25/1/2014 ICMS/RJ (FCC) Comentrios prova de DIREITO PENAL (antes do Gabarito) | Estratgia Concursos

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ICMS/RJ (FCC) COMENTRIOS PROVA DE DIREITO PENAL (ANTES DO

GABARITO)Renan Araujo - 16/01/2014

Ol, meus amigos

Estou aqui para comentar as trs questes de Direito Penal que foram cobradas pela FCC no concurso doICMS/RJ, cuja prova fora aplicada recentemente.

Duas das trs questes possuem redaes muito ruins. A questo de n 99, ento, ruim DEMAIS, epossivelmente gerar recursos.

Chega de papo! Seguem abaixo minhas consideraes sobre as questes:

(FCC 2014 ICMS/RJ AUDITOR FISCAL)A conduta do funcionrio que exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou,quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza, configura(A) crime contra a ordem tributria.(B) abuso de poder tributrio.(C) corrupo passiva.(D) concusso.(E) excesso de exao.COMENTRIOS: A conduta do funcionrio pblico, neste caso, caracteriza o delito de EXCESSO DEEXAO, previsto no art. 316, 1 do CP:Art. 316 () 1 Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quandodevido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: (Redao dada pela Lei n8.137, de 27.12.1990)Pena recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)

GABARITO: LETRA E.

(FCC 2014 ICMS/RJ AUDITOR FISCAL)Em relao ao crime de peculato, previsto no Cdigo Penal:I. Trata-se de crime pluriofensivo, porque enquanto com ele se tutela o interesse estatal de probidade e decorreo do funcionrio pblico, tambm se protege os bens patrimoniais confiados ao servidor pblico.II. A denncia do Ministrio Pblico ser inepta se no descrever o sentimento pessoal que animou a atitudedo funcionrio pblico.III. A participao do funcionrio em negcio envolvendo dao de bens com valores superiores aos reais empagamento de crdito pblico aperfeioa o delito.IV. Na modalidade prpria, basta a posse da coisa em razo do cargo, ainda que a sua propriedade seja departicular.Est correto o que se afirma APENAS em(A) I, II e IV.(B) I e II.(C) I, III e IV.(D) II, III e IV.(E) I, II e III.COMENTRIOS:I CORRETA: O item est correto, pois o crime de peculato protege a moralidade administrativa e tambm opatrimnio da administrao pblica (ou de particular, j que o bem apropriado pode ser um bem particularsob custdia da administrao pblica);II ERRADA: O tipo penal do crime de peculato no exige nenhum sentimento pessoal especfico, o queseria uma espcie de dolo especfico. Basta o dolo genrico;III ERRADA: A dao de bens uma forma de pagamento na qual o devedor d ao credor um bem de suapropriedade para quitao ou abatimento da dvida. O simples fato de o funcionrio participar da realizao donegcio no caracteriza o delito de peculato, pois a questo no deixa claro qual era a inteno dofuncionrio pblico (No diz se ele estava em conluio com o particular, se apenas se equivocou na anlise dovalor, se foi enganado, etc.). A QUESTO MUITO RUIM. Prevejo problemas com esta alternativa.IV CORRETA: O peculato prprio o chamado peculato-apropriao, que est previsto no caput do art.312 do CP:PeculatoArt. 312 Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ouparticular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:

Legislao aplicada aoMinistrio Pblico, DireitoPenal, Direito Processual Penal

Defensor Pblico Federal no Riode Janeiro. Mestrando emDireito Penal pela Faculdade deDireito da UERJ. Bacharel emDireito, formado pela UNESA(2009). Ps-Graduado emDireito Pblico pela UnivesidadeGama Filho (2010). Ex-Servidorda Justia Eleitoral (2008 a2010). Professor em diversoscursos preparatrios paraconcursos pblicos.

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25/1/2014 ICMS/RJ (FCC) Comentrios prova de DIREITO PENAL (antes do Gabarito) | Estratgia Concursos

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particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:Pena recluso, de dois a doze anos, e multa.

De Fato, no necessrio que o bem seja pblico, podendo ser particular, mas desde que esteja sobcustdia da administrao pblica e na posse do funcionrio pblico.Contudo, a alternativa diz que basta. Eu entendi este basta como basta para que o delito possa serpraticado, mas a questo dbia, pois o candidato pode entender como basta para a consumao dodelito, e a a questo estaria errada, j que no basta a posse para a consumao do delito, serianecessrio, ainda, que o funcionrio pblico se apropriasse do bem que est em sua posse, passando atrata-lo como se fosse seu. Mais uma problemtica.GABARITO: A QUESTO DEVERIA SER ANULADA. provvel que a Banca d a alternativa C comocorreta.

(FCC 2014 ICMS/RJ AUDITOR FISCAL)Estabelece o art. 3o, II, da Lei n 8.137/1990 que constitui crime exigir, solicitar ou receber, para si ou paraoutrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razodela, vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo oucontribuio social, ou cobr-los parcialmente.Tais condutas(A) so plurissubjetivas, devendo os coautores e partcipes exercer funes permanentes perante o fisco,ainda que vinculados a pessoas jurdicas de direito pblico diversas.(B) dependem da existncia do lanamento tributrio e da comprovao da condio de funcionrio pblico dosujeito ativo, para serem consideradas consumadas.(C) so tpicas de crime funcional que congrega, num s contexto, os ncleos dos tipos penais da concussoe da corrupo passiva.(D) so conceituadas como extorso fazendria, uma vez que o funcionrio coage o contribuinte prtica dacorrupo.(E) tm por objeto a vantagem indevida fazendria que deve ser sempre direta, lquida e certa, pois o delito material, formal e instantneo em relao tentativa.COMENTRIOS:A) ERRADA: A conduta no plurissubjetiva, pois no se exige que o delito seja praticado por mais de umapessoa;B) ERRADA: De fato, necessria a comprovao da condio de funcionrio pblico do agente, pois socrimes FUNCIONAIS contra a ordem tributria. Contudo, no se exige o lanamento definitivo do tributo, poisno se trata de crime material, sendo dispensvel a comprovao da leso tributria, bastando a mera prticada conduta, de forma que fica afastada a aplicao da smula vinculante n 24 do STF;C) CORRETA: O item est correto pois, de fato, a conduta citada no enunciado da questo rene ascondutas previstas para os crimes de corrupo passiva e concusso, previstos no CP. Vejamos:ConcussoArt. 316 Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes deassumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida:Pena recluso, de dois a oito anos, e multa.()Corrupo passivaArt. 317 Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ouantes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003)

A nica diferena que neste crime contra a ordem tributria o funcionrio pratica o delito especificamentecom a finalidade de deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente.D) ERRADA: Esta nomenclatura no utilizada, nem na Lei 8.137/90 nem no CP;E) ERRADA: O delito no material, mas FORMAL, eis que se exige apenas a prtica da conduta (solicitar,exigir, etc.) para a consumao do delito, independentemente de o agente obter a referida vantagem. Atentativa possvel, doutrinariamente falando.GABARITO: LETRA C.

Bons estudos!Prof. Renan Araujo

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