significa la permanencia de la institución en el tiempo, esta característica no depende de la voluntad histórica de los individuos que le hayan dado origen, sino que la duración de las instituciones está condicionada por dos elementos: uno Real y otro Ideal.


El elemento Real se expresa por la adaptación de la institución a las circunstancias de tiempo y de lugar, es decir una institución va a durar siempre y cuando sea flexible su adecuación a los cambios de la realidad temporal y espacial.

El elemento Ideal está representado por el grado de consagración que la institución logre con los ideales axiológicos a que todo sujeto en sociedad anhela. Este elemento ideal es inmutable, no cambiante ni por tiempo ni espacio geográfico, pero condiciona la permanencia de la institución.

2. Relatividad: significa que las instituciones sociales no son estáticas, ni se estancan, están obligadas a variar para ajustarse a las circunstancias de tiempo y de lugar. Esta característica se vincula al elemento Real. Por ejemplo una la institución social de familia, no es la misma en los países del oriente que en los del Occidente; ni en Venezuela la de la época colonial es la misma a la de la actualidad.

3. Paralelismo: significa que en épocas y lugares diferentes han existido instituciones parecidas o semejantes sin que una de ellas haya sido copia de la otra, ello debido a que las instituciones persiguen valores universales, en otras palabras por muy diferentes que sean las instituciones sociales por la relatividad, estas siempre deben perseguir los ideales de toda sociedad (justicia, bien común, paz, entre otros). Esta característica se vincula al elemento Ideal.

En este orden de ideas se desprende que el Ministerio Público es una Institución social que reúne todas las características antes mencionadas, y que específicamente en materia de protección su actuación está y debe ser orientada en la consecución del bienestar de niños, niñas y adolescentes. Vale citar a María G. Moráis de Guerrero (2000), quien ha señalado en su obra Introducción a la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente:

…Para asegurar la vigencia plena y efectiva de los derechos y garantías de los niños y adolescentes es necesario que se conviertan en el centro de la vida familiar, de la sociedad y del Estado, que sean el norte de todas sus actuaciones, que las decisiones que tomen sean las más convenientes para su desarrollo


integral. El Interés Superior del Niño es un principio que está dirigido precisamente a que estas premisas se vuelvan realidad, es un “principio garantista” muy parecido a la Prioridad Absoluta, el cual se encuentra contenido en el artículo 4 de la CDN y el artículo 78 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999). (p. 58)

Ahora bien, con relación al tema expuesto, es decir, los derechos de la infancia y la adolescencia, la Constitución plantea lo pertinente en el Título III, “De los deberes, derechos humanos y garantías”, Capítulo V, “De los Derechos Sociales y de las Familias”, específicamente en los artículos 75, 76 y 78, los cuales son del tenor siguiente:

Artículo 75. El Estado protegerá a las familias como asociación natural de la sociedad y como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas. Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes, la solidaridad, el esfuerzo común, la comprensión mutua y el respeto recíproco entre sus integrantes. El Estado garantizará protección a la madre, al padre o a quienes ejerzan la jefatura de la familia.

Artículo 76. La maternidad y la paternidad son protegidas integralmente, sea cual fuere el estado civil de la madre o del padre. Las parejas tienen derecho a decidir libre y responsablemente el número de hijos e hijas que deseen concebir y a disponer de la información y de los medios que les aseguren el ejercicio de este derecho. El Estado garantizará asistencia y protección integral a la maternidad, en general a partir del momento de la concepción, durante el embarazo, el parto y el puerperio, y asegurará servicios de planificación familiar integral basados en valores éticos y científicos.

Artículo 78. Los niños, niñas y adolescentes son sujetos plenos de derechos y estarán protegidos por la legislación, órganos y tribunales especializados, los cuales respetarán, garantizarán y desarrollarán los contenidos de esta Constitución, la Convención sobre los Derechos del Niño y demás tratados internacionales que en esta materia haya suscrito y ratificado la República. El Estado, las familias y la sociedad asegurarán, con prioridad absoluta, protección integral, para lo cual se tomará en cuenta su interés


superior en las decisiones y acciones que les conciernan. El Estado promoverá su incorporación progresiva a la ciudadanía activa, y un ente rector nacional dirigirá las políticas para la protección integral de los niños, niñas y adolescentes.

De la revisión y análisis que se lleve a cabo en estos artículos, en concatenación con otras normas del mismo texto legal, se obtiene la posibilidad de afirmar, sin lugar a equivocaciones, que nuestra Carta Magna acoge de forma expresa tanto los principios como el contenido esencial de la Convención sobre los Derechos del Niño, los cuales son: NNA son sujetos plenos de derecho, así como ciudadanos y ciudadanas. Las familias tienen un rol esencial en la vida de NNA. La protección integral de la infancia y la adolescencia, involucra la corresponsabilidad del Estado, las familias y la sociedad. Los principios del Interés Superior del Niño y de la Prioridad Absoluta tienen un valor preeminente. La obligación de crear un sistema de protección integral de carácter descentralizado y participativo.

En este orden de ideas, por disposición expresa de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, el Ministerio Público integra tanto el Sistema de Justicia como el Poder Moral. Al mismo tiempo es parte del Sistema de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, y en relación a la protección de los mismos, se encuentra que de acuerdo a su naturaleza y pese a que no está dedicado exclusivamente a la materia de derechos de la infancia, tiene establecida una labor general, lo cual vincula a la institución con cuestiones cuyas peculiaridades concuerdan con la protección integral de dichos derechos. El órgano fiscal realiza una actividad administrativa y otra judicial, la primera de ellas que le es común respecto de cualquier otro ente administrativo o sector orgánico del Estado, ya que, la función investigadora para calificar el tipo de tutela que se amerita y las distintas responsabilidades que se pudieran haber generado es una de las atribuciones consustanciales de este organismo público así como también la Norma suprema y normativa legal le faculta para efectuar los actos conciliatorios como medio de resolver conflictos. La segunda es intentar las acciones correspondientes ante los tribunales especializados en la materia.

En este sentido, se pronuncia la LOPNNA que concibe al Ministerio Público como órgano fundamental dentro del sistema de protección y en efecto se aúna con el artículo 42 y siguientes de la Ley Orgánica del


Ministerio Público. Se prevé que cuente con fiscales especializados y para el cabal ejercicio de las funciones que les son propias, se les otorga amplias facultades de inspección y vigilancia, así como para la obtención de datos fundamentales para la promoción y defensa de los intereses legítimos de niños, niñas y adolescentes. Lo anterior se evidencia de los preceptos contenidos en los artículos 119, 169, 170, 171, 172 (en materia civil) y 648, 649, 650 y 651 ejusdem (en materia penal de responsabilidad del adolescente).

Las normas mencionadas establecen:

Artículo 119.- IntegrantesEl Sistema Rector Nacional para la Protección Integral de Niños, Niñas y Adolescentes, está integrado por:

…d) Ministerio Público….”

Artículo 169.-Ministerio PúblicoEl Ministerio Público deberá contar con fiscales especiales para la protección del niños, niñas y adolescentes…”

Artículo 170.- AtribucionesSon atribuciones del o de la Fiscal Especial para la protección de Niños, Niñas y Adolescentes, además de aquellas establecidas en su Ley Orgánica:

a) Intentar las acciones a que hubiere lugar para hacer efectiva la responsabilidad civil o administrativa de las personas o instituciones, que por acción u omisión, violen o amenacen derechos individuales, colectivos o difusos de niños, niñas y adolescentes;

b) Ejercer la acción judicial de protección;

c) Intentar las acciones a que hubiere lugar para hacer efectiva la responsabilidad penal de las personas que incurran en delitos contra niños, niñas y adolescentes;

d) Defender el interés de niños, niñas y adolescentes y del adolescente en procedimientos judiciales o administrativos;


e) Interponer la acción de privación de patria potestad, de oficio o a solicitud del hijo a partir de los doce años, de los ascendientes y de los demás parientes del hijo dentro del cuarto grado en cualquier línea, de la persona que ejerza la guarda y del Consejo de protección.

f ) Promover acuerdos judiciales y extrajudiciales en interés de niños, niñas y adolescentes. (Subrayado nuestro)

g) Las demás que le señale la ley. Artículo 171.- FacultadesPara el ejercicio de sus funciones el o la Fiscal del Ministerio Público podrá:

a) Ordenar notificaciones, a fin de solicitar las declaraciones para la investigación inicial de los hechos. En caso de negativa, puede ordenar la comparecencia compulsiva mediante la autoridad policial.

b) Solicitar a las autoridades toda clase de información, pericias y documentos.

c) Pedir informes a instituciones privadas o a particulares.Artículo 172.- Intervención necesaria.La falta de intervención del Ministerio Público en los juicios que la requieran implica la nulidad de éstos. (Subrayado nuestro)

Estado democrático y social de derecho y de justicia

En el presente, el mundo social soporta marcadas diferencias dentro del desarrollo cultural, los hombres y las mujeres no tienen acceso uniforme al desarrollo científico, tecnológico o económico, el beneficio de estos avances es limitado a determinadas capas o clases sociales lo que incide en la calidad de vida de las grandes mayorías, pues muy pocas las personas favorecidas. Los sistemas políticos y económicos que hoy rigen el Estado Moderno descuidan o desconocen la dignidad humana; pero, además, poco interesa el medio ambiente a los detentadores del poder económico


y político; para ellos la inversión es prioritaria, no cuenta la viabilidad futura de la raza humana. Pero se tiene que aceptar que el progreso de la ciencia y de la tecnología, así como la obtención de la riqueza, no tienen significado social al margen del hombre; el progreso exige importantes reajustes en nuestras instituciones políticas tradicionales, en las relaciones sociales y en las creencias.

El Estado no puede ser sólo un orden jurídico, tiene que ser también un orden social y económico, una institución que garantice el libre desarrollo de todos y cada uno de los seres humanos en una sociedad, fundamentado en el respeto de los Derechos Fundamentales, puesto que su desarrollo supone, principalmente, un adecuado nivel moral y material de sus ciudadanos, correspondiente a la dignidad humana. La miseria, la indigencia, la pobreza de la mayoría, contradice los valores que fundamentan al Estado.

En este marco de pensamientos, se hace necesario estudiar el Estado Social y Democrático de Derecho que históricamente significa la redefinición del Estado de Derecho, por las nuevas condiciones sociales, económicas, políticas, culturales, etc., pero en primer lugar se debe abordar el estudio del Estado de Derecho en sus rasgos conceptuales más importantes, así como su crisis y sus posibilidades. Se conoce del Estado de Derecho Mínimo que lo más importante en él es la legalidad, el individualismo y que su actividad está marcada por “el dejar hacer”.

El Estado no es una institución independiente de la sociedad, forma parte de ella y se manifiesta especialmente en sus tres funciones supremas (legislativas, ejecutivas y jurisdiccionales), que si bien es cierto se dan en forma separada y con la misma jerarquía, deben conformarse como una sola voluntad estadual a efectos de garantizar la libertad.

La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela de 1999, en el articulo 2 consagra que “Venezuela se constituye en un Estado democrático y social de Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurídico y de su actuación, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos humanos, la ética y el pluralismo político”. Esta Constitución demo-crática compromete su existencia axiológica en el privilegio que le asigna a


los derechos humanos como derechos fundamentales caracterizados por la universalidad de sus titulares.

La justicia social comprende el conjunto de decisiones, normas y principios considerados razonables de acuerdo al tipo de organización de la sociedad en general, o en su caso, de acuerdo a un colectivo social determinado. Comprende por tanto el tipo de objetivos colectivos que deben ser perseguidos, defendidos y sostenidos y el tipo de relaciones sociales consideradas admisibles o deseables, de tal manera que describan un estándar de justicia legítimo. Un estándar de justicia sería aquello que se considera más razonable para una situación dada. Razonable significa que determinada acción es defendible ante los demás con independencia de sus intereses u opiniones personales, esto es, desde una perspectiva imparcial; así, para justificar algo hay que dar razones convincentes que los demás puedan compartir y comprender.

Rudi (1974), sostiene que el concepto “justicia social” se corresponde con la “justicia distributiva” de Aristóteles, en tanto que la noción de “justicia conmutativa” del estagirita, corresponde a la idea clásica de justicia, en la sociedades modernas. Algunos de los temas que interesan a la justicia social y a las políticas socio-económicas son la igualdad social, la igualdad de oportunidades, el estado del bienestar, la cuestión de la pobreza, la distribución de la renta, los derechos laborales, etc.

Estado Democrático y Social de Derecho y de Justicia según Sentencia Nº 85 de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, Expediente Nº 01-1274 de fecha 24/01/2002: La Sentencia No. 85 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia se trata de una decisión que ha producido un impacto en el orden jurídico y social del Estado venezolano, por cuanto dicha sentencia establece un nuevo paradigma de interpretación constitucional de los efectos del Estado Social de Derecho sobre el imperio de la autonomía de la voluntad de los particulares y el deber del Estado de proteger los intereses de los llamados débiles jurídicos, mediante el establecimiento y reconocimiento de las limitaciones a la voluntad contractual, lo que ciertamente, permitirá al Poder Judicial cumplir con su función de tutelar al débil como valor jurídico, pues no puede existir una protección constitucional a expensas de los derechos fundamentales de otros.


Por otra parte, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela no establece en su articulado una definición de lo que debe entenderse por Estado Democrático y Social de Derecho y de Justicia, es por ello que la Sala Constitucional como máximo y último interprete del texto Constitucional ha asentado criterio de lo que se debe considerar como Estado Democrático Social de Derecho y de Justicia, cuyo fin es la armonía de las clases, evitando que la clase dominante, por tener el poder económico, político o cultural, abuse y subyugue a otras clases o grupos sociales, impidiéndoles el desarrollo y sometiéndolas a la pobreza y a la ignorancia; a la categoría de explotados naturales y sin posibilidad de redimir su situación y que a través de una debida tutela judicial efectiva el Estado proporcionará Justicia, como valor supremo de todos los hombres en sociedad y fin último que justifica la existencia del Estado como modelo social democrático que garantiza la convivencia pacífica y armónica de los pueblos.

Al respecto la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia venezolano ha establecido:

...sobre el concepto de Estado Social de Derecho, la Sala considera que él persigue la armonía entre las clases, evitando que la clase dominante, por tener el poder económico, político o cultural, abuse y subyugue a otras clases o grupos sociales, impidiéndoles el desarrollo y sometiéndolas a la pobreza y a la ignorancia; a la categoría de explotados naturales y sin posibilidad de redimir su situación. A juicio de esta Sala, el Estado Social debe tutelar a personas o grupos que en relación con otros se encuentran en estado de debilidad o minusvalía jurídica, a pesar del principio del Estado de Derecho Liberal de la igualdad ante la ley, el cual en la práctica no resuelve nada, ya que situaciones desiguales no pueden tratarse con soluciones iguales. El Estado Social para lograr el equilibrio interviene no solo en el factor trabajo y seguridad social, protegiendo a los asalariados ajenos al poder económico o político, sino que también tutela la salud, la vivienda, la educación y las relaciones económicas, por lo que el sector de la Carta Magna que puede denominarse la Constitución Económica tiene que verse desde una perspectiva esencialmente social. El Estado Social va a reforzar la protección jurídico-constitucional de personas o grupos que se encuentren ante otras fuerzas sociales o económicas en una posición jurídico-económica o social de debilidad, y va


a aminorar la protección de los fuertes. El Estado está obligado a proteger a los débiles, a tutelar sus intereses amparados por la Constitución, sobre todo a través de los Tribunales; y frente a los fuertes, tiene el deber de vigilar que su libertad no sea una carga para todos. …” (Sentencia Nº 85 de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, Expediente Nº 01-1274 de fecha 24/01/2002).

En tal sentido, Combellas (1992) afirma que el Estado Social de Derecho, es el Estado en la procura existencial, es el garante de la satisfacción de las necesidades básicas para una vida digna, independientemente de las formas y modos de su relación con la economía, pero es imprescindible salvaguardar el rol del Estado como última instancia de garantía de la ejecución de la procura existencial, gracias a la protección y fomento de los derechos sociales y económicos.

En efecto, se puede definir al Estado Social de Derecho como un conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para las relaciones entre las personas e instituciones, autorizando, prohibiendo y permitiendo acciones específicas en la interacción de individuos e instituciones; siempre bajo la preeminencia del interés social, los derechos humanos, la solidaridad y responsabilidad social, la justicia y la equidad. Es así como, los derechos sociales han cobrado una gran importancia en la organización social, política y jurídica actual, los cuales se han venido conceptualizando como expectativas o pretensiones de recursos o bienes dirigidos a satisfacer necesidades básicas de las personas y cuya reivindicación debe interesar no sólo a los miembros más vulnerables de la sociedad sino a todas las personas en general.

Ahora bien, Molina (2006) señala que el Estado de Derecho es necesario para la democracia y para el desarrollo económico, por cuanto el Estado garantiza los derechos civiles y políticos de las personas; en el orden económico, el Estado ofrece seguridad jurídica a los inversionistas, pero se olvida este autor de la preeminencia del interés social, los derechos humanos, la responsabilidad social y la solidaridad como vías de alcanzar la justicia, es por ello que el rol del Estado como modelo social no sólo debe fundamentarse en orden de la legalidad para regular la conducta social, sino que debe buscar como fin la satisfacción de las necesidades básicas de la población en la procura existencial de la calidad de vida que todos las personas como seres humanos merecen, y todo ello se construye


en un Estado Social de Derecho, gracias a la protección y fomento de los derechos sociales y económicos, como parte de todos los derechos humanos del hombre.

No se debe olvidar que el modelo de Estado denominado Estado Social de Derecho, es el producto de múltiples luchas sociales que a lo largo de la historia se han presentado; este modelo no representa un cambio total ni un modelo totalmente nuevo sino se trata de una variante de los modelos que hasta ahora venían siendo aplicados por los Estados modernos, donde se institucionaliza la transferencia parcial de derechos a favor de las clases desprotegidas en la búsqueda de revertir las desigualdades existentes entre unos grupos sociales y otros, en aras de mantener un equilibrio y resguardo de los derechos humanos de todos.

En este sentido, Nikken (2006) señala que en la fijación de las fronteras de los deberes del Estado en materia de derechos humanos, pasaron por el reconocimiento previo de los derechos como inherentes a la dignidad de la persona humana, nunca habrían quedado establecidos sin las luchas sociales y las conmociones históricas que le han venido devolviendo al ser humano el lugar que nunca debió dejar de ocupar como sujeto axiológico ineludible frente al Estado.

En consecuencia, bajo la premisa del Estado Social de Derecho y de Justicia, un juez puede resolver en justicia, pero no necesariamente tiene que ser en derecho. Este señalamiento nos demuestra que la justicia viene a ser la existencia de una pluralidad de personas, de intereses, de situaciones jurídicas, cuyas relaciones recíprocas importa poner en claro, comparar y conciliar; bajo este enfoque, la Justicia, es pues, por esencia, la solución de conflictos.

Una Constitución es la representación de un “…fenómeno que hay

que comprender y no escamotear…” (Morín, 1998, p. 139); se tiene que el contrato social plasmado en ella implica asociaciones de la vida y su evolución, mutaciones y accidentes.

En el desarrollo de la vida Republicana de Venezuela, como se afirmó supra, las constituciones han sido trajes a la medida, mandados a cortar al tamaño del gobernante de turno.


La justicia como fundamento social y democrático de un estado social y de derecho

La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establece que Venezuela se constituye en un Estado Democrático y Social de Derecho y de Justicia, propugna como valores superiores de su ordenamiento jurídico a la justicia, la vida, la libertad, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y en general la preeminencia de los derechos humanos, la ética y el pluralismo político.

El Estado democrático, es el que fundamenta toda la organización política de la Nación en el principio democrático. El primer valor del constitucionalismo es la democracia, quedando plasmado el Estado democrático en los principios fundamentales del texto Constitucional, comenzando por la forma de ejercicio de la soberanía mediante mecanismos de democracia directa y de democracia representativa.

Por ello el principio democrático aparece con un sentido cultural, como un principio de convivencia que está en los cimientos de la funcionalidad de las estructuras democráticas, pues sin esa conciencia de respeto, tolerancia y de convivencia, no existirá una verdadera democracia.

Reflexiones finales

Las funciones esenciales del Estado Social coinciden el Estado de Derecho, los pactos, tratados y convenios suscritos por Venezuela. Su finalidad radica en crear, conservar y comprometerse a materializar esos derechos para satisfacer las demandas y necesidades de sus habitantes para lograr el bienestar general. Por ello, la justicia, la educación, la salud, la seguridad social, el propender a un desarrollo integral de la sociedad y del individuo, el establecimiento y la protección de los derechos humanos, son funciones indelegables del Estado. Aquellas que pueden acometer con mayor eficacia y eficiencia en la medida en que se podría decir que son inherentes a la persona humana, es decir funciones que cuadran al Estado en virtud de los fines y medios que estén a su alcance, así como la mejor preparación de sus actores gubernamentales para ejecutar las tareas que la Constitución y las leyes de la República le emanan.


Por lo tanto, el Estado venezolano en tiempos de la modernidad, estimula a sus conciudadanos a fomentar el espíritu de solidaridad, responsabilidad y ponderación en sus acciones ante otros organismos que no se inscriben en la función social. En este sentido, el Ministerio Público mediante sus fiscales especializados en materia de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes cumpliendo su función deben avocarse a orientar y apuntalar a la sociedad hacia la protección de los derechos humanos, en el norte de enfatizar el ejercicio de los controles persuasivos a través del restablecimiento de las relaciones familiares. No basta establecer bases teóricas y leyes para el entendimiento de estos derechos, sino que debe ir más allá, hasta llegar a la función de educar, proteger, asistir y colaborar con aquellos ciudadanos y ciudadanas a quienes les han sido conculcados sus derechos humanos Pues en definitiva se trata de infantes, que de lo que se haga o deje de hacer a su favor le va a trastocar su vida como un ser social del país.

En efecto, los órganos que integran el Sistema de Protección deben proteger las relaciones familiares, garantizando tanto a los progenitores como los hijos, y especialmente donde se encuentra involucrado el orden público y los intereses superiores protegidos por el ordenamiento jurídico; tomando siempre en cuenta el “interés superior del niño, niña y/o adolescente”, en tanto concepto jurídico indeterminado, el cual tiene por objetivo principal el que se proteja de forma integral al infante por su falta de madurez física y mental, pues requiere protección y cuidado especiales, incluso la debida protección legal, tanto antes como después de su nacimiento. A título ejemplificativo, el infante debe ser protegido contra toda forma de discriminación o castigo por causa de la condición, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, tutores o familiares.

Resulta necesario e imperante evocar que los derechos y garantías de los NNA son de orden público, irrenunciables, intransigibles, indivisi-bles, tal como están contenidos en la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, es pues, función del fiscal del Ministerio Público especializado en agotar los medios alternos para la resolución de conflictos, en aquellas materias que sea permitido (Responsabilidad de Crianza, Obligación de Manutención, Régimen de Convivencia Fami-liar), indagar sobre la realidad de los hechos e intentar las acciones legales para hacer cumplir estos derechos, teniendo como objetivo el restableci-miento de las relaciones familiares con respecto al infante que se trate.


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