Embed Size (px)
DESCRIPTION
Material de Apoyo para la materia de Metodología Jurídica.
Citation preview
DIVERSAS ESCUELAS
DE
INTERPRETACIOacuteN
LA APLICACIOacuteN DEL DERECHO
1 El derecho soacutelo adquiere pleno sentido cuando es aplicado
2 Aplicar el derecho significa utilizarlo para solucionar los problemas concretos de la convivencia social
3 Soacutelo mediante la aplicacioacuten de las leyes el derecho cumple su funcioacuten social
PROBLEMAS PARA SU APLICACIOacuteN Existen varios pero solo plantearemos uno de los principales que es el que nos ocupa en esta ocasioacuten
La interpretacioacuten de la ley que ha dado lugar
al surgimiento de varias escuelas de interpretacioacuten
juriacutedica
DIFERENTES ESCUELAS DE INTERPRETACIOacuteN
I Escuela de la Exeacutegesis
II Escuela histoacuterica alemana
III Escuela de la jurisprudencia dogmaacutetica
IV Escuela de la jurisprudencia de conceptos
V Escuela de jurisprudencia de intereses
VI Escuela cientiacutefica francesa
VII Escuela derecho libre
VIII Escuela del realismo
IX Escuela escandinava
X Escuela anglosajona
XI Escuela de argumentacioacuten juriacutedica
XII Escuela del lenguaje o analiacutetica
Exeacutegesis
Exeacutegesis ndash Visioacuten Generalbull Real Academia de la Lengua Espantildeola Exegesis o
Exeacutegesis (Del gr ἐξήγησις explicacioacuten relato) Explicacioacuten interpretacioacuten
bull En Derecho es una escuela de interpretacioacuten que considera que la ley perfectamente prefijada la respuesta a cualquier litigio El problema sin embargo era el mito de la claridad esto es a veces las palabras del legislador no eran claras Sus principales caracteriacutesticas sonndash Culto al texto de la leyndash Predominio de la intencioacuten o voluntad del legisladorndash Omnisapiencia del legislador
Exeacutegesis ndash Origen y EtaacutepasFrancia ndash Acontecimientosbull1804 ndash Coacutedigo ndash Napoleoacutenbull18015 ndash Restauracioacutenbull1830 ndash Revolucioacuten - Orleansbull1848 ndash Segunda Repuacuteblica Napoleoacuten IIIbull1852 ndash Segundo Imperiobull1870 ndash Tercera Repuacuteblicabull1882 ndash Ensentildeanza gratuita y laica
Exeacutegesis ndash Etapabull1804 -1830 Fundacioacuten
bull18030 ndash 1880 Apogeo
bull1880 - Decadencia
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
LA APLICACIOacuteN DEL DERECHO
1 El derecho soacutelo adquiere pleno sentido cuando es aplicado
2 Aplicar el derecho significa utilizarlo para solucionar los problemas concretos de la convivencia social
3 Soacutelo mediante la aplicacioacuten de las leyes el derecho cumple su funcioacuten social
PROBLEMAS PARA SU APLICACIOacuteN Existen varios pero solo plantearemos uno de los principales que es el que nos ocupa en esta ocasioacuten
La interpretacioacuten de la ley que ha dado lugar
al surgimiento de varias escuelas de interpretacioacuten
juriacutedica
DIFERENTES ESCUELAS DE INTERPRETACIOacuteN
I Escuela de la Exeacutegesis
II Escuela histoacuterica alemana
III Escuela de la jurisprudencia dogmaacutetica
IV Escuela de la jurisprudencia de conceptos
V Escuela de jurisprudencia de intereses
VI Escuela cientiacutefica francesa
VII Escuela derecho libre
VIII Escuela del realismo
IX Escuela escandinava
X Escuela anglosajona
XI Escuela de argumentacioacuten juriacutedica
XII Escuela del lenguaje o analiacutetica
Exeacutegesis
Exeacutegesis ndash Visioacuten Generalbull Real Academia de la Lengua Espantildeola Exegesis o
Exeacutegesis (Del gr ἐξήγησις explicacioacuten relato) Explicacioacuten interpretacioacuten
bull En Derecho es una escuela de interpretacioacuten que considera que la ley perfectamente prefijada la respuesta a cualquier litigio El problema sin embargo era el mito de la claridad esto es a veces las palabras del legislador no eran claras Sus principales caracteriacutesticas sonndash Culto al texto de la leyndash Predominio de la intencioacuten o voluntad del legisladorndash Omnisapiencia del legislador
Exeacutegesis ndash Origen y EtaacutepasFrancia ndash Acontecimientosbull1804 ndash Coacutedigo ndash Napoleoacutenbull18015 ndash Restauracioacutenbull1830 ndash Revolucioacuten - Orleansbull1848 ndash Segunda Repuacuteblica Napoleoacuten IIIbull1852 ndash Segundo Imperiobull1870 ndash Tercera Repuacuteblicabull1882 ndash Ensentildeanza gratuita y laica
Exeacutegesis ndash Etapabull1804 -1830 Fundacioacuten
bull18030 ndash 1880 Apogeo
bull1880 - Decadencia
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
DIFERENTES ESCUELAS DE INTERPRETACIOacuteN
I Escuela de la Exeacutegesis
II Escuela histoacuterica alemana
III Escuela de la jurisprudencia dogmaacutetica
IV Escuela de la jurisprudencia de conceptos
V Escuela de jurisprudencia de intereses
VI Escuela cientiacutefica francesa
VII Escuela derecho libre
VIII Escuela del realismo
IX Escuela escandinava
X Escuela anglosajona
XI Escuela de argumentacioacuten juriacutedica
XII Escuela del lenguaje o analiacutetica
Exeacutegesis
Exeacutegesis ndash Visioacuten Generalbull Real Academia de la Lengua Espantildeola Exegesis o
Exeacutegesis (Del gr ἐξήγησις explicacioacuten relato) Explicacioacuten interpretacioacuten
bull En Derecho es una escuela de interpretacioacuten que considera que la ley perfectamente prefijada la respuesta a cualquier litigio El problema sin embargo era el mito de la claridad esto es a veces las palabras del legislador no eran claras Sus principales caracteriacutesticas sonndash Culto al texto de la leyndash Predominio de la intencioacuten o voluntad del legisladorndash Omnisapiencia del legislador
Exeacutegesis ndash Origen y EtaacutepasFrancia ndash Acontecimientosbull1804 ndash Coacutedigo ndash Napoleoacutenbull18015 ndash Restauracioacutenbull1830 ndash Revolucioacuten - Orleansbull1848 ndash Segunda Repuacuteblica Napoleoacuten IIIbull1852 ndash Segundo Imperiobull1870 ndash Tercera Repuacuteblicabull1882 ndash Ensentildeanza gratuita y laica
Exeacutegesis ndash Etapabull1804 -1830 Fundacioacuten
bull18030 ndash 1880 Apogeo
bull1880 - Decadencia
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Exeacutegesis
Exeacutegesis ndash Visioacuten Generalbull Real Academia de la Lengua Espantildeola Exegesis o
Exeacutegesis (Del gr ἐξήγησις explicacioacuten relato) Explicacioacuten interpretacioacuten
bull En Derecho es una escuela de interpretacioacuten que considera que la ley perfectamente prefijada la respuesta a cualquier litigio El problema sin embargo era el mito de la claridad esto es a veces las palabras del legislador no eran claras Sus principales caracteriacutesticas sonndash Culto al texto de la leyndash Predominio de la intencioacuten o voluntad del legisladorndash Omnisapiencia del legislador
Exeacutegesis ndash Origen y EtaacutepasFrancia ndash Acontecimientosbull1804 ndash Coacutedigo ndash Napoleoacutenbull18015 ndash Restauracioacutenbull1830 ndash Revolucioacuten - Orleansbull1848 ndash Segunda Repuacuteblica Napoleoacuten IIIbull1852 ndash Segundo Imperiobull1870 ndash Tercera Repuacuteblicabull1882 ndash Ensentildeanza gratuita y laica
Exeacutegesis ndash Etapabull1804 -1830 Fundacioacuten
bull18030 ndash 1880 Apogeo
bull1880 - Decadencia
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Exeacutegesis ndash Visioacuten Generalbull Real Academia de la Lengua Espantildeola Exegesis o
Exeacutegesis (Del gr ἐξήγησις explicacioacuten relato) Explicacioacuten interpretacioacuten
bull En Derecho es una escuela de interpretacioacuten que considera que la ley perfectamente prefijada la respuesta a cualquier litigio El problema sin embargo era el mito de la claridad esto es a veces las palabras del legislador no eran claras Sus principales caracteriacutesticas sonndash Culto al texto de la leyndash Predominio de la intencioacuten o voluntad del legisladorndash Omnisapiencia del legislador
Exeacutegesis ndash Origen y EtaacutepasFrancia ndash Acontecimientosbull1804 ndash Coacutedigo ndash Napoleoacutenbull18015 ndash Restauracioacutenbull1830 ndash Revolucioacuten - Orleansbull1848 ndash Segunda Repuacuteblica Napoleoacuten IIIbull1852 ndash Segundo Imperiobull1870 ndash Tercera Repuacuteblicabull1882 ndash Ensentildeanza gratuita y laica
Exeacutegesis ndash Etapabull1804 -1830 Fundacioacuten
bull18030 ndash 1880 Apogeo
bull1880 - Decadencia
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Exeacutegesis ndash Origen y EtaacutepasFrancia ndash Acontecimientosbull1804 ndash Coacutedigo ndash Napoleoacutenbull18015 ndash Restauracioacutenbull1830 ndash Revolucioacuten - Orleansbull1848 ndash Segunda Repuacuteblica Napoleoacuten IIIbull1852 ndash Segundo Imperiobull1870 ndash Tercera Repuacuteblicabull1882 ndash Ensentildeanza gratuita y laica
Exeacutegesis ndash Etapabull1804 -1830 Fundacioacuten
bull18030 ndash 1880 Apogeo
bull1880 - Decadencia
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Exeacutegesis - Meacutetodos
Exegeacutetico Puro
bull Anaacutelisis puntual de
teacuterminos gramaticales
bull Se sigue el oacuterden del
Coacutedigo
bull Se resentildea analiacuteticamente
los artiacuteculos del Coacutedigo
Sistemaacutetico
bull Legislador omnisapiente
bull Metodos directosndash Diarios de debates
ndash Tradicioacuten Histoacuterica
bull Meacutetodos indirectosndash Justicia
ndash Equidad
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica Alemana
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica Alemana
Surgioacute en Alemania en el S XIX
Exponentes Karl von Savigny (1779-1861) y G F Puchta (1798-1846)
Nueva corriente romanista se separoacute del ius commune y recurrioacute al principio de la corriente humanista el de las fuentes juriacutedicas originales
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaSavignyEl derecho es producto de la fe popular y la costumbre social reforzadas por la Jurisprudencia cientiacutefica y la actividad de los profesionales del derecho
Es importante sentildealar que Savigny era opositor al coacutedigo de Napoleoacuten y luchoacute porque no se promulgaran coacutedigos iguales en Alemania
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
Buscoacute desarrollar no
soacutelo argumentos sino tambieacuten
reglas
Intentaron hacer que las reglas de derecho fueran
interpretadas dentro del
contexto de un sistema general
de derecho privado
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaMetodologiacutea
1 Formado por reglas del derecho romano
2 Formado por las diferentes instituciones a las que aquellas reglas se refirieron como pueden ser la familia el matrimonio la propiedad etceacutetera
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaRegreso a las fuentes
Descartoacute el trabajo de glosadores y comentaristas para volver a los textos romanos originales (Instituciones de Gayo en 1816)
Morineau Martha Anuario Mexicano de historia del Derecho Un acercamiento a Savigny httpwwwjuridicasunammxpublicarevhisdercont16artart7htm
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaConcepto de derecho
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
El caraacutecter ideal del derecho popular
Tiene una raiacutez histoacuterica cuyo
objetivo es buscar en el pasado y descubrir su
principio orgaacutenico sin cometer el
error de dejarlo al arbitrio del legislador o
reducir el derecho a la ley
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaCaracteriacutesticas del derecho
Las normas juriacutedicas son formulaciones que se obtienen de las relaciones juriacutedicas existentes en la sociedad aun antes de que eacutestas se formulen en enunciados linguumliacutesticos
Creacioacuten de las costumbres y creencias populares la jurisprudencia soacutelo recoge ese espiacuteritu del pueblo
Muntildeoz Rocha Carlos I Teoriacutea del Derecho 1ordf edicioacuten Editorial Oxford Meacutexico 2007
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaInterpretacioacuten de la Ley
bull Se afirma que la ley constituiacutea una realidad histoacuterica que evolucionaba a lo largo del tiempo Una ley nace obedeciendo a determinadas aspiraciones de la sociedad interpretadas por los que las elaboran pero su significado no es inmutable
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Histoacuterica AlemanaPensamiento Savigny
bull Definicioacuten de ldquoInterpretacioacutenrdquobull Teoriacutea de los 4 elementos
1 Gramatical
2 Loacutegico|
3 Histoacuterico
4 Sistemaacutetico
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Los meacutetodos de interpretacioacuten son el pilar fundamental dentro de la actividad profesional y del sistema juriacutedico en general de lo cual surge la necesidad de realizar una revisioacuten de todos los conceptos interpretativos que se utilizaron anterior y posteriormente al empleo de los meacutetodos actuales De hecho estos meacutetodos han surgido con la concepcioacuten cientificista del Derecho
INTRODUCCIOacuteN
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
RUDOLF VON IHERINGbull Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la teacutecnica del derecho alemaacuten partiendo del anaacutelisis de las instituciones juriacutedicas romanas esto en su primera etapa de pensamiento pues luego en su segunda etapa se caracteriza por formular criacuteticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente de pensamiento llamado jurisprudencia de principios Es eacutel quien termina con los postulados de la jurisprudencia conceptual
REPRESENTANTES DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
GEROGE FREDERICH PUCHTA (1798-1846)
bull Gran sistematizador de los conceptos del Derecho Romano
bull Su base principal de ordenacioacuten fueron los principios de la loacutegica formal
bull Los conceptos los transformoacute en estructuras loacutegicas en silogismos formalmente correctos
bull La perfeccioacuten loacutegica de los conceptos era suficiente para considerarlos vaacutelidos por tanto no admitiacutea cuestionamientos respecto de ellos
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
CARACTERIacuteSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
A) LA PLENITUD DEL DERECHO
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa
ldquoNo hay enigmas en el derecho civil todo estaacute resuelto en el derecho por los conceptosrdquo
Los conceptos juriacutedicos elaborados con teacutecnica juriacutedica conforman un sistema pleno sin lagunas ni ambiguumledades esto se debe a la ordenacioacuten sistemaacutetica de los conceptos conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor generalidad
Concepto particular contrato acuerdo de
voluntades etc
Concepto general compraventa
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
LA CREACIOacuteN DE LA LEY POR CIENTIacuteFICOS
La creacioacuten de los conceptos se basa en dogmas y un estudio cientiacutefico para llegar a verdades absolutas por esto una vez creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al caso de la misma forma como lo hace en todos los casos Se aplica un meacutetodo ldquonormativo riguroso con exactitud matemaacutetica y filosoacuteficardquo (Ihering)
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Estos conceptos deben ser creados con sumo cuidado y aplicando las leyes y reglas de la piraacutemide de Puchta Debe estar apegado a la dialeacutectica a un meacutetodo normativo y en las ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaraacuten y reglaraacuten la sociedad misma por esto la jurisprudencia de conceptos a traveacutes del meacutetodo crea la expresioacuten maacutes clara de la teacutecnica juriacutedica apoyado en los aspectos histoacutericos de las instituciones por analizar de esta manera el concepto es depurado loacutegica y gramaticalmente
ELABORACIOacuteN DE CONCEPTOS JURIacuteDICOS
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios
Concentracioacuten Loacutegica De Materias Se busca la concentracioacuten de materia para un mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia ya que el orden loacutegico de los conceptos crean una institucioacuten y el conjunto de instituciones da origen a la codificacioacuten que es la maacutexima expresioacuten de la jurisprudencia de conceptos y tambieacuten es la uacutenica funcioacuten del legislador codificar los conceptos y crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se plantearaacuten ante los tribunales
El Uso Adecuado Del Lenguaje Juriacutedico Y Comuacuten Al construir conceptos debe emplearse el lenguaje comuacuten con maestriacutea y exactitud deben emplearse reglas ortograacuteficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto claridad y sencillez en la ley Si los conceptos estaacuten claros no hay dificultad en su aplicacioacuten y no hay lugar a la interpretacioacuten ya que se aplican de manera directa con claridad y precisioacuten
Sistematizacioacuten Las normas juriacutedicas se forman por los conceptos juriacutedicos previamente elaborados estos conceptos a su vez forman un sistema juriacutedico que es ldquoel desarrollo de una unidad en una variedad que es conocida como conexioacuten de sentidordquo
Jurisprudencia de Conceptos El juez debe aplicar los conceptos juriacutedicos igual que si hiciera una operacioacuten matemaacutetica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Esta critica la realiza el positivismo de Kelsen al decir que no puede crearse el derecho solo tomando en cuenta las normas juriacutedicas por ser incapaces estas de llenar vacios y lagunas que existen en el derecho pues al colmar estas lagunas se estariacutean creando nuevas normas
DOGAMTIZAR LOS CONCEPTOS PARA LA REALIZACION DEL SISTEMA JURIDICO
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
LA ELABORACION ABSTRACTA DE LOS CONCEPTOS POR TEORICOS
Los argumentos abstraiacutedos de esta criacutetica tienen como base la imposibilidad de crear una norma juriacutedica a traveacutes de conceptos abstraiacutedos de la realidad
Ninguacuten coacutedigo ninguna compilacioacuten ninguna ley son suficientemente comprendidos sin el conocimiento de las condiciones sociales de cada pueblo y de la eacutepoca solo en virtud de ese conocimiento se pueden explicar la existencia de determinadas normas
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
EXCESIVA TEacuteCNICA
La teacutecnica de la elaboracioacuten de conceptos es necesaria sin embargo la jurisprudencia de conceptos se desvioacute de su propia teacutecnica privilegiando el arte de escribir bien sin importarle los fines y los objetivos de las Instituciones
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
LA FUNCIOacuteN DEL JUEZ
El juez debe siempre y en todo momento aplicar e integrar el derecho tomando en cuenta
bull La norma escritabull Los fines del derecho
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
CONCLUSIOacuteN
La jurisprudencia de conceptos fue la teacutecnica utilizada durante el siglo XIX en Alemania para crear normas juriacutedicas a traveacutes de conceptos tomando en cuenta los postulados de la loacutegica formal y pretendiacutea crear normas juriacutedicas perfectas privilegiando la teacutecnica juriacutedica la sistematizacioacuten y los estudios realizados por los doctos en derecho Por lo que la funcioacuten judicial se reduciacutea a la teacutecnica de la aplicacioacuten del derecho y de ninguna manera se aceptaba la interpretacioacuten de la ley por el juzgador
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ldquoJurisprudencia de interesesrdquo(Escuela de Tubinga)
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull Philip Heck sostiene la teoriacutea geneacutetica de los intereses
bull ldquolos intereses son los factores causales o causantes de las normas juriacutedicasrdquo
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull En la obra de Heck se menciona expresamente lo que eacutel entendiacutea por intereses
bull los vincula en forma particular al aspecto praacutectico del derecho
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull ldquociencia praacutectica del derechordquo bull ldquolos caminos hacia una meta final uacutenica
hacia la influencia en la vidardquobull ldquouna segunda meta separada por
ejemplo puramente teoacutericardquobull ldquofacilitar al juez su oficio preparando por
medio de la investigacioacuten de la ley y de las relaciones de la vida la resolucioacuten adecuada a la cosardquo
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull ldquola satisfaccioacuten de las necesidades de la vida de las apetencias y tendencias apetitivas tanto materiales como ideales existentes en la comunidad juriacutedicardquo
bull las denominamos interesesbull ldquointentar no perder de vista esta meta
final incluso en cada operacioacuten particular en cada formacioacuten de conceptordquo
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull El derecho no es otra cosa que la proteccioacuten de los intereses
bull Las leyes son ldquolas resultantes de los intereses de orientacioacuten material nacional religiosa se y eacuteticardquo se contraponen y luchan
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull ldquoconocer con exactitud histoacuterica los intereses reales que han ocasionado la ley y tener en cuenta los intereses conocidos para la resolucioacuten del casordquo
bull ldquoexplicacioacuten de las causasrdquo
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Criacutetica a la jurisprudencia de intereses
bull Carece de aplicacioacuten ordinariabull Da poca importancia a la teoriacutea del
derechobull El intereacutes no puede erigirse en el uacutenico
criterio metoacutedico bull Existe una gran cantidad de actividades
humanas que no son juriacutedicamente consideradas con base en conflictos de intereacutes
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Francesa de Derecho
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ANTECEDENTES
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ROUSSEAU MONTESQUIEU
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
1804-1807
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Cientiacutefica Francesa
La escuela francesa surgioacute en Francia como una reaccioacuten al ldquosubjetivismordquo de la escuela de la exegesis criticando los meacutetodos tradicionales para interpretar la voluntad del legislador con lo que se crea una nueva escuela de interpretacioacuten
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Franccedilois Geny (1861 Baccarat Meurthe-et-Moselle - 1959)
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Las ideas de Francois Geny y el final de la corriente exegeacutetica investigacioacuten cientiacutefica libre a la interpretacioacuten del derechopositivo
Geny tambieacuten hizo hincapieacute en que los jueces deben tomar en la vida social y econoacutemica de los hechos en cuenta al decidir los casos
Su defensa de la discrecioacuten judicial en la interpretacioacuten de la ley estatutaria tenido una importante influencia en toda Europa
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Anaacutelisis del derecho
El derecho positivo es la formulacioacuten de soluciones juriacutedicas para los problemas derivados de los intereses humanos el fin del derecho es precisamente la solucioacuten de estos conflictos
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Meacutetodo juriacutedico
En concordancia con esta concepcioacuten del derecho Geny propuso como anaacutelisis para el estudio del derecho el meacutetodo empleado en las ciencias sociales dado que el derecho es una ciencia social y este meacutetodo permite analizar la flexibilidad de los fenoacutemenos sociales
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
La libre investigacioacuten cientiacutefica
La libre investigacioacuten cientiacutefica del derecho que defendiacutea Geny se basa estrictamente en principios objetivos como sucede en cualquier investigacioacuten cientiacutefica de manera tal que la investigacioacuten resulte neutral y objetiva
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Interpretacioacuten de la ley
La escuela cientiacutefica tiene distintas clases de interpretacioacuten las cuales son
l Interpretacioacuten loacutegico gramatical
2 Interpretacioacuten de la letra y espiacuteritu de la ley
3 Interpretacioacuten extensiva
4 Interpretacioacuten restrictiva
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
bull Surgida a inicios del siglo xx en Europa
bull Principales exponentes
bull Eugen Ehrlich (1861 ndash 1922)bull Herman U Kantorowicz (1877 ndash 1940)bull Ernest Fuchs (1859 ndash 1929)
bull S Schlossmann (1844 ndash 1909)
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
CONCEPTO DE DERECHObull Maacutes allaacute del derecho positivo derecho legal o
de las normas establecidas por el Estado existe el derecho libre que se encuentra constituido por las convicciones eacuteticas y las opiniones predominantes en el lugar y en la eacutepoca en el que el juez resuelva las lagunas de la ley
bull Los principios del derecho libre son flexibles y estaacuten sujetos a la modificacioacuten cambian con la sociedad que les da la vida
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
INTERPRETACIONbull Postulaba que el juez debiacutea llenar las
lagunas inevitables en el derecho mediante una actividad creadora de conformidad con las demandas de la eacutepoca y las convicciones sociales del pueblo y otorgando una especial consideracioacuten a las circunstancias del caso
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull Libertad absoluta para la tarea interpretativabull Su uacutenico liacutemite es entender a las circunstancias
cambiantes de la eacutepoca y a la variabilidad de las condiciones y convicciones sociales
bull Si el precepto legal contradice a lo que exige el derecho libre entonces el juez no debe aplicar la ley
bull Kantorowicz Admite la posibilidad de decisiones contra lege basadas en lo que el juez cree que el poder poliacutetico habriacutea decidido bien en el derecho libre
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Criacuteticabull Produce inestabilidad juriacutedicabull Genera que el juez sobrepase su actividad
y competenciabull Coloca al juez por encima de la leybull El uacutenico elemento que el juez debe
considerar es su criterio de justicia
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA DEL REALISMO JURIacuteDICO
DESARROLLO primera mitad del siglo XX (1925-1940)
PROVIENE DE Iusrealismo
IUSREALISMOExperiencia juriacutedica de realidades relativa a la conducta humana
IUSREALISMO Reconoce la existencia de un dualismo entre hecho y norma y le da prioridad al hecho
CLASIFICACIOacuteN Realismo juriacutedico norteamericano Realismo juriacutedico escandinavo
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Realismo juriacutedico norteamericano
FUNDADORESJohn Locke David Hume William James y John Dewey
CREDO DEL REALISMO NORTEAMERICANOLa vida del derecho no ha sido loacutegica eacutesta ha sido la experiencia
Oliver Wendell Holmes
Holmes los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro de la sociedad
Pound el derecho es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos
Sus representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento empiacuterico y descriptivo del mismo
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Realismo juriacutedico escandinavo
FUNDADORAxel Haumlgerstroumlm A Vilhelm Lundstedt Karl Olivecrona Alf Ross
PROBLEMAS DE LA NATURALEZA Y VALIDEZ DEL DERECHOsignificancia o insignificancia de las concepciones elementales del formalismo y lo caracteriacutestico de la nocioacuten de justicia
La naturaleza del derecho es un conjunto de normas o comandos el ejercicio de la fuerza es vista como parte integral del concepto de derecho
Meacutetodo de justicia toda filosofiacutea de los valores es ideologiacutea pura que sirve para justificar alguacuten intereacutes particular dentro de la sociedad
Tiene un acercamiento metodoloacutegico hacia los problemas juriacutedicos Adoptan una actitud empirista hacia la vida humana
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona (1897-1980) Fue profesor en la Universidad de Lund en Suecia
A Hacircgerstrocircm (1868-1939) Fue profesor en la Universidad de Upsala en Suecia
AV Lundestedt (1882-1955)
Alf Ross (1899-1979) Fue
profesor en la Universidad de Copenhague
Los realistas escandinavos al explicar el derecho no precisamente tienen en mente al derecho positivo (la norma juriacutedica) sino al Derecho vaacutelido o vigente el Derecho que es aceptado para su aplicacioacuten tanto por los jueces como por los particulares Por lo que la naturaleza del Derecho la identifican con un conjunto de hechos en lugar de un conjunto de normas el Derecho no es otra cosa que los hechos sociales
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
A Hacircgerstrocircm
La norma es vaacutelida es decir existente si es sentida como vinculante y observada en un determinado grupo social particularmente por las personas encargadas de la administracioacuten de justicia Por otra parte consideraba que el sentido de deber es solamente un impulso que asociado con la idea de una determinada accioacuten constrintildee a actuar La obligacioacuten como tal en su sentido juriacutedico o moral no existe El Derecho es un conjunto de reglas de comportamiento expresadas en forma imperativa Ellas consiguen provocar en el destinatario una accioacuten por temor a la sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Karl Olivecrona
Concibe a las normas juriacutedicas como imperativos impersonales o independientes que ayudados por la particularidad del lenguaje y el ritualismo de las praacutecticas que llamamos derecho contribuyen a formar la impresioacuten de que lo prescripto ha de ser obedecido Por tal la idea de derecho no es maacutes que un estado psiacutequico materializado por la continua sedimentacioacuten en la habitualidad de praacutecticas de grupos de individuos que mediante las mismas mantienen el status de aqueacutel creyendo que han de seguir tales praacutecticas en el futuro convencidos del hecho de que el no hacerlo asiacute puede acarrear ciertamente una sancioacuten
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
AV Lundestedt
Considera que uacutenica realidad concreta estaacute constituida por la ldquomaacutequina del Derechordquo por la organizacioacuten de la fuerza y por los objetivos sociales las normas separadas del Derecho no son nada solamente ldquoteacuterminos y etiquetas vaciacuteasrdquo El teacutermino norma con su impliacutecita referencia a la obligatoriedad deberiacutea ser exiliado del lenguaje juriacutedico o al menos deberiacutean ser utilizada entre comillas para resaltar que no se refieren a entidades realesDe manera que el Derecho es una maacutequina que transforma y dirige la conducta de los ciudadanos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Alf Ross
Las normas juriacutedicas deben entenderse como directrices que pretenden provocar en su destinatario un determinado actuar Su funcionalidad no radica en la comunicacioacuten de verdad alguna sino en dirigir el comportamiento de los hombres Este ldquojuego de las normasrdquo implica que cada jugador debe conocer cual es su papel un jugador no solo se siente motivado espontaacuteneamente a un cierto meacutetodo de accioacuten sino que al mismo tiempo sabe con certeza que una transgresioacuten de las reglas provocaraacute una reaccioacuten de parte de su oponente
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Naturaleza del derecho
Directivas
Su finalidad es provocar determinado proceder
Se trata ldquodel empleo consiente del lenguaje en uso efectivo oral y escritordquo
Enunciados linguumliacutesticos
Son vividas por cada jugador como socialmente obligatorias
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
Naturaleza del derecho
De igual manera que con el juego de ajedrez ocurre con el fenoacutemeno social La vida humana social no es un caos de acciones individuales aisladas Soacutelo se entiende la vida social en la medida en que las conductas individuales se relacionan unas con otras con arreglo a ciertas reglas de comportamiento y es la conciencia de las reglas lo que hace posible comprender y predecir en cierta medida el curso de los sucesos
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
DinamarcaReglas del juego o de comportamiento
Primarias Teoriacutea del ajedrez
Coacutemo ha de jugarse el juego
Elemental Reglas teacutecnicas
Directivas
Formas en que se debe jugar
ldquoSocialmente vinculantesrdquo
Validez
Efectividad de las reglas
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
Derecho vigente
El conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de interpretacioacuten de fenoacutemenos juriacutedicos concretos cuando las normas relativas a eacutestos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculadas por ellas
Sistema juriacutedico nacional
El conjunto de reglas relativas a la organizacioacuten y el funcionamiento del aparato coactivo estatalrdquo
El derecho no soacutelo regula en queacute casos se debe hacer uso de la fuerza sino que determina ademaacutes queacute oacuterganos estaacuten facultados
para ordenar su empleo
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ESCUELA ESCANDINAVANacida a principios del Siglo XX en Suecia y
Dinamarca
La tarea de los jueces o los tribunales de ordenar un ejercicio a la fuerza se enfrenta a varios problemas uno de ellos es la interpretacioacuten
Enunciados interpretativos
Determinar el significado de la directivaBajo queacute circunstancias ha de ser aplicadaCoacutemo debe de conducirse el juez
1 Problemas sintaacutecticos
2 Problemas loacutegicos b) Redundancia
a) Inconsistencia
5Problemas semaacutenticosc) Presuposiciones
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Anglosajona
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Oriacutegenes
bull Tras la salida de los romanos los pueblos que ocupaban el territorio ingles tuvieron un desarrollo cultural independiente
bull No se encuentra un derecho anglosajoacuten uacutenico porque en esos momentos no se contaba con unidad juriacutedica ni poliacutetica
bull Pueblos baacuterbaros de origen
germaacutenico llegaron sajones
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Oriacutegenesbull Anglos jutos y danesesbull Entre sus leyes existiacutea rasgos comunes
pero tambieacuten discrepanciasbull La cristianizacioacuten en el siglo VI no pudo
cambiar nada para su evangelizacioacuten la iglesia pretendioacute utilizar el latiacuten pero se vio obligada a recurrir a la lengua
nativa
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Conquista normandabull Tras la invasioacuten de Normandiacutea y vencer al
rey ingles Haroldo II el conquistador Guillermo I unifico bajo la corona los antiguos reinos anglosajones importando su sistema feudal
bull El nuevo rey se dio cuenta que tenia que unificar la administracioacuten de justicia como el derecho a traveacutes de los jueces reales
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Establecimiento de Tribunalesbull En la ciudad de Londres en la sala de
Tribunales de Westminster y fueron Tribunal del Tesoro (asuntos hacendarios) Tribunal del banco del Rey (jurisdiccioacuten civil y penal) Tribunal de Causas Comunes (jurisdiccioacuten civil)
bull Buscaron que teniacutean en comuacuten con las costumbre y reglas locales para crear un derecho unificado
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull Creacioacuten del Common Law que los normando llamaron la Comuacuten Ley
bull Surgieron las Formas de Accioacuten formatos para que los particulares hicieran sus demandas
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Interpretacioacutenbull Debido a la similitud sobre el concepto de
derecho con los representantes del derecho es posible establecer
1) El derecho esta inmerso en factores sociales individuales considerando las relaciones humanas sociales y especialmente econoacutemicas
2) Los actos juriacutedico se convierten con caracteriacutesticas comunes
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Interpretacioacuten3) Se investiga para la realizacioacuten de ciertos actos para efectos meramente psicoloacutegicos
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Caracteriacutesticasbull Existencia de un orden juriacutedico federal y
varios oacuterganos localesbull El Poder legislativo se deposita en el
Congreso y esta representado por el senado y la caacutemara de representantes
bull El Poder Ejecutivo esta representado por el presidente
bull El Poder Judicial recae en la suprema corte y Tribunales Federales
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Joseph Story (1811-1845)bull Clasifica a los casos en
funcioacuten del tipo de ordenamiento (capacidad personal contrato testamento)
bull La utilizacioacuten de un meacutetodo empiacuterico para la recopilacioacuten de sentencias y extraer de ellas conclusiones importantes para la resolucioacuten de casos
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Karl N Llewelly (1893-1962)bull El derecho es una ciencia que
no pretende un deber del mismo sino el estudio de las practicas que permitan decir cual es ese deber y ser fijado por el derecho que crean los jueces
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Jerome Frank (1889-1957)bull El derecho no es otra cosa que
las profeciacuteas de como los jueces resolveraacuten los asuntos juriacutedicos
bull Medio para fines socialesbull Dinaacutemica de la sociedad y las
instituciones
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
ArgumentacioacutenJuriacutedica
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Definicioacutenesbull El Dr Juan Antonio Cruz Parcero lo
define en una entrevista 1 como bull ldquoArgumentar es dar razones para apoyar
las afirmaciones que hacemos argumentar es una actividad central en el derecho porque cuando alguien demanda algo necesita dar razones de lo que estaacute exponiendo en teacuterminos generales todos al expresar ciertas cosas lo hacemos con argumentosrdquo
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull La sola palabra argumentacioacuten la podemos entender coacutemo dar razonamientos que se sirvan para demostrar una proposicioacuten Deducir inferir consecuencias o razones en apoyo de una cosa Es un diaacutelogo en el que un sujeto presenta una serie de argumentos con los que pretende modificar la conducta de otro sujeto de forma que eacuteste uacuteltimo acepte la tesis propuesta por el primero
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Proviene de ARGU de la raiacutez etimoloacutegica ARG que utilizan en latiacuten para decir argentum es decir plata que finalmente es un metal claro brillante y blanco en base a eso se deciacutea que habiacutea que argumentar bien para dejar en la mente de las personas un brillo como el de la plata y que nuestros argumentos fueran claros y que brillara por siacute solos
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Componentesbull Una tesis o conclusioacuten principal a favor de
la cual se quiere argumentar es decir tener en claro lo que queremos defender
bull Un conjunto de premisas desde las cuales se pretende inferir la tesis es decir tener ideas concretas con las cuales defenderemos nuestra tesis pueden ser leyes
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
bull Un argumento que muestre coacutemo de las premisas se sigue la tesis La retoacuterica necesaria para convencer que el derecho nos asiste
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Escuela Analiacutetica o del Lenguaje
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
Contenido temaacutetico
I Origen
II Expositores
III Caracteriacutesticas
IV Validez juriacutedica
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
VI Conclusiones
VII Bibliografia
Claudia Meacutendez Loacutepez 89
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
I Origen
Se origina en la postura juriacutedica de Bentham la cual se basa en John Austin sobre la jurisprudencia analiacutetica y tiene tambieacuten raiacuteces en Kelsen Glanville Williams y HLA Hart siendo este ultimo su maacuteximo representante
90Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull A Bentham
Doctrina utilitarista Introduccioacuten a los principios de moral y legislacioacuten (1789)
bull B John Austin
Jurispericia como el anaacutelisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es) opuesto a la criacutetica de las instituciones juriacutedicas
que llamoacute ciencia de la legislacioacuten y que estudia el Derecho tal y como deberiacutea ser
91Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositoresbull C Kelsen
Kelsen defendioacute una visioacuten positivista (o iuspositivista) que llamoacute teoriacutea pura del Derecho un anaacutelisis del Derecho como un fenoacutemeno autoacutenomo de consideraciones ideoloacutegicas o morales del cual excluyoacute cualquier idea de derecho natural
92Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
II Expositores
bull D HLA Hart
Hart discrepa de la concepcioacuten (representada en Inglaterra por John Austin y Jeremy Bentham que ve a las normas como oacuterdenes respaldadas por amenazas (mandatos)
93Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
III Caracteriacutesticas La comprensioacuten del Derecho y del
razonamiento juriacutedico depende del dominio de la estructura loacutegica del lenguaje juriacutedico
1 Textura abierta del lenguaje
2 Ambiguumledad
3 Caraacutecter adscriptivo de los principios juriacutedicos
4 Uso operativo de los conceptos juriacutedicos
5 Aspecto interno de las reglas juriacutedicas
94Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
IV Validez juriacutedica Su propoacutesito consideramos que pretende
revelar lo que hacen los juristas casi siempre de forma inconsciente cuando en la comprensioacuten de su objeto rechazan un derecho natural del que pudiera derivarse la validez del orden juriacutedico positivo sin embargo coinciden a ese derecho positivo como un orden vaacutelido como norma
95Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
Hart analiza el Derecho proponiendo que se aclaren los conceptos juriacutedicos mediante los tres siguientes pasos
1 Contemplar un enunciado del lenguaje ordinario en el que el concepto que se va a analizar desempentildee un papel lo maacutes caracteriacutestico posible con arreglo al lenguaje ordinario
96Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
2 Mostrar las condiciones de que ese enunciado es caracteriacutestico tomando como muestra es verdadero Asiacute el uso correcto de ese enunciado de ejemplo presupone que existe un sistema juriacutedico efectivo
97Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
V Hart y la interpretacioacuten juriacutedica
3 Relaciona la proposicioacuten juriacutedica con su presupuesto y manifestar que la proposicioacuten es resultado de una conclusioacuten juriacutedica a partir de reglas juriacutedicas y hechos relevantes conclusioacuten en la que taacutecitamente se presupone la existencia del ordenamiento juriacutedico
98Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
1 El propoacutesito de la Filosofiacutea analiacutetica del Derecho es analizar los principios juriacutedicos baacutesicos sin hacer referencia a sus oriacutegenes histoacutericos evolucioacuten significacioacuten eacutetica o validez
99Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
2 El significado de las palabras no puede determinarse de antemano afirmando que eacutestas sean emotivas o descriptivas se debe examinar el rol que juega una palabra en su uso normal cuando ello se hace se revela la gran variedad de roles que desempentildea en el lenguaje
100Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
VI Conclusiones
3 Marcada diferencia entre los conceptos juriacutedicos de los conceptos usuales relativamente faacuteciles de comprender
101Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
VII Bibliografiacutea
bull Hart H L A El concepto de Derecho trad Genaro Carriacuteo Buenos Aires 1998 332 pp
bull Muntildeoz Rocha Carlos Teoriacutea del Derecho
Meacutexico Oxford 320 pp
102Claudia Meacutendez Loacutepez
