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"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

INFORME LEGAL N2 384-20U-SERVIR/GPGRH

JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo

MARJANABALLÉNTALLADA

AUTO IOAO NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

l""!SID!NCIA EJECUTIVA

FECHA o 5 NO RE CI

Asunto Solicitud de opinión legal del Ministerio Público

Referencia Oficio N" 03-2323-2012-101-FPPC-T/ASC

Descriptor a) Reglas para el ingreso al Servicio Civil b) Distinción entre nombramiento y designación

Fecha Lima, 2 4 OCT. 2012

l. Objet o de la consulta

Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual el Primer ~spacho Investigación del Ministerio Público solicita opinión legal sobre la diferencia -entre designación y nombramiento, y si en ambos casos el empleado público debe cumplir obligatoriamente los requisitos para el ejercicio del cargo señalados en el Manual de Organización y Funciones.

Al respecto, debemos señalar lo siguiente:

11. Base legal

2.1 El artículo 4 de la Ley N" 28175, Ley Marco del Empleo Público (en adelante, LMEP), clasifica al empleado público en: a) Funcionario público, b) Empleado de confianza y c) Servidor público. Este último a su vez se clasifica en: i) Directivo Superior, ii) Ejecutivo, iii) Especialista y iv) Apoyo.

Dicha norma define al empleado de confianza como "El que desempeña cargo de confianza técnico o político, distinto al del funcionario público. Se encuentra en el entorno de quien lo designa o remueve libremente y en ningún caso será mayor al 5% de los servidores públicos existentes en cada entidad".

Asimismo, se define al directivo superior como aquel "que desarrolla funciones administrativas relativas a la dirección de un órgano, programa o proyecto, la supervisión de empleados públicos, la elaboración de políticas de actuación administrativa y la colaboración en la formulación de políticas de gobierno".

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Agrega la norma en mención que, "A este grupo (directivo superior) se ingresa por concurso de méritos y capacidades de los servidores ejecutivos y especialistas, su porcentaje no excederá del 10% del total de empleados de Ja entidad" y que "Una quinta parte del porcentaje referido en el párrafo anterior puede ser designada o removida libremente por el titular de Ja entidad" .

2.2 De otro lado, el artículo 5 de la LMEP señala que "El acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades" .

2.3 El artículo 28 del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo N9 005-90-PCM señala que, "El ingreso a la Administración Pública en la condición de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente mediante concurso. La incorporación a la Carrera Administrativa será por el nivel inicial del grupo ocupacional al cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que contravenga Ja presente disposición".

2.4 El artículo 32 del referido reglamento establece.que "El ganador del concurso de ingreso es incorporado a la Administración Pública mediante resolución de nombramiento o contrato".

111. Análisis

Competencia de SERVIR 3.1 las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del serv1c10 civil están

contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva.

Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad.

En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

Sobre el ingreso al Servicio Civil 3.2 De acuerdo con la LMEP el ingreso al Servicio Civil se realiza mediante concurso público y

abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades.

La excepción a dicha regla lo constituyen los cargos de confianza y de directivo superior de libre designación y remoción, previstos en el Cuadro de Asignación de Personal {CAP) de la entidad).

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3.3 En el mismo sentido, en el régimen de la carrera administrativa, el ingreso a ésta se realiza necesariamente por concurso público, produciéndose el ingreso al nivel inicial del respectivo grupo ocupacional.

En ese sentido, el nombramiento configura el acto formal por el cual se incorpora a la persona que ganó el concurso a la carrera administrativa, gozando de estabilidad laboral a partir de dicho nombramiento1

.

3.4 Sin embargo, en el caso de los empleados de confianza y del directivo superior de libre designación y remoción, el ingreso de éstos al Servicio Civil no requiere de un concurso público de méritos. En estos casos, el ingreso a dichos cargos se realiza a través de la designación.

Al respecto, la designación es la acción administrativa que consiste en el desempeño de un cargo de responsabilidad directiva o de confianza por decisión de la autoridad competente en la misma o diferente entidad2

• Asimismo, la designación es temporal y no conlleva estabilidad3

•

3.5 Podemos decir entonces que la designación es una modalidad a través de la cual la persona ingresa a desempeñar un cargo directivo de libre designación y remoción o de confianza en la Administración Pública4

, de manera temporal, pues está sujeta a la decisión de la autoridad competente para disponer la remoción de dicha persona, sin que por ello ésta tenga derecho a una indemnización.

Distinción entre nombramiento y designación 3.6 La nota distintiva entre el nombramiento y la designación se encuentra en que, mientras que

el nombramiento implica el ingreso a la carrera administrativa, previo concurso público de méritos, con los derechos y obligaciones que dicho régimen establece, entre ellos, la estabilidad laboral a partir del nombramiento; por el contrario, la designación es la acción que permite el ingreso a un cargo directivo o de confianza, de manera temporal y sin necesidad de concurso público.

Sobre los requisitos para el acceso al cargo 3.7 Conforme a lo indicado en el Informe Legal N" 426-2010-SERVIR/GG-OAJ {disponible en el

portal institucional: www.servir.gob.pe), el Decreto Supremo N" 043-2004-PCM, que aprueba los lineamientos y pautas para la elaboración y aprobación del Cuadro para Asignación de

1 Artículo 34 del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo N" OOS-90-PCM.

2 Artículo 77 del Reglamento de la Carrera Administrativa.

3 Numeral 3.1.1 del Manual Normativo de Personal N" 002-92-DNP #Desplazamiento de Personar, aprobado por Resolución Directora! N" 013-92-INAP-DNP.

' Cabe anotar que la LMEP establece límites respecto al porcentaje de empleados de confianza y directivos que pueden existir en la entidad. Así en el caso de los primeros seí'lala que éstos no pueden exceder del 5% de los servidores públicos existentes en la entidad; y con relación a los segundos, su porcentaje no puede ser mayor del 10% del total de empleados de la entidad, y de dicho porcentaje solo una quinta parte (es decir, 2%) puede ser designada o removida libremente por el titular de la entidad.

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Personal (CAP) de las entidades de la Administración Pública, dispone en su artículo 9, que los cargos contenidos en el CAP deben ser clasificados y aprobados por la propia entidad. Y en su artículo 7 inciso b) establece que las entidades deben realizar una adecuada clasificación y calificación de sus órganos y sus funciones, así como de sus cargos y sus requisitos, evaluando

o de forma permanente su actualización.

3.8 De igual manera, los Manuales de Organización y Funciones (MOF) de las entidades generalmente incluyen los requisitos de cada cargo, el cual es aprobado según las necesidades, especialidades, funciones asignadas por ley y criterios uniformes que cada entidad establece.

3.9 Por lo tanto, corresponde a las entidades, en función a sus necesidades, establecer a través de sus documentos de gestión interna, los requisitos mínimos para el acceso a los cargos previstos en el CAP. Así, las personas que sean designadas en cargos de confianza, así como aquellos que ingresen por nombramiento a la carrera administrativa, deben cumplir con el perfil (requisitos mínimos) que establezcan los documentos de gestión interna de la entidad.

IV. Conclusiones

4.1 La distinción entre el nombramiento y la designación se encuentra en que, mientras que el nombramiento implica el ingreso a la carrera administrativa, previo concurso público de méritos, con los derechos y obligaciones que dicho régimen establece, entre ellos, la estabilidad laboral a partir del nombramiento; por el contrario, la designación es la acción que permite el ingreso a un cargo directivo o de confianza, de manera temporal y sin necesidad de concurso público.

4.2 Corresponde a las entidades, en función a sus necesidades, establecer a través de sus documentos de gestión interna, los requisitos mínimos para el acceso a los cargos previstos en el CAP. Así, las personas que sean designadas en cargos de confianza, así como aquellos que ingresen por nombramiento a la carrera administrativa, deben cumplir con el perfil que establezcan dichos documentos de gestión.

Lo expuesto.es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo.

Atentamente,

~ MARIANA BALLEN TAL.LADA Gerer1lll de PollliceS de Gel1i6ll de

~HumanOll ~ ~QELSERVlCIO CIVIL

MBT/mro O:/Oocumentos Servir/mrivera/2012/lnformes/ll· Distinción entre nombramiento y designación

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. ., . ............ 11 ... Presidencia

del ConSCJO de Mini5tros

"Año de la Integrad n Nacional y el Reconocimi~ of., ' ' r .)

Lima, 1 4 OIC 2012

Fiscal Provincial Primer Despacho Investigación FPPC-T Presente.-

Referencia Oficio N" 03-2323-2012-101-FPPC-T/ASC

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ALBERT A GIOVANNA SALAS CONOORI CALLf HIPOUTO UNANUE 301

1414-2012--

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TACNA

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Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual consulta sobre la distinción entre nombramiento y

designación.

Al respecto, le remito el Informe Legal N" 384-2012-SERVIR/GPGRH, de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.

JCC/MBT/mro Reg. 36127-2012

- Sin otro particular, quedo de usted.

Atentamente,

1

Pasaje Francisco de Zela 150

www.sr:rvir.gob.pe Piso 10, Jesús Maria Lima 11, Perú

T: Sl·l-2063370