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【초 록】

에 는 본시장 상 단 매매차 도(‘단차규 ’ 는 ‘단차 도’ 한다)

가 거 에 비해 크게 변 하 다. 여러 변 특

가 개 직 규 에 간 규 과 해 단차규 징

격 모 해진 에 주목하여 주 심 가지 개

모색하고 었다.

단차규 에 한 가 개 하는 폐지 에 해 는 내 거 규

가 주 가장 한 우리나 실 고 할 내 거 사 억

능 행하고 는 단차규 는 포 할 없는 한 책 단 고 하 다.

단 매매차 산 시 실 하지 는 행 징 격 비 하는

견해도 나, 내 거 억 장 격 감 할 필 하다고 보 다.

다 단차규 용 사 에 하여 신⋅ 비 ⋅ 하고 본시장

과 원 규 에 많 개 었지만 모집⋅매 시 청 에 한 취

득, 공개매 시 청 에 한 취득, 실 주 등 취득 등 가지는 단차규 본

취지에 합하지 는 다고 하 다. 한 용 사 타당 단

‘거 비 ’ 핵심 용할 것 하 다.

자본시장법상 단기매매차익반 도에 한 고찰*1)

－ 체계 변 에 한 평가 향후 개 방향 고찰 －

희

( 하 학 학 학원 )

✽ 2011 4월 23 한 학 미나에 한 내용 ⋅보 한 것 다.

연 12 2 (2011)286

직원 경우 장 업 사 포함하여 모든 직원 단차규

상 에 하는 것 직하다고 보 , 당 간 행 규 지할 경우

본시장 시행 상 ‘직원’ 원 규 상 ‘직원’

해 할 필 가 다고 하 다.

단 매매차 통보, 공시 등 하여 미만 ( 들어

500만원 미만) 단 매매차 생한 경우 원 가 재량 통보

하지 도 하고, 2 척 간 산 매매계 결 하 ,

단 매매차 생 사실 공시 간 원 ‘통보 2 간’ 공시하도

하 , 단 매매차 루어지 시 공시 료할 도 규 하

는 등 개 시하 다.

주 어: 단 매매차 도 / 6개월내 단 매매 / 내 거래 / 미공개 보 / 특

등 / 용 사 / 가 평균 / 출 / 최 가매수⋅최고가매도

문 고 : 2011. 6. 14 / 문심사 : 2011. 7. 27 / 게재 : 2011. 8. 5

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

287

【차 례】

Ⅰ. 론

Ⅱ. 본시장 상 단차규 변

Ⅲ. 단차규 보 과 개 향

1. 단차규 치 필 여 : 치론

vs 폐지론

2. 단 매매차 산 시 실 여

3. 단차규 용 사 개 안

4. ʻ직원 ʼ 단차규 상 로 타당

여 개 안

5. 단 매매차 통보, 공시 등 문

개 안

Ⅳ. 결 론

Ⅰ. 론

단 매매차 도( 하 ‘단차규 ’ 는 ‘단차 도’ 함)는 내 거 사

에 지하는 1차 역할 담당하고 다. 단차규 는 미 1934

거 에 도 후 우리나 도 1976 거 에 용 그 규 필

과 능과 하여 많 겪 도 내 거 규 에 어 핵심

역할 담당하여 다.

본시장 ‘ 거 ’( 하 ‘ ’ 는 도 병행 사용함)상 단차규

여러 가지 에 개편하 다. 원 ( 하 ‘ ’ 함)

청 과 재 폐지 등 가 개 크게 하 고, 가 다

간 매매에 해 도 차 산 마 하 다. 타 상 에 어

직원과 주 주주 하거나 개 하 고, 상 에 포 개

도 하는 한편, 단차규 용 사 도 폭 비하 다.

러한 여러 변 특 가 개 직 규 에 간

규 과 해 단차규 징 격 모 해진 에 주목하여

주 심 가지 개 모색하고 었다.

하여 Ⅱ장에 본시장 상 단차규 변 단차규

건별 리한다. 본 에 해당하는 Ⅲ장에 는 첫째, 가 개 계

단차규 폐지 과 에 재 하고, 째, 단차규 가규

격 해진 과 하여 행 차 산 식에 내재 어 는 징

격 지하는 것 타당한 지 검토하 , 째, 민 본 해

연 12 2 (2011)

288

차원에 다 하게 여하고 는 단차규 용 사 에 하여 행 사

타당 여 가 필 등 하고, 째, 규 상 직원

하여 보 내지 개 시한 후 마지막 단 매매차 통보

공시 하여 개 시하고 한다.

Ⅱ. 본시장법상 단차규 변

거 에 비해 본시장 에 달 진 단차규 주 내용 다 과

같다.

상 에 어 원 경우, 단 원 고만 하고 어

지가 었다. , 등 사 감사만 미하는지 상 상 업 집행 여 (

‘사실상 사’) 포함하는지 었다. 에 해 체 상 원 개

에는 등 사 에도 사실상 사도 포함 다는 견 었다.1) 견해가 근거

든 항 시행 2 4 4항 2 동 는 원 “ 사⋅감

사 는 사실상 동등한 지 에 는 ” 하고 었다.

그러나 행규 공 거 규 규 체계가 같지 에도 시행 상

항 근거 시하는 것 하다고 보 어 다. 149

( 원 한) 1항에 “ 사 상 에 사하는 원(사실상 원 업

행하는 포함한다. 하 같다) 사 원 직원 여 한다”

고 규 하여 149 하 모든 항에 ‘ 원’ 는 용어는 사실상 원 포

함하는 것 하고 므 , 188 에 한 단차규 상 원

도 근거 삼는 것 보다 합한 해 것 다.

는 경우 모든 직원 규 상 어 었 에 사실상 사가

규 상 원 에 포함 느냐 여 가 별 가 지 나,2) 본시장

에 는 직원만 규 상 하고 므 규 상 에 사실상 원 포

함 는지 여 가 한 가 었다. 본시장 172 1항에

1) 재연, 거 , ( 사, 2008), 493쪽; 건식, 거 , 4 ( 사, 2006),

262쪽.

2) 건식, 책, 262쪽.

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

289

“ 원(｢상 ｣ 401 2 1항 각 포함한다. 하 장에 같다)” 고 규

함 원 개 에 사실상 사가 포함 하고 다.

주 주주 경우 ( 본시장 후 개 ) 2 20항 2 는 주

주주 10% 상 원 등 그 주 경 사항

에 하여 사실상 향 행사하는 주주 통 하는 하고

었다.3) 시행 2 9는 에 하여 ① 단독 는 다 주주 합 ⋅

계 등에 사 는 사 과 한 주주, ② 경 략⋅ 직변

경 등 주 사결 나 업 집행에 지 향 행사한다고 는

원 가 하는 주주 하고 었다. 다만, 원 는 시행 에

도 하고 주 주주 별도 하지 고 에 주 주주

는 감독당 해 에 다 동 었다.

본시장 에 한 시행 규 과 동 하 , 다만

원 하여 체 하도 한 시행 에 업규 1ᐨ

6 (주 주주 )에 “ 원(｢상 ｣ 401 2 1항 각 포함한다) 주주

결 는 행주식 100 1 상 하는 ” 규 함

주 주주 객 하고 다.

에 본시장 상 주 주주 하 10% 상 주주

, 단독 는 다 주주 합 ⋅계 등에 사 는 사 과

한 주주, 그리고 경 략⋅ 직변경 등 주 사결 나 업 집행에

지 향 행사할 는 1% 상 지 한 상 상 사실상 사가

다. 에 비하여 1% 상 지 한 사실상 사가 하게 주 주주에

포함 것 큰 변 고 할 다.4)

상 직원 경우 모든 직원 규 상 었 나 본시장 주

사항보고 공시담당 재 ⋅ 계⋅ ⋅연 개 에 사하는 직원

직 상 미공개 보 는 규 상 크게 하 다.

3) 본시장 에는 거 상 10% 주주 에 시행 83 5에 “ 원 등

당해 주 경 사항에 하여 사실상 향 행사하고 는 주주” 고 하여 행보다 상

규 어 었다.

4) 상 상 사실상 사는 미 원 개 에 포함 어 단차규 상 는 도 주 주주 에

다시 사실상 사 복 포함시키는 는, 원과 달리 주 주주 경우는 매 ⋅매도

시 어느 한 시 에 주 주주 신 없 단차규 가 용 지 다.

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러한 변 는 단차규 시행 미 과 본에 도 직원 용 상 니

는 , 직원 경우 미공개 보 용 가능 낮다는 , 직원 단 매매

에 해 는 사용 책 나 상 등 내 해결할 다는 에

규 가 과다하다는 비 등에 한 것 보 다.5)

상 경우 “주 등” 는 용어 “주 ( 주 ⋅ 주 탁

포함한다)⋅ 사채 ⋅신주 사채 ⋅신주 시

하는 , 그 에 리 하는 가 ” 포 하고 었다. ‘ 리

하는 가 ’ 시행규 35 에 ‘ 참가 사채 , 사채 , ELS 등

생결합 , 개별 과 ’ 어 었다.

본시장 “특 등” 는 용어 쓰고 는 그 는 상 “주

등” 체 사하다. 다만 탁 경우 에 는 주 탁

만 포함 어 었 에 비해 한 주 탁 도 새 포함 도 하는 한편,

주 에도 사채 ⋅신주 사채 ⋅ 참가 사채 ⋅ 사채 에

한 탁 도 ‘특 등’ 개 에 포함 어 다는 과, 러한 들

만 산 하는 ‘ 상 ’ 포함 상 포

격에 단차규 상 열거주 개 에 포 주 개 변경

것 미 는 변 고 할 다.

청 등 가 개 도 큰 변 가 었다. 에 는 당

해 그 직원 주 주주에게 단 매매차 ( 하 ‘차 ’ 고도 한다)

할 것 청 하지 는 경우 당해 주주 에 에게도 당해 에게

청 행사 당해 청 미행사시 직 단 매매 에게

차 청 할 는 청 하 다. 한 시행 83

5(단 매매차 산 ⋅ 차 등)는 상장 하여 차 청

날 2월 내에 루어지지 니하는 경우에는

에 보고하도 하는 한편, 당해 재 상 청 등 차 하여

필 한 차 진행하지 니함 주주 해하고 다고 는 경우

에는 감독 원 에 하여 193 규 에 그 주주 에

하여 원 해 고하거나 간 가 행 한, 하

5) 한 업 , 본시장통합 해 ( 본시장통합 연 , 2007), 360쪽.

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

291

여 사실 공 , 각 징 , 경우 고 는 사 에 통

보, 다 한 경우 는 사 에 통보, 경고 는 주 등

취할 도 하 다.

본시장 러한 청 과 재 가 사 간 에

가가 과도하게 개 하는 것 단하여 청 과 재 삭

하 다.6) 다만, 경우 단차규 실효 는 것 지하는 차원에

가 단 매매차 생 사실 게 경우에 해당 에 통보하도

하는 한편, 당해 통보 내용 통 하는 7)에

지 등 용하여 공시하도 하여 직 개 에 간 개

하 다.8)

타 주주 등 청 송 하여 는 비용에 해 는

송 실비에 한하여 당해 에 청 할 도 한 , 본시장 송

하여 생한 모든 비용 당해 담하도 하 다. 그리고 주 상

장 행하는 주 모집⋅매 는 주 한 사에 해 도

용 , 본시장 주 상장 모집⋅사모⋅매 하는 ‘특 등’

하는 매매업 에게 용 상 는 었 나

가 닌 주 담당하는 개업 에게는 용 어 게 었다.9)

하나 한 단차규 변 는 단 매매차 산 시 간 매매

경우에도 차 산 루어진다는 다. 에 는 동 목간 매매 는

6) 한 학 , 본시장 주 I ( 태 집필 )( 사, 2009), 844쪽 참 .

7) 본시장 시행 197 (단 매매차 공시) 172 3항 후단에 “ 통 하는

” 다 각 사항 지체 없 공시 도 하는 것 말한다.

1. 단 매매차 해 할 지 [ 원(｢상 ｣ 401 2 1항 각 포함한다.

하 에 같다), 직원 는 주 주주 말한다 ]

2. 단 매매차 ( 원별⋅직원별 는 주 주주별 합산한 말한다)

3. 원 단 매매차 생사실 통보 날

4. 해당 단 매매차 청 계

5. 해당 주주(주 지 나 탁 한 포함한다. 하 에

같다)는 그 하여 단 매매차 얻 에게 단 매매차 청 하도

할 , 그 날 2개월 내에 그 청 하지 니하는 경우에

는 그 주주는 그 (代位)하여 청 할 다는 .

8) 변 등 5 공 , 본시장 (지원 사, 2009), 518ᐨ519쪽.

9) 그런 담당하는 매매업 가 한 등 취득하거나 처 하는 것 용 사

규 어 어 단차규 용 여 에 는 , 는 매매업 가

한 ‘그 ’ 취득하거나 처 하는 경우만 용 고 한 거나

등 취득⋅처 하는 경우 단차규 용 상 다고 해 하는 것 타당하다고 본다.

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동 한 나 목 다 간 매매( 들어 보통주 우 주 등) 경우에만

차 산 식 규 하 고, 가 다 간 매매 경우 차 산 식에

한 언 없었다. 에 다 견 에 는 가 다 간 매매에

는 단차규 가 용 지 는다고 보 고 감독당 실 한 그러하 다.10)

본시장 가 다 간 매매에도 체 산 식 규 하고

어 간 매매 통한 단차규 피 지할 것 보 다.

마지막 단차규 용 사 변 보 , 모집⋅매 등 경우

에 는 취득 경우만 한 본시장 해 취득한 특

등 처 한 경우도 하고 는 , 주식매 택 경우 취득한

주식 매도하는 경우 지 한 본시장 취득한 경우

하여 매 택 행사 취득한 주식 매도하고 다시 매 한 경

우 에 는 매도 매 가 용 거 가 었 나 본시장 에 는 단차

규 가 용 는 거 가 , 주식매 청 행사에 주식 처 하는 경

우 탁 탁계 해지에 취득하는 경우들도 사

가한 등 들 다. 한 가지 특징 상 단차규

규 에 “그 에 당해 내에 행하는 업 등 격 고 할 미공개

보 용할 가능 없다고 는 경우”( 규 9 2 11 ) 단

차규 용 할 는 포 항 었는 , 본시장 체 에 는

규 에 포 항 삭 었다는 것 다. 그러나 규 체계상 는

큰 변 고 볼 지만 실 상 는 미 우리 헌 재 결 에 내

보 용 가능 없는 경우 단차규 가 에 큰 미는 없다고 볼

다.11)

같 단차규 는 본시장 상 크게 변 었는 , 러한 단차규 변

특징 하 가 개 가 직 개 에 간 개

었다는 , 가 개 한 단차규 실효 보 하여 당해

주주 청 행사 강 하고 송비용 보 등 보

, 규 상 에 직원 한 직원 었다는 , 주

10) 재연, 주 1) 책, 516쪽; 건식, 주 1) 책. 282쪽. 다만 에 는 단차규 상

‘주 등’에 포함 는 간 매매 한에는 가 달 도 단차규 용 상 고 주장하

도 하 다. 고창 , “ 거 상 단 매매차 ,” 과 ( 한변 , 1999. 9), 72쪽.

11) 헌 재 2002.12.18 결 99헌 105, 2001헌 48(병합) [ 거 188 2항등 헌 원].

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

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주주 한 , 규 상 가 포 주 었다는 ,

가 다 간 매매에도 단차규 용하는 , 용 사 등

고 할 다.

Ⅲ. 단차규 보 과 개 방향

1. 단차규 치 필 여 : 치론 vs 폐지론

에 한 같 본시장 상 단차규 가장 큰 변 하나는

가 개 폭 고 직 개 간 개 고 할

다. , 직 차 할 는 청 폐지, 청

당해 보고 차 미 행시 원해 고 등

재 모 폐지한 것 다. 해 단차규 실효 상당

에 없다. 에 가 개 어 향후 단차규 체에 한

과 비 도 폐지 주장 다시 가능 도 다.

미 고 우리나 경우도 단차규 헌 ,12)

단차규 폐지 단차규 에 비 시각도 재하 다. 우리나 에 단차규

폐지 지는 본 에 재산 본 해가 과도

하다는 것 다. 그리고 미 경우 내 거 규 항 하지 단차규

가 어느 도 가 ,13) 미 에 도 지 폐지 어

12) 헌 재 . 결 (“ 는 미공개 내 보 용 용 극 는 극 건 할

경우 그 실 상 극 곤 하 에 단 매매차 청 신 하고 실한 행사

해하고 결 목 게 는 결과 가 다는 들 시장에 한

신뢰 고 는 목 고 한 가피한 택 할 것 다. ( 략) 거 188

2항 단 매매차 하게 함 들 보 함과 동시에 시장

공평 , 공 보함 들 시장에 한 신뢰 보하고 하는 비

하여, 하여 한 는 청 들과 같 내 재산 에 한 한 내 에게 체 주

식거 지하는 것 니 단지 단 매매에 해당하는 경우 그 사 하도 하는

그 고, 나 가 내 보 용하 다고 하 도 6월 간 지나 런 한 없 주식

거 할 고 그 차 도 보 할 므 사건 항에 한 재산 한

하여 달 할 는 공 에 비하여 결코 크다고 볼 도 없다”).

13) 미 거 에는 내 거 에 한 규 항 없다. 1934 거 시

미공개 보 용행 에 해 는 한 규 지 고 단차규 내 공매도 규

연 12 2 (2011)

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과 우리나 경우 내 거 에 한 한 항 는 도 실효 한 단

차규 지할 가 없다는 것 다.14)

한편 단차규 에 하여 비 근하는 견해에 , 내 단 매

매는 행 없어 공 거 볼 없 , 차 도 당해

에게 해 끼쳤다고 보 어 에 민 상 행 에 해 상

는 다 다는 것 다. , 단차규 는 ‘내 거 어 움 해결하 한 사

필 에 해 마 것’에 과하다는 취지 다.15)16)

단차규 는 미 에 1934 거 에 처 도 후 지 폐지

주장에 시달 다. 폐지 들 단차규 에 하여, 비켜가 엉뚱한 상

공격한다는 미에 ‘용 철 ’(spring gun) 거나, ‘ 잡 고 창고 태우

는 우행’ 는 ‘프 크루스 스 ’ 는 등 다 한 비 그 용 주장하

다.17)

폐지 주장 지는 단차 도가 미공개 보 용 여 나 거 동 등

하고 엄격책 에 재산 에 한 과 해 는 것과 내 거 에

해 는 나 해 상 등 사후 재 규 하는 것 타당하다는 것

다.18) 폐지 체 거 살펴보 략 다 과 같다.19) 단차규 는 내

심 내 거 에 해 에 지 도 미공개 보 용행 규 는 포 사 항

거 10(b) SEC 규 10bᐨ5에 해 규 어 고 다.

14) 철송, “有価証券 短期売買差益返還과 情報利用 要件性,” 연 , 5 1 (한

학 , 2004), 192ᐨ193쪽.

15) , 본시장 원 ( 사, 2011), 1045ᐨ1046쪽.

16) 학 미나에 진 는 본 개하 단차규 타

당 에 다 한 다. 본 그 지는 미 경우 내 거 규 근거가

평 상 신탁 도에 뿌리 고 고 신탁 리가 립 어 는 비해 본

에 는 신탁 리가 리 보 어 우므 미 도 그 용하는 것 가

다는 것 었다. 品谷篤哉, “內部者取引規制,” 堀口 亘先生退官記念 現代會社法⋅證券取引法の

展開 (經濟法令硏究會, 1993), pp.337ᐨ339.

지 과 본 취지에 공감하는 도 나 내 거 규 연원 미 에

하 다고 해도 우리가 그 도 용할 는 우리 사 에 필 하 었 것 므 도

내용 나 규 원리가 미 과 동 할 필 는 없다고 본다. 재 미 경우 본

지 내 거 신탁 리에 근거한 신 해 하는 보 용

(Misappropriation theory) 심 규 가 루어지고 는 해, 한 에 는 보 평등과

신뢰 보 는 보다 포 에 하여 규 체계가 립 어 다고 볼 다.

17) 철송, 주 14) , 191쪽 참 .

18) 미 에 단차규 폐지 과 립 상 한 연 과 내용 , 주 15) 책,

1048ᐨ1050쪽 리하고 다.

19) ABA Committee on Federal Regulation of Securities, “REPORT OF THE TASK FORCE ON

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

295

거 규 에 그다지 효과 지 다. 단차규 상 는 들 한 내

들 니 지식 한 진한 사 들 다. 내 거 규

충 달한 상 에 내 거 에 한 1차 어 단 단차규 는

효용 감 었다는 것 등 다.

다 근 폐지 내지 개 도 개하 다 과 같다.20) 단차규 는 당

내 거 규 가 없었 시 에 처 도 도 지 과 같 내 거

규 가 달 시 에는 그 시 사 었다. 단차규 는 과보

린 변 사들에 해 주도 , 내 들 거 가 당시 는 계 없는

사 들 하여 주식 한 주 취득하게 하여 송 하게 하는 등 남 상

하고 다. 단차규 폐지하거나 개 필 하다 개

① 주주에 한 송 폐지하고 SEC에게만 송 격 ; ② 변 사 과보

지; 는 ③ 단차규 상 내 들 거 동시 에 거 한 들에게

만 송 격 하 는 등 주장 다.

러한 폐지 에 한 미 거 원 (SEC)나 미 변 사 (ABA)

나 미 (ALI) 등에 해 루어 는 , 에 주 근

거 공한 미 변 사 지 살펴본다. 미 변 사 는 1987 단차규

에 한 보고 에 단차규 폐지 에 하여 다 과 같 하

다.21) 단차규 는 거 상 내 거 한 체계 규 미공개

보 용 규 가 다루지 못하는 도 규 한다 첫째, 단차규 는 사 원 등

단 매매 통한 득 취득 지함 원들 단 사 주가 변동보

다 장 사 한 건 경 에 쓰도 한다; 째, 내 보 에는

미공개 보 용 지 규 는 경우도 지만 그 지 미 한 경우도 는

, 단차규 는 사 원 등 러한 다 한 보들 용할 가능 효과

차단한다; 째, 단차규 는 원 등 단 차 하여 실공시 하거나 시

하는 것 지한다는 것 등 시하고 다. 결 단차규 는

사 원 등 충실 담보할 한 고 단하 다.

REGULATION OF INSIDER TRADING PART II: REFORM OF SECTION 16,” 42 Bus. Law 1087

(1987).

20) Michael H. Dessent, “WEAPONS TO FIGHT INSIDER TRADING IN THE 21ST CENTURY: A CALL

FOR THE REPEAL OF SECTION 16(B),” 33 Akron L. Rev. 481(2000).

21) supra note 19 참 .

연 12 2 (2011)

296

폐지 과 모 합리 과 타당 가지고 나 우리나 본시

장 실에 비 어 보 득 어 보 다. 장에

다 과 같 거 들어 단차규 지지하고 한다.

첫째, 내 거 규 는 상당한 어 움 고 실효 하다는 다. 상

장 원 등 사 내 보 근 뿐 니 사 그들과

계상 내 보 용 사실 하 가 곤 하고, 신 상 등장

과 통신 단 달 한 거 단 다 등 내 거 에 한

욱 곤 하게 하고 다. 한 우리 본시장 상 내 거 에 한 민사 는

송 건 등 미비 거 루어지지 당 득에 한 가 미 하다.

째, 본시장 해 는 공 과 에 한 신뢰

보가 필 다. 원 등 단 매매 통해 차 실 하는 경우 미공개 보

실 용 여 떠나 본시장 공 에 한 신 할

에 없다.

째, 우리나 는 단 매매차 송에 미 과 같 변 사 주도 남

상 없다.22)

째, 단차규 하 도 용 사 한 운용 통해 당한 결

과 생 할 다. 행 본시장 시행 과 규 다 한

용 사 어 내 거 규 필 없거나 미 한 경우 단차규

하여 재산 에 한 과 해 지하고 다. 우리 헌 재 원도 상

용 사 에도 객 볼 처 내 보 용 가능 없

는 거 에 하여는 단차규 용 지 는다고 극 해 하고

어, 폐지 하는 본 에 한 과 해 어느 도 해 하고 다.23)

22) 다만, 본시장 172 4항에 “ 2항 청 에 한 한 주주가 승 한 경우에는

그 주주는 사에 하여 송비용, 그 에 송 한 모든 비용 지 청 할 다”고

하고 므 향후 변 사가 주도하는 송 가능 도 할 는 없게 었다.

23) 원 2008.3.13. 고 2006다73218 결(“단 매매차 책 규 한 거 188

2항 용 지 니하는 경우 같 8항에 하여 거 시행 83 6에 한

사 는 한 열거 것 고 여 하지 는 사 지 사 것

한 것 니지만, 단 매매차 도 목 , 같 시행 83 6에 한 사

격 그리고 헌 23 가 하는 재산 보장 취지 고 하 , 같 시행 83 6에

한 사 에 해당하지 도 객 볼 내 보 당하게 용할 가능

없는 거 에 하여는 원 같 188 2항 매 는 매도에 해당하지 니

하는 것 보 그 용 할 다”). 헌 재 도 결 에 동 한 취지 시.

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

297

마지막 단차규 는 차 내 거 규 에 어 새 운 스탠

드 고 다는 다. 그동 단차규 시행 나 는 미 , 본과 한

등 극 에 과하여 도 당 나 필 주장하는 어

한 시하지 못하 나 근 , 도 등 향 는 가들도 단차

규 새 도 하여 시행 는 것 다.

경우 47 에 상장 사, 감독 (supervisors), 고 원

(senior managers), 5% 상 주주에 하여 6개월내 단 매매에 한 차

규 하고 다.24) 도 경우 감독 Securities and Exchange Board

of India(SEBI)는 2008 에 단차 도 도 한 ‘Consultative Paper’ 공 한

어 규 , 채택하 다. 에 상장 사, 집행 원 한

직원들(designated employees) 매 는 매도 한 경우 6개월 내에는

매매가 지 , 들 한 동 사 생상 거 가 지 다.25)

24) Hui Huang, “The regulation of insider trading in China: A critical review and proposals for

reform” at http://www.lapres.net/insideinforeg.pdf.

( ) http://www.lawᐨbridge.net/english/LAW/20064/0221215892832ᐨ2.html

참 .

Securities Law of the Peoples Republic of China (revised in 2005)

Article 47 Where any director, supervisor and senior manager of a listed company or any

shareholder who holds more than 5% of the shares of a listed company, sells the stocks of the

company as held within 6 months after purchase, or purchases any stock as sold within 6

months thereafter, the proceeds generated therefrom shall be incorporated into the profits of the

relevant company. The board of directors of the company shall withdraw the proceeds.

However, where a securities company holds more than 5% of the shares of a listed company,

which are the residing stocks after sale by proxy as purchased thereby, the sale of the foregoing

stocks may not be limited by a term of 6 months. Where the board of directors of a company

fails to implement the provisions as prescribed in the preceding paragraph herein, the

shareholders concerned have the right to require the board of directors to implement them

within 30 days. Where the board of directors of a company fails to implement them within the

aforesaid term, the shareholders have the right to directly file a litigation with the people’s court

in their own names for the interests of the company. Where the board of directors of a

company fail to implement the provisions as prescribed in paragraph 1herein, the directors in

charge shall bear the joint and several liabilities according to law.

25) SECURITIES AND EXCHANGE BOARD OF INDIA (PROHIBITION OF INSIDER TRADING)

(AMENDMENT) REGULATIONS, 1992 (2008 개 ).

SCHEDULE I [Under regulation 12(1)] 4.2 All directors/ officers/ designated employees who buy

or sell any number of shares of the company shall not enter into an opposite transaction i.e.

sell or buy any number of shares during the next six months following the prior transaction. All

directors/ officers/ designated employees shall also not take positions in derivative transactions in

the shares of the company at any time. In the case of subscription in the primary market (initial

public offers), the above mentioned entities shall hold their investments for a minimum period

연 12 2 (2011)

298

미 나 한 처럼 사에 한 차 여한 것 니 단 행

지규 만 하고 는 특징 , 에 하여 미 과 같 보다 한

도 개 하는 비 견도 고 어 향후 가 개 루어질

도 다.26)

결 내 거 규 가 주 가장 한 우리나 실

고 할 내 거 사 억 능 행하고 는 단차규 는 포 할 없

는 한 책 단 고 본다.

2. 단 매매차 산 시 실 반 여

본시장 거 과 마찬가지 차 산 시 실 하지 고

다. 차 극 하는 차원에 특 매 거 에 실 생하 도

차 에 하지 고 0 산 하여 실 차 보다 많 산 도 하고

는 것 다. 러한 는 단차규 가 징 격 담고 다는 미 도 하

다. 우리 원 실 미 하여 차 실 보다 크게 산 하는 것 합리

고 단한 다.27)

에 하여 본시장 상 단차규 는 가 개 가 폭 는 등 징

격 었 에 는 실 하여 내 차 산

실 생한 여 필 가 다는 견 가능하다. 본시장

가개 하 하여 청 폐지하고 재 도 삭 함

에 역할 차 생 사실 통보에 그 는 등 차 원

사 계 하고 므 , 상 차 징 격 지 는 어

다고 주장할 여지가 다. 한 미공개 보 용 여 하고 실 취득한

of 30 days. The holding period would commence when the securities are actually allotted.

26) 비 견해는 http://spparekh.blogspot.com/2009/01/insiderᐨtradingᐨshortᐨswingᐨprofits.html 참 .

27) 원 2005.3.25. 고 2004다30040 결[단 매매차 ] (“단 매매차 산 에는 가 평균 ,

, 매 가ᐨ매도 고가 비 식 등 고, 시행 채용한 식

본 한 것 가 평균 과 비 하여 볼 과 실 사 상쇄 허

용하지 는다는 에 본 같 단 매매차 도 목 에 보다 충실한 것

보 , 한 체 볼 합리 식 하나 고 볼 다. 러한 규

내용 본 한에 한 해 원 는 과 지 원 등에 하여 헌 23 가

보장하는 재산 해하는 것 고 할 없다”).

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

299

상 하게 하는 것 과 규 는 비 도 가능하다.

러한 상 가능한 비 핵심 단차규 에 징 격 담는 것 타당

하냐는 것 다. 단차규 에 징 격 담는 것 타당하다는 장

행 우리 과 같 실 미 타당할 것 고, 단차규 에 징 격

하는 것 타당하다 실 하는 것 것 다.28)

결 내 에 필 상 미 차 산 식 살펴본다. 차 산

식 용빈도가 상 가 평균 , , 가매 ⋅ 고가

매도 체 사 에 용하 다 과 같다.

<단 매매차 거래>

매 매도

량 가격 량 가격

(1) 2010. 5. 1 100 115

(2) 2011. 5. 15 100 93

(3) 5. 18 100 90

(4) 5. 21 100 110

(5) 5. 23 100 97

(6) 5. 26 100 105

(7) 5. 29 100 108

(8) 8. 10 100 115

<가중평균법>

매 가 평균가격 매도 가 평균가격 차 = 1,500

101.7 106.7 300 * (106.7ᐨ101.7)

< 출법>

매 매도 차 = 1,700

(3) 100*90 (5) 100*97 700

(4) 100*110 (7) 100*108 0 ( 실 200 시)

(6) 100*105 (8) 100*115 1,000

28) 하여 철송, 주 14) 말미 여 에 “단 매매차 갖는 재

격 우리나 制裁法体系 연결하여 어떻게 하여 하느냐는 ”도 향후 필

다는 취지 하고 다.

연 12 2 (2011)

300

<최 가매수⋅최고가매도법>29)

매 매도 차 = 2,800

(3) 100*90 (8) 100*115 2,500

(6) 100*105 (7) 100*108 300

(4) 100*110 (5) 100*97 0 ( 실 1,300 시)

차 산 시 미 경우는 근 거 과거 6월 내 거

하 , 매매건 가 니 량 하는 지 거슬러 간다.30) 미

가매 ⋅ 고가매도 에 도 우리 과 같 실 하지 고

다.31) 에 보는 같 ‘ 가매 ⋅ 고가매도’ 식에 경우

나 가 평균 보다 차 크게 나 게 다.

미 에 는 차 산 시 차 극 한 ‘ 가매 ⋅ 고가매도’ 식

지 계산 식 용 어 각 원에 용 고 다. Smolowe v.

Delendo Corp 사건32)에 식 시 Gratz v. Claughton 사건33) 등

많 가 고 다. Smolowe 사건 원 결에 “ , 동

단 평균 내 가 도 리한 매도 하 실

없는 것 계산 도 할 거나 는 상계 가능한 해 하게

어 매매차 감 도 하므 당하다”는 것 다. 그러 동 결 다

과 같 단차 도 징 격 강 한 다.

“우리는 주식거 생하는 모든 철 하게 가 냄

신 원, 사 는 주주 과 그 실한 행과 사

모든 해상충 지할 도 규 립하고 도 었다는 사실

지 말 한다. 모든 가능한 실하게 할 는 한 6개월

내 간에 어 ‘ 가매 ⋅ 고가매도’(lowest price in, highest price out)

원 용하는 것 다.”

29) Robert W. Hamilton, Corporations, 7th edition(West Group, 2001), p.1002.

30) 우리나 실 는 단차규 가 가능한 시 거 근 거 지 차 량 시켜

나가는 것 다. 미 경우는 에 (3)~(8) 거 가 규 상 나 우리나

에 는 (2)~(7) 거 가 규 상 것 다.

31) Hamilton, supra note 29, p.1002(“In this computation, all transactions which yield losses are to

be ignored”).

32) 136 F. 2d 231(2nd Cir. 1943).

33) 187 F. 2d 46(2nd Cir. 1951).

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

301

하여 에 는 ‘ 실 하는 것 다’는 주장 하 미

경우도 실 하지 는 것에 하여 장 고, 실

는 가 평균 타당하다 다 과 같 하고 다.34)

“ 2 항 원 Gratz v. Claughton 사건에 피고 Claughton 40만달러

상 해 나 매 가⋅매도 고가 에 하여 30만달러 상 차 다

고 한 1심 결 하나 경고나 지언 것 니 고 하여 차

하 다. 생각건 , 단 매매차 도는 내 에게 단 차 매매

사 에 쇄하는 내 가 얻 차 사에 하게 하는 것 므

실 내 가 얻 만 산 하는 평균 타당하다고 하겠다.”

그러나 상 Gratz v. Claughton 사건 결 해하고 는 것

보 다. 해당 결 살펴보 당해 원 ‘ 가매 ᐨ 고가매도’ 식에

산 차 한 1심 결 용하고 다. 동 결

하 하여 Smolowe 식 채택하는 것 타당하다고 보 고, 특 해 상

해 한 것 보 는 마지막 장 “ 16 가 과할 는 엄청난 책

30만달러가 는 내린 사건에 보듯 하다. 그것 실

경고 들여 하 억 다”고 해 는 것 다고

본다.35)

결 원 사건에 실 다는 그것 내

거 규 차원에 미가 말하고 는 것 , 러한 장 여타

료들 보 도 하다.36)

상 한 합 고 할 단차규 에 차 산 시 징

격 지 필 가 다고 본다. 만 실 하여 지 행 지

고도 한 재는 껏 취득한 에 한해 토 하 , 본

는 모럴 해 드 할 다. 특 미 경우 ‘ 가매 ⋅ 고가매도’

34) 원, "내 단 차 매매 규 ,” 한 해 학 집 , 24집(1989. 6), 288ᐨ289쪽.

35) 결 해당 원 “The crushing liabilities which Sec. 16(b) may impose are apparent from

this action in which the judgment was for over $300,000; it should certainly serve as a warning,

and may prove a deterrent.” 다.

36) Robert W. Hamilton, supra note 29, p.1002 등 여러 헌 ‘ 가매 ⋅ 고가매도’ 식 근거

Smolowe 사건과 함께 사건 들고 다.

연 12 2 (2011)

302

식 용하여 징 격 우리 보다 훨 강하다는 과 러한 계산 행

사 모 공감 하에 운용 고 고 할 행 산 식

지할 필 가 크다고 본다. 한 단차 도 주 상 상장 원과 주 주

주 등 사 지도 고 하 효과 재가 어 공 고하는 도

움 것 다.

단차규 는 민사 에 징 격에 합하지 는다는 주장

여지가 많다. 단차규 에 청 가 민사 가 개

직하지 다는 과 도 체 취지 등 고 할 징 격 가

직한 것 지는 별개 단 , 동 시할 필 가 없다고 본다.

내 거 가 본시장 건 해 는 한 죄행 고 날 고도

는 시장과 행 가 만연하고 그 과 재가 지 상 에 그

망 역할 하는 단차규 에 억 효과 하여 어느 도 징 격 담

는 것 합리 고 합목 그 당 충 용 다고 본

다. 행 에 한 한 징계 격 지는 필 하고, 하여

실 미 는 계 지 어 할 것 다.

3. 단차규 용 사 개 방안

필 는 에 거 상 단차규 용 사 에 해 한

는 , 그 주 지는 다 과 같다.37)

과 규 에 용 사 열거 어 지 는 경우에도 내 보

용 가능 없는 경우에는 단차규 가 용 어 는 다는 것 우

리 헌 재 장 고 는 미 과 본도 같다는 것;38) 그러나 동 에

도 는 여 재하는 , ‘내 보 용 가능 ’ 단하 해 는

보다 ‘내 보에 근 가능 ’과 ‘거 ’ 여 는 가지

고 할 필 가 는 것; 가지 고 하여 용 사

37) , “ 거 상 단 매매차 도에 용 사 ,” , 56 6 (통

609 )( , 2007. 6).

38) 우리 헌 재 결 에 언 한 고, 미 원 는 Kern County Land Co. v.

Occidental Petroleum Corp. 411 U.S. 582(1973), 본 는 본 고재 2002.1.13. 결, 평

12( ) 1965, 17033 참 .

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

303

단 립하고 하는 경우 비 근 과 비 모 하는 장과

비 근 는 비 어느 하나 하는 장 는 , 우리 원

과 미 연 원 ‘비 근 ’과 ‘비 ’ 모 하는 장 보 다는

것;39) 결 단차규 용 하 해 는 우리 원 등과 같

‘비 근 ’과 ‘비 ’ 모 하는 것 타당하다고 생각 는 , 그 는

어느 하나 건만 도 가 본질 보 에 가 는

거 에도 하고 책 험 는 것;40) 한편 가지 건

보다 우 고 어 할 는 ‘ 보에 비 근 ’보다 ‘거 비

’ 는 것 직한 , 는 ‘ 보에 비 근 ’ 체 ⋅주 고 가 필

하여 단 다 운 , ‘거 비 ’ 객 행 게

단 가능하 에 규 효 에 고 다고 단

는 것 등 다.41)

에 하여 건 어느 하나만 어도 충 하다고 주장하는 견해도

다.42) 주장에 에 시 는 매 처 사건

원 2003다60396 결 건 어느 하나만 충 해도 용 사

할 다는 취지 해 하고 다.

그러나 경우 본 과 같 , 어느 하나만 해당 어도 용

가 다는 것 단차규 상 해 는 거 과 내 보에

근 가능 모 어 한다는 미가 는 , 는 단차규 크게

39) 원 2004.5.28. 고 2003다60396 결. M&A 시도하 가 주 주주가 후에 상

사 항에 단 하고 보 주식 공개시장에 처 한 사건에 “내 보에 한

당한 용 가능 단함에 어 는 객 볼 피고가 거 하 는지 여

그가 내 보에 근할 는 가능 었는지 여 ” 고 하여 한다고 단한 다.

40) 들어, 업 목 량 주식 매 한 가 상 업 효과 어

하여 실 하 시장에 매도한 경우, 계 고 할 내 보 근 가능 거

없 나 모 는 에게는 큰 피해가 생할 다. 장상균, “ 업

포 한 매도 단 매매차 책 ,” 원 해 , 통 49ᐨ50 (2004 상 ),

708쪽도 같 견.

41) 장상균, , 731ᐨ732쪽 한 ‘비 ’( 는 ‘비 ’ 는 쓴다)과 ‘내 보

근 가능 ’ 는 가지 건 모 필 하다고 보고 고, 특 비 우 건

단하여 매 가 업 포 하고 공개시장에 처 한 경우 같 경우는 본

택에 것 었고, 것 므 내 보 근 가능 것도 없 책

해 한다고 주장한다.

42) 상철, “ 본시장 상 단 매매차 도 매매개 과 용 사 에 한 연 ,” 사 집 ,

48집(2009. 12), 227쪽.

연 12 2 (2011)

304

행타당 단 근거

단결과본시장 시행 상 용 사

1. 에 가피하게 매 ⋅매도하는

경우

2. 허가, 가, 승 등 나 에

한 지도⋅ 고에 매 ⋅매도하는

경우

3. 나 시장 하여 매 ⋅

매도 는 매도⋅매 하는 경우

4. 모집⋅사모⋅매 하는 특 등

에 취득하거나 한 특

등 처 하는 경우

5. 주식매 택 행사에 주식 취

득하는 경우

6. 미 하고 는 지 , 신주

시 것, 사채 는 신주

사채 리행사에 주식

취득하는 경우

7. 172 1항 2 에 탁

탁계 해지에 172

1항 1 에 취득하는 경우

비 거

비 거

사 신고 등 엄격한 감독과 차에

루어지는 비 거

행 에 한 엄격한 감독 고

할 당연

거 ⋅ 나 스

톡 도 취지 고 할

필

간 매매차 산 에

계산 지하 해

당연

DR 도 취지상 당연

타당

타당

타당

타당

타당

타당

타당

시키는 것 단 어 동 하 어 다. 다만, 용 사 에 하여 객

단 용 한 ‘거 비 ’에 비해 ‘내 보에 비 근 ’에 한 단

용 하지 에, ‘거 비 ’ 건 지 단 여지

가 많고, 럴 경우는 어느 하나 건만 도 충 하다는 주장과 사한 결 에

도달할 는 다.

러한 행연 탕 행 상 용 사 에 하여 ‘내 보

용 가능 ’ 여 체 타당 검토하는 , ‘거 ’과 ‘내

보에 근 가능 ’ 는 가지 건 ‘거 ’ 우 용하

여 단하 다 과 같다.

< 행 단차규 용 사 타당 검토>

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

305

행타당 단 근거

단결과본시장 시행 상 용 사

8. 172 1항 1 에

196 1 .목에 사채

는 172 1항 3 에

사채 리행사에 취득

하는 경우

9. 모집⋅매 하는 특 등 청 에

취득하는 경우

10. ｢근 복지 본 ｣ 38 에 우리사

주 합원에게 우 주식 청 에

취득하는 경우

11. 주식매 청 행사에 주식

처 하는 경우

12. 공개매 에 모함에 주식 등 처

하는 경우

13. 그 에 미공개 보 용할 염

가 없는 경우 원 가

하는 경우

간 매매차 산 에

계산 지하 해

당연

거 ⋅ 크고 내

보 용 가능 므

필

거 ⋅ 다

나 우리사주 도 취지 고 할

필

합병 등 사 한 변경 등

에 비 거 에 해당

거 공개매 시 매도에

해 시장매도 달리 특 할

함

타당

타당

타당

규 에 용 사

1. 상신주 행시 생한 실 주 는 단

주 취득

2. 집합 규 에 집합 업 가 행

하는 매매

3. 공 , 장 , 퇴직 등 지 는

주식 취득

4. 미 하고 는 특 등 리

행사 한 주식 취득

5. 시장에 허용 는 단 미만

매매

거 ⋅ 크고 내

보 근 가능 므

필

내 거 생 가능 별 없

나, 다 하 도 집합 에 한

규 감 하여

필

비 거

간 매매차 산 에

계산 지하 해

당연

단주매매는 규 실 없

타당

타당

타당

타당

연 12 2 (2011)

306

에 보는 같 행 과 규 상 용 사 에 한

타당 검토 결과 행 용 사 모집⋅매 시 청 에 한 취득, 공개매

시 청 에 한 취득, 실 주 등 취득 등 가지는 단차규 본취지에 합

하지 는 다. 특 공개매 경우 같 견도 ,43) 미 에 도 동

한 결 내린 사 가 다.44)

행 용 사 에 단차규 취지 감 할 용 사 가할

필 는 경우도 다. 가 비 거 고 할 는 본거

미 도 합병(merger), 본재 (reclassification), 통합(consolidation), 할,

주식 당, 신주 등 모든 에 용 는 본거 용 사

하고 다.45) 러한 본거 가 단차규 용 가 어 한다는 것에

해 는 한 견해가 미 개진 므 그 견에 동 한다는 것

별도 는 생략한다.46)

본거 에 가 용 사 할 만한 것 에 가나 지 단

체 연 등 거 들 다. 행 규 집합 규 에 집합

업 가 행하는 매매에 해 만 하고 는 , 가나 지 체 연

등 거 는 고도 공공 과 엄격한 가감독하에 루어지므 내 거 생

가능 거 하다고 볼 다. 들 에 한 거 도 용 사

가하는 것 직하다고 본다.

한편 차 거 (arbitrage)나 헤지거 도 용 사 하 는 주장

다. 러한 거 는 내 보 하게 단 험 피 목 루

어지거나 시장간 시 가격 균 용하 다. 미 경우 SEC Rule

43) , 212쪽.

44) Super Store, Inc. v. Reiner, 737 F. 2d 962(11th Cir. 1984). 공개매 통한 업 에 내

가 공개매 에 모하는 것 과거 6월 내에 매 행 가 었다 하는 거

단 매매차 용 상 다고 하여, 공개매 모 통하여 주식 등 처 한 경우

에도 단 매매차 ‘매도’에 해당한다고 하 다.

45) 합병, 본재 , 통합 경우 상 사 지 나 산가 85% 상 하고 는 사

과 는 경우만 용 사 시. 다만, 여 에 해당 지 는 경우 본거 할지

도 상 비 거 에 단차규 용 여지가 많 .

46) 본거 한 취득⋅처 합병, 할, 주식 , 주식 각, 주식 당 등 경우에

특 등 취득하거나 처 하는 행 말하 , 러한 본거 에 한 취득과 처

거 가 니거나, 내 가 내 보에 근 가 었다고 하 도 주식거 체는 내

보에 해 도 것 니 는 들어 단차규 목 과는 한 거 고 식하고

고, 러한 본거 는 원 단차규 용 사 가 어 한다는 견 다.

철송, 주 14) , 186ᐨ187쪽 참 .

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

307

§16eᐨ1에 주 주주 경우 내 차 거 용 사 하고 도 하

다.47) 그러나 원과 주 주주들 헤지거 나 차 거 필 하는 경우가 얼

마나 지 , 헤지거 나 차 거 탈 행 단 용할

지도 것 다. 내 들 용 지 신뢰 보 는 단차

도 취지 감 하여 신 단할 필 가 다.

4. ʻ직원ʼ 단차규 상 로 타당 여 개 방안

본시장 단차규 상 직원 거 보다 하여

미공개 보 는 통 하는 하고 고, 동

시행 주 사항보고 사항 립⋅변경⋅ 진⋅공시, 타 에

업 에 사하는 직원 재 ⋅ 계⋅ ⋅연 개 에 업 에 사하는

직원 가 하는 하고 다.

그러나 장 업 사 포함하여 모든 직원 단차규 상

에 하는 것 직하다고 본다. 그 는 첫째, 미공개 보 용 지

단 는 에 단차규 취지 동 한 상 보고 도는 원과

주 주주만 상 하고 는 ; 째, 내 거 지는 미공개 보 용 여

하는 사 단보다는 미공개 보 용 한 사후규 단

통해 달 하는 것 원 헌 상 비 원 에 합하므 내 보 용

험 고 내 (highᐨlevel insider)만 단차규 상 하는

것 타당하다는 ; 째, 미 , 본, , 도 등 단차규 시행 모든

가에 직원 단차규 상 니 는 ; 째, 단차규 상 직원

업 사 한하 도 한 단 하 어 워 규

평 해할 우 가 다는 ; 다 째, 본시장 에는 비등 원

47) Rule 16eᐨ1 ᐨᐨ Arbitrage Transactions under Section 16

It shall be unlawful for any director or officer of an issuer of an equity security which is

registered pursuant to section 12 of the Act to effect any foreign or domestic arbitrage

transaction in any equity security of such issuer, whether registered or not, unless he shall

include such transaction in the statements required by section 16(a) and shall account to such

issuer for the profits arising from such transaction, as provided in section 16(b). The provision

of section 16(c) shall not apply to such arbitrage transactions. The provisions of section 16 shall

not apply to any bona fide foreign or domestic arbitrage transaction insofar as it is effected by

any person other than such director or officer of the issuer of such security.

연 12 2 (2011)

308

규 상 지 여 가 모 하여 들에게 직원 장함 규 실

효 담보할 필 도 었 나, 본시장 비등 원 포 할 는 상

상 사실상 사 규 상 함 직원 장 필 없

어 다는 등 들 다.

다 당 간 같 업 에 사하는 직원 규 상 지할

경우 시행 상 ‘직원’ 규 상 ‘직원’ 해 할 필

가 다. 본시장 시행 ( 194 ) 주 사항보고 사항 립⋅변경⋅

진⋅공시, 타 에 업 에 사하는 직원 재 ⋅ 계⋅ ⋅연 개

에 업 에 사하는 직원 가 하는 하고 는 ,

규 ( 2 ) 1 에 “그 재 ⋅ 계⋅ ⋅연 개 ⋅공시 담당

에 근 하는 직원” 규 하 가 2 에 “ 174 1항 미공개

보 용한 가 어 사 통보 는 고 는 직원”도 포함하고 다.

그러나 시행 사업 에 미공개 보에 한 근 가능

체 하고 그 내에 에 하고 는 도 하고,

규 시행 에 언 지 직원에 지 규 하는 것

한계 탈한 것 보 다. 그리고 미공개 보 용 가 어 사

에 고 는 통보 는 직원 경우 과하는 것 재효과 달 할

고, 미공개 보 용한 직원 취득한 당 득에 해 ( 징 )과 차

모 과할 경우 재가 도 어, 단차규 가 원

는 직원에게는 가 한 결과 할 다. 미공개 보

용 고 는 통보 는 직원 규 상 상 에 하는

것 직하다고 본다.

한편 행 원, 주 주주에 해 는 차 상 보고

같 과하고 는 , 직원에 해 는 상 보고 여하지 고 다.

단차규 는 상 보고 함께 내 거 능 행하고 고,

상 보고 없 는 단차규 사실 가 어 운 실 다. 단차규

용 상에 직원 계 포함시키는 경우 들에게도 상 보고

과하는 것 원 도 취지에 합할 것 다.48)

48) 상철, 주 42) , 155쪽도 같 견.

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

309

5. 단 매매차 통보, 공시 등 문 개 방안

차 통보 공시 하여 다 가지 지 할 다.

첫째, 차 에 한 통보 재 는 차 생 사실

는 경우 차 하고 해당 에 통보하고 다. 그런

차 에 해 진 납 루어지지 경우 송 에 드는

비용 등 고 할 러한 통보 실 없다. 미만

( 들어 500만원 미만) 차 생한 경우 가 재량 통보하

지 도 나 규 에 근거 는 것 직하다고 본다.

째, 척 간 재 사 차 청 (주주 청 포

함) 취득한 날 2 내에 행사하지 니하 하는 , ‘ 취

득한 날’ 매매계 체결 지 는 결 지 여 에 해

다. 생각건 매매계 에 행 어 비 ‘ 취득’ 다고 할

고 차 청 가 실 가능하 해 는 매매 사실 공시 어 하는 ,

행 원보고 결 는 감 하 척 간 산 ‘

취득한 날’ 매매계 결 보는 것 타당하다고 단 다.

째, 차 생 사실 공시 간 재 차 생 사실

통보 지 등 용하여 그 통보내용 공시하여 하

는 , 공시 간에 해 규 지 에 해당 들 업 처리에

겪고 다. 원 ‘통보 2 간’ 공시하도 하 , 차

루어지 시 공시 료할 도 하는 것 어떨 한다.

Ⅳ. 결 론

본시장 상 단 매매차 도가 거 에 비해

크게 변 하 다. 여러 변 특 가 개 직 규 에

간 규 과 해 단차규 징 격 모 해진 에 주

목하여 주 가지에 하여 개 시하 다.

단차규 에 한 가 개 하는 폐지 에 해 는 내 거 규

연 12 2 (2011)

310

가 주 가장 한 우리나 실 고 할 내 거 사 억

능 행하고 는 단차규 는 포 할 없는 한 책 단 고 하 다.

차 산 시 실 생한 거 경우 그 실 하지 실

차 보다 과다하게 산 고 는 , 러한 행 도 닌 단 매매차

거 에 한 규 에 징 격 담고 다 행 비 하는 견해도 나,

에 언 한 같 우리나 허 한 내 거 규 고 할 내 거

억 장 격 감 할 어느 도 가피하지 가 생각 다.

단차규 용 사 경우 신⋅ 비 ⋅ 한 결과 본시장 과

규 에 많 개 었지만, 직도 모집⋅매 시 청 에 한 취득, 공개

매 시 청 에 한 취득, 실 주 등 취득 등 가지는 단차규 본취지에

합하지 는 다고 하 다. 러한 규 계시 원 에 각

하여 체계 용 사 규 하 보다는 체 사건 생할 마다

행 에 한 비난 가능 등 고 하여 도 한 하는 것 본다.

용 사 에 해 는 그 타당 단 ‘거 비 ’ 등과

같 핵심 하는 하고 그 에 용 사

계하는 것 규 과 가능 고할 다고 본다.

직원 경우 그동 본 과 해 과 합 감 하여 직

원 단차규 용 상에 한 것 평가할 만하 , 향후 장

업 사 포함하여 모든 직원 단차규 상 에 하는 것

직하다. 다만, 경우 결과 미공개 보 용행 에 한 규 체계가 강

어 할 것 다. 직원에 한 규 당 간 지할 경우 본시장 시행

상 ‘직원’ 규 상 ‘직원’ 는 해 필 가 다.

마지막 차 통보, 공시 등 하여 미만 (

들어 500만원 미만) 차 생한 경우 규 비용 비 규 효과가 미미하므

가 재량 통보하지 도 하고, 차 에 한 2

척 간 산 매매계 결 하 , 차 생 사실 공시 간

원 ‘통보 2 간’ 공시하도 하 차 루어지 시

공시 료할 도 하는 내용 개 시하 다.

단차규 는 거 행 과 없 계 는 차별 용

다는 에 피해 가 생할 에 없고, 가가 행 에 한 능

희 / 본시장 상 단 매매차 도에 한 고찰

311

고하지 상장 직원 신 거 하는 많 사 들 잠재

행 취 한다는 에 비 는 것 당연하다. 그러나 미공개

보 용행 가 워낙 하게 루어 행 하는 것 어 운 감

하 시 에 단차규 가피 도 할 에 없다고 본다. 장

미공개 보 용행 에 한 규 보다 철 비하는 한편, 건 하고

한 상장 직원 리 식 고 러한 계 단차규

는 폐지 는 것 가장 상 것 다.

■ 참고문헌

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A Study and the Evaluation on the D isgorgement of Shortᐨswing Profits in

the N ew ly Enacted ｢Financial Investment Services and Capital Markets A ct｣

Seong, Hye Hwal

ABSTRACT

The newly enacted 'Financial Investment Services and Capital Markets Act'(FICMA)

has widely revised the regulation for disgorgement of shortᐨswing profits. This article

deals with some issues related with the change of the government's role in the regulatory

scheme.

First, the study opposes to the abolition of the regulation since the insider trading

regulation of Korea falls far short of other developed countries' and the shortᐨswing profits

regulation needs to supplement the loopholes of the regulation on misuse of nonᐨpublic

material information. Next, it supports the current calculation method which does not

reflect loss to the profits calculated.

There are still some exemptions to be reconsidered like purchases in public offerings,

purchases in tender offer, purchases of forfeited shares. The 'unvoluntariness of a

transaction' should be more desirable criteria for giving exemptions from the regulation.

The article also argues that all employees of listed companies had better be exempted

from the regulation. Finally it suggests that Securities and Futures Commission have

discretion to hold notices of a small amount(for instance, less than five million won) of

shortᐨswing profits to listed companies.

Key Words: Shortᐨswing profits, Disgorgement of shortᐨswing profits, insider trading,

nonᐨpublic material information, lowest price inᐨhighest price out, Smolowe

v. Delendo, Gratz v. Claughton