-
東吳醫事法研究中心
醫事鑑定與法院之實質審判權
邱玟惠 主編
吳志正、楊秀儀、王志嘉
姚念慈、廖建瑜
合 著
（依發表順序排列）
元 照 出 版 公 司
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
-
第一章
論醫事鑑定與 法院之實質審判權
吳志正*
壹、問題意識 按民事法上損害賠償之債，以有損害之發生及有責任原因
之事實，並二者之間，有相當因果關係為成立要件1，而刑事
法上之過失犯罪，必須危害之發生，與行為人之欠缺注意，具
有因果聯絡關係，始能成立2；前開醫療過失民、刑事責任的
法理基礎，從來就不是實務界的大問題，司法檢察機關審理醫
療訴訟的困難點其實在於，法官與檢察官囿於專業障礙，不能
精準地就醫療訴訟之爭點為判斷，因此，醫療專業意見的介入
協助，就顯得不可或缺3。此種專業性障礙舉世皆然，就如何
* 東吳大學、國立中興大學法律系兼任助理教授；國立臺灣大學醫學
系暨法律學系合聘兼任教師。 1 最高法院48年台上字第481號民事判例參照。 2 最高法院23年上字第5223號刑事判例參照。
3 曾有學者指出，於民國89年至98年10年間，在台北、士林、板橋三
地方法院所審理之247件醫療民事訴訟中，真正無須醫療專家意見或相關文獻協助者，僅有一件。參方莉莉（2010‧6），《台灣醫療糾
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
-
2 醫事鑑定與法院之實質審判權
補足此專業性障礙，各國司法制度均有其因應之道4，我國司
法檢察機關審理醫療訴訟，就民事爭點之決定、或是否該當刑
事犯罪構成要件之判斷，素來倚靠所謂「鑑定」制度，對應至
民、刑事責任之成立要件上，最常須訴諸鑑定而作為判決基礎
者，即與因果關係、有責性或過失之判斷相關之爭點。根據實
證資料，醫療刑事訴訟案件有高達90%以上之案件經專業鑑 定5，而民事訴訟案件則約80%左右依賴鑑定6。
由 於 國 情 與 醫 界 生 態 等 諸 多 因 素 ， 自 然 人 鑑 定 絕 無 僅
有7，機關鑑定成為我國目前司法檢察機關取得醫療專業意見
紛民事判決關鍵因素實證分析──以台北、士林、板橋地方法院為
例》，國立政治大學法律與科際整合研究所碩士論文，頁38。 4
相較於我國法院高度倚賴鑑定，日本醫事關係訴訟於2005/1/1-
2010/12/31間進行法庭鑑定之比例僅14.4%（129件／896件）。資料來源：http://www.courts.go.jp/about/siryo/hokoku_04_hokokusyo/
（最後瀏覽日：2014/10/31）。
5
劉邦揚（2008），《我國地方法院刑事醫療糾紛判決的實證分析》，國立陽明大學公共衛生研究所碩士論文，頁78，統計2000年至2008年6月之地方法院醫療刑事判決，經鑑定案件有210件，占94.2%（210件／213件）。
6
就民事案件言，參方莉莉（2010‧6），《台灣醫療糾紛民事判決關鍵因素實證分析──以台北、士林、板橋地方法院為例》，國立政治
大學法律與科際整合研究所碩士論文，頁39，氏統計判決文中提及鑑定者有199件（占247件之80.5%）；另參沈冠伶、莊錦秀（2012‧6），〈民事醫療訴訟之證明法則與實務運作〉，《政大法學評論》，127期，頁216-217，謂一審判決以鑑定為證據方法者為523件，占79.6%（該統計共657件），二審則占34.4%（103件／299件）。
7 相對地，日本醫事關係訴訟不論是法庭鑑定或是私鑑定，傳統單獨鑑定或新型之複數鑑定方式，均以自然人鑑定為原則。可參看夏芸
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
-
第一章 論醫事鑑定與法院之實質審判權 3
協助的最主要方式。不可諱言地，我國司法檢察機關將機關鑑
定意見運用於審判或偵查時仍感支絀，甚至法界對此等鑑定意
見仍多有避重就輕、隱諱或莫測高深等指謫，這些專業意見不
僅不能輔助司法檢察機關成為辦案利器，反而被視為沉重的負
擔！再者，民、刑事訴訟法上鑑定的本質為輔助裁判官的證據
方法，但是，司法檢察機關往往缺乏對鑑定意見踐行證據調查
的認知與能力，導致無從判斷鑑定意見的證明力，不啻將審判
權讓渡於鑑定機關，淪為鑑定意見的橡皮圖章，當然也無從針
對不同鑑定意見進行取捨。醫學雖然在形式上介入協助法學，
但二學科間實質上卻各自擁其不互相交流的隔閡。 有鑑於此，筆者擬先就我國醫事鑑定之現況做鳥瞰性介紹
後，說明醫事鑑定於訴訟法上之性質，並基於此性質探討現行
醫事機關鑑定與實質審判權間之關係，盼對於醫療訴訟之審理
有所助益。
貳、醫事鑑定現狀之鳥瞰 不論民事或刑事訴訟法之審理程序上均訂有「鑑定」一
節，且並未專就醫療訴訟之鑑定而有不同規定，換言之，醫療
民、刑事訴訟之鑑定程序概應依民事與刑事訴訟法之規定進
行。我國一般非醫療案件之鑑定係以個人鑑定為原則而機關鑑
定為例外，相對地，醫療糾紛鑑定作業卻以機關鑑定為主8，
（2009‧6），〈日本医疗诉讼改革及對鑑定結論的評價〉，《證據科學》，17卷3期，頁267-271。
8
按：刑事訴訟──根據學者統計1998年1月至2000年4月之醫療刑事案件一、二審共108件判決，送行政院醫事審議委員會鑑定者有84件
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
-
4 醫事鑑定與法院之實質審判權
極少採個人鑑定之方式進行9。目前，我國醫療訴訟實務上之
機關鑑定仍以委託衛生福利部（以下簡稱「衛福部」）之「醫
事審議委員會（以下簡稱「醫審會」）」為最大宗。
一、醫審會之鑑定實務
醫事機關鑑定之歷史，自台灣省醫師公會於1962年於台北市成立「台灣省醫療糾紛鑑定委員會」，承接醫療糾紛的責任
鑑定，後於1980年由中華民國醫師公會全國聯合會奉准改組，改制為「中華民國醫療糾紛鑑定委員會」以來，我國的醫事鑑
定制度已走過半世紀，現行官方醫事鑑定機關係於1987年依醫
（78%），送醫院鑑定者2件（1.9%），送其他機關鑑定者6件（5.6%），送自然人鑑定者僅3件（2.8%），參薛瑞元（1999‧1），《刑事訴訟程序中機關鑑定之研究──以醫事鑑定為範圍》，國立臺灣大學法律學系研究所碩士論文，頁1；另劉邦揚（2008），《我國地方法院刑事醫療糾紛判決的實證分析》，國立陽明大學公
共衛生研究所碩士論文，頁78，統計民國89年至97年6月之地方法院醫療刑事判決，經鑑定案件有210件，送醫審會鑑定者占97.1%（204件／210件）。民事訴訟──方莉莉（2010‧6），《台灣醫療糾紛民事判決關鍵因素實證分析──以台北、士林、板橋地方法院為
例》，國立政治大學法律與科際整合研究所碩士論文，頁39，統計判決文中提及鑑定者有199件其中曾囑託醫審會為機關鑑定者為82.4%（164件／199件），其他非醫審會之機關鑑定占17.6%（35件／199件），該實證資料中全無自然人鑑定；另沈冠伶、莊錦秀（2012‧6），〈民事醫療訴訟之證明法則與實務運作〉，《政大法學評論》，127期，頁221，就醫療民事訴訟所為統計，以醫審會為鑑定機關者占67.7%，由教學醫院鑑定者占19%，地區醫院有3.8%。
9
可能的原因是個人鑑定恐無從擺脫人情壓力或恐遭受外界不當干擾等，參許義明（2007‧2），〈我國醫療鑑定之現況與檢討〉，《萬國法律雜誌》，151期，頁59。
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
-
第一章 論醫事鑑定與法院之實質審判權 5
療 法 第 73 條 （ 現 行 第 98條 ） ， 由 行 政 院 衛 生 署 設 置 「 醫
事會」，其任務包括受理司法或檢察機關之委託鑑定，依此規
範，衛生署於醫審會下設立「醫事鑑定小組」，定期召開醫事
鑑定小組會議10。
醫審會受理委託醫事鑑定案件數
根據衛福部醫事司資料顯示11，從民國76年到101年底，醫審會所完成之醫療訴訟鑑定報告（如下表一所示），有逐漸
增加之趨勢。
表一 民國76年至101年間12醫審會受理委託醫事鑑定案件數
年 份 案件數 年 份 案件數 101年 524 88年 332 100年 577 87年 287 99年 486 86年
260 98年 546 85年 234 97年 450 84年 194 96年 367 83年 191
10 本文歷史演進部分擷取自黃富源主編（2013），《醫事糾紛鑑定初
鑑醫師指引手冊》，4版，出版序，新北市：財團法人醫院評鑑暨醫療品質策進會。更詳盡之敘述可參楊秀儀（2013‧5），〈論初步鑑定對醫療糾紛處理之意義──對立法院「醫療糾紛處理及醫療事故補
償法」草案第七條之期待與展望〉，《月旦法學雜誌》，216期，頁51-53。
11 資料來源：衛生福利部官方網站，http://www.mohw.gov.tw/cht/
DOMA/DM1_P.aspx?f_list_no=608&fod_list_no=762&doc_no=1791
（最後瀏覽日：2014/10/31）。
12 歸屬年度以司法檢調機關發函日為準。
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
-
國家圖書館出版品預行編目資料
醫事鑑定與法院之實質審判權／吳志正等合著； 邱玟惠主編. -- 二版. -- 台北市：元照, 2018.04
面； 公分 --（東吳醫事法研究中心） ISBN 978-957-8607-16-3（精裝）
1.醫療糾紛 2.醫事法規 3.文集
585.7907 107000427
東吳醫事法研究中心
醫事鑑定與法院之實質審判權 5L022HB
主 編 邱玟惠 作 者
吳志正、楊秀儀、王志嘉 姚念慈、廖建瑜（依發表順序排列）
出 版 者
元照出版有限公司 100 臺北市館前路 18 號 5 樓
網 址 www.angle.com.tw 定 價 新臺幣 400 元 專 線 (02)2375-6688 傳 真
(02)2331-8496 郵政劃撥 19246890 元照出版有限公司 出版年月 2015 年 7 月 初版第 1 刷
2018 年 4 月 二版第 1 刷
Copyright © by Angle publishing Co., Ltd.
登記證號：局版臺業字第 1531 號 ISBN 978-957-8607-16-3
購書請上：http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=9792&bkid_1=&KindID3=&KindID4=
