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云南省人事录用考试丛书云南省公务员录用考试应试指南

行政职业能力测试专项突破——— 常识判断

马慧娟  段海峰  高崇慧 等  编著

北  京

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内 容 简 介

   本书在准确把握公务员录用考试大纲的基础上 ,从法律 、政治 、经济 、管理 、人文历史 、自然科技六个部分对行政职业能力测试科目的常识判断板块进行题型综述 、解题指导 ,并编有知识积累的要求和考点提示 、模拟训练题及答案解析 。所编内容针对性强 ,对应考人员快速 、准确地完成常识判断部分的考题有较大帮助 。

本书适合参加公务员考试的考生复习参考用 。

 图书在版编目((((CIP ))))数据

 行政职业能力测试专项突破 :常识判断/马慧娟等编著 .—北京 :科学出版社 ,2010  (云南省人事录用考试丛书 ;云南省公务员录用考试应试指南)  ISBN 978唱7唱03唱026453唱4  Ⅰ畅 行 …   Ⅱ畅 马 …   Ⅲ 畅 ①公务员唱招聘唱考试唱中国唱自学参考资料 ②行政管理唱能力倾向测验唱中国唱自学参考材料   Ⅳ畅 ① D630畅3 中国版本图书馆 CIP数据核字(2010)第 011242号

责任编辑 :任加林 / 责任校对 :王万红责任印制 :吕春珉 / 封面设计 :耕者设计工作室

出版北京东黄城根北街 16 号邮政编码 :100717

h t tp :// w w w .sciencep .com印刷

科学出版社发行   各地新华书店经销  倡

2010 年 1 月第   一   版     开本 :787 × 1092 1/162010 年 1 月第一次印刷   印张 :14 1/2印数 :1 — 3 000           字数 :335 000

定价 :47畅00元(如有印装质量问题 ,我社负责调换枙环伟枛)

销售部电话 010唱62134988   编辑部电话 010唱62137026(BA08)

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前    言

随着我国对外改革开放的不断深入发展 ,国家机关对公务员素质和能力的要求越来越高 。作为一名公务员 ,除必须掌握大量的基础知识 ,拥有较宽的知识面以外 ,还需要对党和国家的大政方针 、法律法规 、国内外时事政治等保持高度关注 。所以 ,国家在选拔公务员时也越来越注重对应试人员综合素质的考查 。 不仅要求公务员具有较强的政治 、法律素养 ,而且要求公务员要具有很强的分析问题和解决问题的能力 ,同时考虑到公务员职业性质的要求 ,公务员还必须具备较强的应变能力和相对较广的知识范围 。

常识判断是公务员考试中比较重要的一个部分 ,又称基础知识判断 。一般来说 ,常识判断主要考查应试人员作为行政机关公务人员 ,或者说作为政府综合管理人员和政府行政执法人员应该具备的专业素质 ;还考查具体作出行政行为所需要的专业理论知识和业务能力水平 。考查包括平时生活中对社会百科知识 、涵盖科技知识等积累的深入程度和广泛程度 。

常识判断的内容包罗万象 ,涉及法律 、政治 、经济 、管理 、哲学 、人文 、科技等诸多学科领域 ,从古至今 、从国外到国内 、从无生命物质到高级动物的人类 ,从自然科学到社会科学的知识都可能覆盖 ,并且进行考查 。

这部分的题型 、题量相对来说变化不大 、比较稳定 ,但近年此部分的内容侧重点有所变化 。从 2005年开始在中央国家机关公务员录用考试大纲中明确规定常识判断侧重法律常识的考查 ;在 2007年 、2008年两年的常识判断都只考查了与法律相关的知识内容 。到了 2009年 、2010年则对法律 、经济 、管理 、历史 、地理 、自然 、科技等各方面都有考查 ,但考查的都是应试者对一些基本知识的掌握 ,以及对常见现象或事物产生的原因及结果等进行分析 、归纳 、推理的能力 ,考查面宽泛 。 所以 ,要想做好公务员常识判断部分的题目 ,考生们一定要注重平时知识的积累 。

根据近年来国家公务员考试录用公共科目考试大纲常识判断部分变化的趋势 ,可以得出以后几年公务员考试常识判断部分应主要测查报考者对法律 、政治 、经济 、管理 、历史 、自然 、科技等方面知识的运用能力 。所以 ,希望报考者全面加以注意 。

本书在编写过程中把握公共科目考试大纲的趋势 ,在内容上分为法律 、政治 、经济 、管理 、人文历史 、自然科技六部分 。其中各部分又分为题型综述与解题指导 ;知识积累及考点提示 ;模拟训练及答案解析三小部分 。本书在结构上 ,分为解题理论掌握 、知识点积累和模拟训练三级训练模式 ,以期能使考生在参加考试时 ,能更快速 、准确地完成常识判断部分的考题 。

本书由马慧娟教授(云南财经大学) 、段海峰讲师(云南师范大学)和高崇慧教授(云南财经大学)共同负责大纲的确定和统稿工作 ,参与编写的有马才华副教授(云南警官学院) 、仇永胜副教授(云南大学) 、韩震讲师(云南财经大学) 、朱睿讲师(云南财经大学) 、欧阳杉讲师(云南财经大学)和李秋萍讲师(云南师范大学) 。

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  · ii ·  

本书在写作过程中 ,借鉴了许多教材在编写上的成功经验 ,在此向这些教材的编者们表示深深的谢意 。

大千世界 ,知识浩如烟海 ,我们无法一一顾及 ,只能根据考试的特点进行筛选 ,难免会对一些知识点有所放弃 。本书本着抓大放小的原则 ,以求在最短的时间内给公务员应试人员提供最大的帮助 。

另外 ,在本书的编写过程中 ,得到了云南财经大学的张攀攀 、徐丽萍 、马曙光 、杨忠 、齐德华 、冯健等各位同仁的大力协助 ,为本书的编写付出了大量的辛勤劳动 ,特向他们致以衷心的感谢 。本书的出版得到了中国建设银行云南省分行 、中国人民健康保险股份有限公司和青云文化培训中心的高度重视和大力支持 ,在此一并深深致谢 !

由于编写时间仓促 ,内容难免有疏漏和不当之处 ,恳请同行和读者不吝赐教和批评指正 ,以期我们进一步完善 。

最后 ,我们提醒各位报考人员 ,虽说常识判断考查的内容多而杂 ,但其也有命题规律可循 ,考生在备考的过程中要有重点地进行复习 ,分清主次 ,逐个攻破 。

我们真诚地祝考生们考试成功 !

编者2009年 12月

行政职业能力测试专项突破 ———常识判断

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目    录

前言

第一部分  法 律 常 识

第一章  法律常识题型综述与解题指导 3……………………………………………………

第二章  法律常识知识积累及考点提示 5……………………………………………………

第一节  法理学 5…………………………………………………………………………

第二节  宪法 9……………………………………………………………………………

第三节  行政法 12………………………………………………………………………

第四节  经济法与商法 30………………………………………………………………

第五节  民法 33…………………………………………………………………………

第六节  刑法 39…………………………………………………………………………

第七节  法律常识考点提示 42…………………………………………………………

第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析 43…………………………………………

第二部分  政 治 常 识

第四章  政治常识题型综述与解题指导 79…………………………………………………

第五章  政治常识知识积累及考点提示 81…………………………………………………

第一节  唯物主义哲学原理 81…………………………………………………………

第二节  邓小平理论的形成 、发展和历史地位 83………………………………………

第三节  社会主义初级阶段和党的基本路线 86………………………………………

第四节   “三个代表”重要思想和科学发展观 95………………………………………

第五节  政治常识考点提示 101…………………………………………………………

第六章  政治常识模拟训练题 、参考答案及解析 102………………………………………

第三部分  经 济 常 识

第七章  经济常识题型综述与解题指导 113…………………………………………………

第八章  经济常识知识积累及考点提示 115…………………………………………………

第一节  宏观经济学 115…………………………………………………………………

第二节  马克思主义政治经济学 122……………………………………………………

第三节  其他经济知识 132………………………………………………………………

第四节  经济常识考点提示 135…………………………………………………………

第九章  经济常识模拟训练题 、参考答案及解析 138………………………………………

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  · iv ·  

第四部分  管 理 常 识

第十章  管理常识题型综述与解题指导 147…………………………………………………

第十一章  管理常识知识积累及考点提示 149………………………………………………

第一节  管理学常识 149…………………………………………………………………

第二节  行政管理常识 152………………………………………………………………

第三节  国家公务员制度 163……………………………………………………………

第四节  管理常识部分考点提示 169……………………………………………………

第十二章  管理常识模拟训练题 、参考答案及解析 170……………………………………

第五部分  人文 、历史常识

第十三章  人文 、历史常识题型综述与解题指导 179………………………………………

第十四章  人文 、历史常识知识积累及考点提示 181………………………………………

第一节  中国古代史 181…………………………………………………………………

第二节  中国近代史 186…………………………………………………………………

第三节  中国现代史 187…………………………………………………………………

第四节  世界史 188………………………………………………………………………

第五节  中国文学常识 190………………………………………………………………

第六节  外国文学常识 194………………………………………………………………

第七节  人文 、历史常识考点提示 197…………………………………………………

第十五章  人文 、历史常识模拟训练题 、参考答案及解析 198………………………………

第六部分  自然 、科技常识

第十六章  自然 、科技常识题型综述与解题指导 209………………………………………

第十七章  自然 、科技常识知识积累及考点提示 211………………………………………

第一节  自然 、科技常识 211……………………………………………………………

第二节  自然 、科技常识考点提示 214…………………………………………………

第十八章  自然 、科技常识模拟训练题 、参考答案及解析 215………………………………

主要参考文献 226………………………………………………………………………………

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第一部分

法 律 常 识

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第一章  法律常识题型综述与解题指导

常识判断的内容虽然包罗万象 ,涉及诸多学科领域 ,从自然科学到社会科学的知识都可能覆盖 。但是值得公务员报考者注意的是 ,常识判断考查的重点之一是法律专业知识 。近年中央 、国家和云南省行政机关录用公务员考试 ,在常识判断部分的命题比较突出法律专业知识的测查 。主要测查报考者的法律意识和对法律专业知识的掌握和运用能力 。按照考试大纲的要求 ,相关法律知识涉及宪法 、行政法 、民法 、商法 、经济法 、刑法 、诉讼法等近十个部分 。而在云南省近些年公务员和机关工作人员录用考试大纲中也突出强调法律知识运用在常识判断中的重要性 。

一 、题型综述

法律常识判断试题要求应试者依据已具备的法律专业知识对一些社会事物间的联系

作出判断 ,它需要应试者对法律现象或社会事物产生的原因 、引起的后果进行分析 、归纳 、推理 ,得到符合法律规定的正确答案 。

法律常识判断试题的形式一般有两种 :一种是题干给出一个法律专业性或社会常识性需要运用法律规定解决的现象 ,备选项提供了这一现象产生的四种原因 ,要求应试者选出一个最合理的选项 ;另一种是单纯的法律专业知识测试 ,要求应试者对题目涉及的知识要有一定的了解 ,并从备选项中找出正确答案 。

常识判断主要是单项选择题型 , 单项选择题的难度相对来说较小 。 在常识判断部分 ,中央 、国家机关公务员录用考试以及云南省公务员录用考试原来采用不定项选择的试题形式 ,后来是将试题明确划分为多项选择题和单项选择题两部分 。 2005 年以后则只考单项选择题 。今后仍然会主要采用难度系数相对较低的单项选择试题形式 ,但在命题形式上则会比较灵活 ,如会将多项选择题变成单项选择题的形式来命题 ,即明为单项选择题目 ,实为多项选择题目 。

例题 :法律关系的构成要素是 (     ) 。① 主体       ② 内容       ③ 客体       ④ 法律事实A畅 ① ② ④         B畅 ① ③ ④         C畅 ① ② ③         D畅 ② ③ ④正确答案为 C 。

二 、解题指导

常识判断题没有太多的解题技巧 ,主要靠应试者平时的知识积累 ,靠平时的观察和思考 。在法律常识方面 ,结合本书中法律常识部分的内容进行针对性复习 ,要多注意掌握法律的定义及相关概念 、与日常生活密切相关的基本法律及法规 ,如具有根本大法地位的宪法 ,以及民法 、刑法 、经济法和相应的诉讼法规等 ,尤其要重点掌握行政法律法规方面的知识 。

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解题方法 :1) 识记重要考点知识 。如时间充裕 ,花费一定的时间去熟读法律条文等考点知识

是很必要的 ,并且应把行政法作为识记的重点 。2) 密切关注时事政治 。首先 ,多关注党和国家新的大政方针 、 国内外重要时事及

当前的社会热点 。其次 ,多关注最新修改和新颁布实施的法律 。3) 总结 。做题应有选择性 ,不能见题就做 ; 做题的过程是对法律条文的深层次理

解与领悟 ,要善于归纳总结 ,不能做过就忘 。总结 ,不仅是做题方法 、技巧的总结 ,更应是知识点 、思维的总结 。

应对常识判断考试 ,平时的知识积累是基础性的 。但每个人所掌握的常识都不可能是百科全书式的 ,因此掌握以下一些解题的技巧也非常重要 。

(1) 排除法排除法即当确定了一个选项肯定不符合题意时 ,应将自己的注意力迅速转移到后面

的选项上 ,并依次加以排除 ,反之 ,如果确定了前面的某个选项是正确答案 ,那么后面的选项就可以忽略不看 ,这样可以节省时间 。掌握这种技巧 ,对解答单项选择题是比较有用的 。

(2) 去同存异法和去异存同法应对单项选择题可以采用去同存异的方法 。 即单项选择题只有一个正确答案 , 因

此 ,如果发现备选项中有内容或特征大致相同的 ,那就可以排除它们 ,而保留那些差别较大的备选项 ,然后再对剩余的备选项进行比较 、 判断 , 最后确定一个符合题意的答案 。

应对多项选择题 (明为单选题 ,实是多选题目) , 则需要采用去异存同的方法 。 多项选样题的答案不是唯一的 ,因此如果内容或特征大致相同的备选项有两个 ,而另外的两个或一个备选项可以肯定是错误的 ,那么这两个相似的备选项肯定就是正确的答案 ;如有三个甚至四个备选项的内容或特征大致相同 ,则这些备选项都可能是正确答案 。

(3) 常理判断法有的题目 ,即使它涉及的知识点你根本没有看过 , 但却可以通过常理判断出答

案来 。

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第二章  法律常识知识积累及考点提示

第一节  法  理  学

一 、法的定义

    1) 概念 :法是由国家制定 、认可并保证实施的 , 反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级的意志 ,法以权利和义务为内容 ,并以确认 、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系 。

2) 法的本质 :人类社会一切类型的法律都具有的共同本质是统治阶级意志的表现 ,即统治阶级的整体意志 。

3) 法的特征 : ① 法是调整人们行为或社会关系的规范 ; ② 法是由国家制定或认可的 ,并具有普遍约束力的社会规范 ; ③法具有国家强制性 ; ④法是规定权利和义务的社会规范 。

4) 法的作用 。指法对人们的行为或一定的社会关系产生的影响 。 法的作用分为规范作用和社会作用两类 : ① 规范作用是指法具有指引 、 评价 、 预测 、 教育和强制规范作用 。 ② 社会作用 。 法还起着维护统治阶级的阶级统治和执行社会公共事务的社会作用 。

二 、法的分类

法学上 ,可以按照不同的标准对法进行分类 。最常见的分类有下述几种 。(1) 国内法和国际法按照法的创制和适用主体不同 ,将法分为国内法和国际法 。国内法是特定国家制定

并在该国主权管辖范围之内适用的法 ;国际法是由不同国家间通过协议制定或公认的 ,并适用于国家间的法 。

(2) 根本法和普通法按照法的内容和效力的不同 ,将法分为根本法和普通法 。根本法即国家的宪法 ,指

规定国家的根本制度 、公民基本权利和义务等重要事项 ,在法律体系中拥有最高法律效力的法 。宪法以外的其他法律 ,均称为普通法 。

(3) 一般法和特别法按照法的效力范围不同 ,将法分为一般法和特别法 。一般法是指在一国范围之内对

一般的人和事均有效的法 ;特别法则是在一定的特定地区 、特定期间或对特定的主体才有效的法 。

(4) 成文法和不成文法按照法的创制和表现形式不同 ,将法分为成文法和不成文法 。成文法是由国家专门

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机关 (立法机关) 制定公布并以条文形式表述的法 ;不成文法是不经专门机关制定而是通过认可的形式确立的法 ,这种法多数不以文字形式表述 ,又称为习惯法 。

(5) 实体法和程序法按照法所规定的具体内容不同 ,将法分为实体法和程序法 。实体法是规定人们实体

权利和义务的法 ,如民法 、行政法 、刑法等 ;程序法是指为保障实体权利与义务实现而制定的实施程序的法 ,如各种诉讼法 。

(6) 公法与私法按照法所调整的关系和保护的利益不同 ,将法分为公法和私法 。公法是调整国家机

关之间 、国家 (机关) 与公民之间的公益关系 ,保护公共利益的法 ;私法是调整地位平等的法律主体之间关系 ,保护私人利益的法 。在西方法学中 ,一般将宪法 、刑法 、行政法和程序法视为公法 ,将民法和商法视为私法 。而劳动法 、社会福利法 、保险法 、经济法 、环境法等 ,则兼有公法和私法的双重性质 。

另外 ,按照法的历史传统和外部特征不同 ,可以将法分为不同的法系 。从历史传统来讲 ,公认的法系主要有三个 :即社会主义法系 、大陆法系和英美法系 。此外还有中华法系 、印度法系 、阿拉伯 (伊斯兰) 法系等 。

三 、法的渊源

1) 法的渊源 :是指作为行为规范的法的具体表现形式 。 我国社会主义法的渊源是指具有不同法律效力的规范性文件 。

2) 当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法 , 包括 : ① 宪法 , 具有最高的法律效力 ; ②法律 , 由全国人大及其常委会制定 、 颁布 , 其效力和地位仅次于宪法 ,而高于行政法规和其他法规 ; ③行政法规 ,由国务院制定 、发布 ,其效力和地位仅次于宪法 、法律 ,而高于地方性法规和其他法规 、规章 ; ④地方性法规 ,由各省级 、市级人大及其常委会制定或批准 ,其效力和地位仅次于宪法 、法律 、行政法规 ; ⑤民族区域自治法规 , 由民族区域自治地方的人民代表大会制定 , 包括自治条例 、 单行条例 ;⑥ 特别行政区法律 ,行政规章 ; ⑦ 中国政府承认和加入的国际条约 。

四 、法律部门和法律体系

1) 法律部门也称部门法 ,是根据一定标准和原则所划定的 、 调整同一类社会关系的法律规范的总称 。由于社会关系复杂交错 ,彼此联系 ,因此法律部门之间往往很难截然分开 。

2) 法律体系也称为部门法体系 ,是指一国的全部现行法律规范 , 按照一定的标准和原则 ,划分为不同的法律部门而形成的内部和谐统一 、有机联系的整体 。它是由一国国内法构成的体系 ,不包括完整意义的国际法 。

3) 当代中国法律有宪法 、行政法 、民法 、 商法 、 经济法 、 劳动与社会保障法 、 自然资源与环境保护法 、刑法 、诉讼法 。

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五 、法律的效力

法的效力即法的约束力 , 是指法律约束力的生效范围和适用范围 。 它包括空间效力 、时间效力和对人的效力 。

1) 法的空间效力 ,指法在哪些地域有效力 , 适用于哪些地区 。 一般来说 , 一国法律适用于该国主权管辖范围所及的全部领域 ,包括领土 、领水及其底土和领空 ,以及作为领土延伸的本国驻外使馆 、在外船舶及飞行器 。

2) 法的时间效力 , 包括法律的生效 、 失效和溯及力 。 法一般不具有溯及既往的效力 。

3) 法对人的效力 ,中国公民在中国领域内一律适用中国法律 。 外国人在中国领域内 ,除法律另有规定外 ,也适用中国法律 。

六 、法律解释

法律解释是指一定的人或者组织对法律规定含义的说明 。法律解释可以根据不同的标准分为不同的种类 。依据法律解释的主体和效力不同 ,分为有权解释和无权解释 。

1) 有权解释 ,又称为法定解释或正式解释 , 是由特定的国家机关依据宪法或者法律赋予的职权 ,作出的具有法律约束力的解释 。其又分为立法解释 、司法解释 、行政解释和地方解释 。

2) 无权解释 ,又称为非正式解释 ,通常也叫做学理解释 , 一般是指由学者或者其他个人及组织对法律规定所作出的 、不具有法律约束力的解释 。包括学理解释 、逻辑解释 、历史解释等 。

七 、法律关系

1) 法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中 , 所结成的特定的权利和义务关系 。

2) 法律关系的构成要素 :法律关系由主体 、 内容和客体组成 。 ① 法律关系的主体是法律关系的参加者 。特殊情况下国家也可以成为法律关系的主体 。 ②法律关系的内容是法律关系主体具体享有的权利和承担的义务 。 ③ 我国法律关系的客体是主体的权利和义务所共同指向的对象 ,包括物 、行为和智力成果 。

3) 法律关系的发生 、 变更和消灭等活动 , 需要有符合法律规定的法律事实出现 。法律事实包括法律事件和法律行为 。

八 、法律与其他社会现象之间的关系

(一) 法律与经济的关系

    1) 法律与经济的一般关系 。其体现在法与经济基础的关系和法与生产力的关系两个方面 。

2) 法律在建立和完善社会主义市场经济体制中的作用 。 其作用主要体现在国家对

·7·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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经济的宏观调控和规范微观经济行为两个方面 。

(二) 法律与政治的关系

1) 法受政治制约 ,政治关系的发展变化是影响法的发展变化的重要因素 。2) 法为政治服务 。

(三) 法律与政策的关系

1) 政策是国家和政党为完成一定历史时期任务而规定的活动准则或政治对策 。2) 政策对法律的制定和执行起着重要的指导作用 ; 法律是实现党的政策的重要

形式 。3) 法律对党的政策有制约作用 。政策必须服从法律的权威 , 两者相互矛盾时 , 坚

持依照法律规定办事 。如果法律内容已经过时 ,不适应变化了的社会现实 ,那么法律应该及时修改 、补充或者废止 。

九 、法的制定

1) 法的制定即立法 ,通常指一定国家机关依照法定的职权和程序 , 制定 、 修改和废止法律和其他规范性法律文件的一种专门活动 。

2) 我国的立法体制是一元性的立法体制 , 全国只有一个立法体系 , 同时又是多层次的 。

3) 我国立法法规定的立法原则 :立法应当遵循宪法 ; 立法应当依照法定的权限和程序 ;立法应当体现人民意志 ;立法应当从实际出发 ,科学合理地规定权利与义务 、权力与责任 。由此可认为 ,当代中国立法的原则为 :法治原则 、民主原则和科学原则 。

4) 立法程序 ,包括四个步骤 :法律议案的提出 、 法律草案的讨论审议 、 法律的表决和通过和法律的公布 。

十 、法的实施

法的实施是指法律在社会实际生活中的具体应用和实现 。 它包括执法 、 司法和守法 。

1) 法的执行 ,简称执法 ,是指国家行政机关及其公职人员在行使职权过程中 , 严格执行 、贯彻和实施法律 ,保证法律实现的活动 。执法具有强制性 ,行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程 。

2) 司法又称为法的适用 ,通常指国家司法机关根据法定职权和法定程序 , 具体应用法律处理案件的专门活动 。

3) 一切国家机关 、社会组织和个人都是守法的主体 。

十一 、法律责任

1) 法律责任是指行为人由于违法行为 、 违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果 。其特点是 :承担法律责任的最终依据是法律 ;具有国家强制性 。

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2) 法律责任的种类 ,包括刑事责任 、民事责任 、行政责任和违宪责任 。

十二 、法律实施的监督

法律实施的监督主要包括国家机关的监督 、社会的监督 。1) 国家机关的监督 ,包括国家权力机关的监督 、 国家行政机关的监督和国家司法

机关的监督 。2) 社会监督 ,包括政党 、社会组织和人民群众的监督 。

第二节  宪    法

一 、宪法基本理论

    (一) 宪法是规定国家的根本制度 、集中表现各种政治力量实际对比关系 、规范国家权力和保障公民基本权利的国家根本法

宪法的法律特征 : ①内容上 ,宪法规定国家的根本制度 、 公民的基本权利和义务 ,以及国家机构的组织和活动原则等根本问题 ; ②效力上 ,宪法具有最高法律效力 ; ③程序上 ,宪法的制定和修改比其他法律更为严格 。

(二) 宪法的基本原则

我国宪法的基本原则有 : ①人民主权原则 ; ② 基本人权原则 ; ③ 法治原则 ; ④ 民主集中制原则 。

(三) 新中国宪法的产生和发展

1949年 9月 29日 ,中国人民政治协商会议制定的 枟中国人民政治协商会议共同纲领枠 ,是起临时宪法作用的建国纲领 。 1954 年 9 月 20 日第一届全国人民代表大会第一次会议制定的 枟中华人民共和国宪法枠 是我国的第一部宪法 , 此后这部宪法先后于1975年 、 1978年和 1982 年作了全面修改 。 全国人民代表大会先后于 1988 年 、 1993年 、 1999年和 2004年对我国宪法作了四次局部修改 。

二 、国体

1) 国家制度是一个国家通过宪法 、法律确立的有关国家性质和国家形式的制度的总和 。它决定着国家政权的组织形式和国家的结构形式 ,因此 ,国家性质是国家的核心内容 。

2) 我国国体是人民民主专政的社会主义国家 。3) 中国共产党领导的多党合作和政治协商制度是我国的一项基本政治制度 , 是一

种符合中国国情的社会主义政党制度 ,将长期存在和不断发展 。

·9·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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三 、政体与国家结构形式

(一) 政体

   政体 ,就是政权组织形式 。政权组织形式是指特定社会的统治者采取何种原则和方式去组织政权机关的制度 。现代国家政权组织形式主要分为君主制和共和制 ,我国的根本政治制度是人民代表大会制度 。

(二) 国家结构形式

1) 国家结构形式的概念和分类 。国家结构形式是指国家按照一定的原则 , 在其领土范围内划分区域 ,调整国家整体与组成部分之间相互关系的制度 。世界各国国家结构形式主要有两大类 :单一制和复合制 。

2) 我国是统一的多民族国家 。根据现行宪法的规定 , 全国分为省 、 自治区 、 直辖市 ;省 、自治区分为自治州 、县 、自治县 、市 ;县 、自治县分为乡 、民族乡 、镇 。直辖市和较大的市分为区 、县 。自治州分为县 、市 。国家在必要时设立特别行政区 。

我国单一制的国家结构形式大致分为 : ①普通地方制度 。在各级地方按行政区划设立各级权力机关 ,各级地方国家行政机关 、审判机关 、检察机关由本级人民代表大会产生 ,对它负责 ,受它领导 。 ②民族自治地方实行民族区域自治制度 。在国家的统一领导下 ,各少数民族聚居的地方实行区域自治 ,设立自治机关 。 ③特别行政区实行高度自治制度 。特别行政区是我国的一级地方行政区域 ,直辖于中央政府 ;特别行政区享有行政管理权 、立法权 、独立的司法权和终审权以及自行处理有关对外事务的权力 。

四 、公民的基本权利和义务

公民基本权利和义务的概念 。公民基本权利是指公民按照宪法和法律的规定 ,可作或不作某种行为 ,也可要求国家和其他公民作或不作某种行为 。公民基本义务是指宪法和法律规定的公民必须履行的某种责任 。

(一) 我国公民的基本权利

1) 公民在法律面前一律平等 。2) 政治权利和自由 。3) 宗教信仰自由 。4) 人身自由权 ,包括 : ① 人身自由不受侵犯 ; ② 人格尊严不受侵犯 ; ③ 住宅不受

侵犯 ; ④通信自由和通信秘密受法律保护 。5) 批评 、建议 、申诉 、控告 、检举和取得财产赔偿权 。6) 社会 、 经济 、 文化 、 教育权利 , 其中劳动和受教育既是公民权利又是公民

义务 。7) 特定人的权利 。

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(二) 我国公民的基本义务

1) 维护国家统一和各民族团结 。2) 遵守宪法和法律 ,保守国家秘密 。3) 维护祖国的安全 、荣誉和利益 。4) 保卫祖国 、抵抗侵略 ,依法服兵役和参加民兵组织 。5) 依法纳税等 。

五 、国家机构

1) 全国人民代表大会既是最高国家权力机关 , 又是行使国家立法权的机关 。 它在整个国家机构体系中居于最高地位 。

2) 全国人民代表大会的主要职权 。 全国人大的职权包括 : ① 行使国家立法权 。 修改宪法 ,制定和修改刑事 、民事 、国家机构的和其他的基本法律 。 ② 监督宪法的实施 。③ 决定 、选举和罢免国家领导人 。选举中华人民共和国主席 、副主席 ;选举全国人大常委会组成人员 ;根据中华人民共和国主席的提名 ,决定国务院总理的人选 ;根据国务院总理的提名 ,决定国务院其他组成人员的人选 ;选举中央军事委员会主席 ;根据中央军事委员会主席的提名 ,决定中央军事委员会其他组成人员的人选 ;选举最高人民法院院长和最高人民检察院检察长 。有权罢免由其选举和决定的国家领导人 。 ④决定国家生活中的重大问题 ,包括审查和批准国民经济和社会发展计划 、国家的预算及其执行情况的报告 ;改变或者撤销全国人大常委会不适当的决定 ; 批准省 、 自治区 、 直辖市的建置 ;决定特别行政区的设立及其制度 ;决定战争与和平问题 。 ⑤应当由全国人大行使的其他职权 。

3) 全国人民代表大会常务委员会 。全国人民代表大会常务委员会是全国人民代表大会的常设机关 ,是全国人民代表大会闭会期间经常行使国家权力的机关 ,又是行使国家立法权的机关 。全国人民代表大会常务委员会对全国人民代表大会负责并报告工作 。这些组成人员不得担任国家行政机关 、审判机关和检察机关的职务 。

4) 全国人民代表大会常务委员会主要职权 。 其职权主要包括 : 解释宪法 、 监督宪法的实施 ;行使国家立法权 ;行使监督权 ,等等 。

5) 国家主席是我国国家机构的重要组成部分 , 是相对独立的国家机关 , 对外代表国家 。

6) 中华人民共和国国务院 , 即中央人民政府 , 是最高国家权力机关的执行机关 ,是最高国家行政机关 。国务院由全国人民代表大会产生 ,对全国人民代表大会及其常务委员会负责并报告工作 。

7) 中央军事委员会 ,宪法规定中央军事委员会领导全国武装力量 。8) 地方各级人民代表大会和地方各级人民政府 。9) 民族自治地方的自治机关 。按照 枟宪法枠 第 95 条规定 , 省 、 直辖市 、 县 、 市 、

市辖区 、乡 、民族乡 、镇设立人民代表大会和人民政府 。自治区 、自治州 、自治县设立自治机关 。

·11·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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10) 人民法院和人民检察院 。人民法院是国家的审判机关 ,依法行使审判权 ,不受行政机关 、社会团体和个人干涉 。人民检察院是国家的法律监督机关 。它依照法律规定对国家机关及其工作人员和公民是否遵守宪法和法律行使检察权 ,不受行政机关 、社会团体和个人干涉 。

第三节  行  政  法

一 、行政法的概念 、渊源和原则

(一) 行政法的概念

   行政法中的行政是指 “公共行政” , 指国家行政机关对国家与公共事务的决策 、 组织 、管理和控制 。行政法是国家重要的部门法之一 ,是调整行政关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总称 。

(二) 行政法的渊源

行政法的渊源 ,又称为行政法的法源 , 是指行政法律规范存在的载体和表现形式 。我国行政法的渊源又可以分为一般渊源和特殊渊源 。

一般渊源分为宪法 ;法律 ;行政法规 ;地方性法规 、自治条例 、单行条例 ;部门规章与地方政府规章 。

特殊渊源分为法律解释 、专指有权解释 (立法解释 、司法解释 、行政解释 、地方解释) 、其他规范性文件 、国际条约 、国际惯例 。

(三) 行政法律规范的适用规则

1) 上位法优于下位法 。位是指位阶 。 法的位阶指法律的效力等级 。 效力等级高的是上位法 ,效力等级低的是下位法 (具体内容参见 “法律渊源”) 。

2) 同位阶的法律规范具有同等的法律效力 ,在各自的权限范围内实施 。3) 特别法优于一般法 ,即特别规定优于一般规定 。 此规则适用于同一机关制定的

规范性文件不一致的情形 。4) 新法优于旧法 ,即新规定优于旧规定 ,简称 “从新” 。5) 法一般不溯及既往的原则 ,简称 “从旧” 。

(四) 行政法的调整对象

1) 行政法律关系 。行政法律关系是指行政法调整的具有行政法上权利和义务的行政关系 。

2) 监督行政法律关系 。监督行政法律关系是基于对行政权力控制的需要而依法产生的 ,它是指国家有权监督主体在监督行政行为的过程中 ,与行政主体之间形成的受行政法规范调整的各种关系 。行政法律关系是监督行政法律关系产生的基础 ,没有行政管理 ,便谈不上监督行政 。在中国 ,由于官本位传统文化影响深远 ,所以在走向行政法治

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的过程中 ,监督行政法律关系的完善应是重中之重 。

(五) 行政法的基本原则

行政法的基本原则是指导和规制行政立法 、执法以及行政行为的实施和行政争议处理的基础性规范 。基本原则包括 :

1) 行政合法性原则 ,也称依法行政原则 ,指行政权力的存在 、运用必须依据法律 、符合法律 ,而不得与法律相抵触 。行政合法性原则的具体要求如下 : ①行政权力的存在必须有合法的根据 ; ②行政权力的行使必须符合法律规定 ; ③行政权力的行使违反法律规定即构成行政违法 ,必须承担相应的行政法律责任 。

2) 行政合理性原则 。亦称行政适当原则 , 是指行政行为在合法的前提下应当尽可能合理 、适当和公正 。行政合理性原则的具体要求如下 : ① 行政行为必须符合法定目的 ; ② 行政行为必须出于正当的动机和考虑 ; ③ 行政行为的内容应当客观 、 公正和适度 。

3) 行政公开性原则 。4) 行政应急性原则 ,是在特殊紧急情况下使用的原则 。

二 、行政法律关系主体

(一) 行政主体的概念和分类

   行政主体是指享有国家行政权 ,能以自己名义行使行政权 ,并能独立承担因此而产生的相应法律责任的组织 。具有以下特征 :享有并行使公共行政权力 ;能够以自己的名义实施行政管理活动 ;并能独立承担由此产生的后果和法律责任 。一般认为 ,我国行政主体可以分为两大类 : 一是行政机关 ; 二是依法律 、 法规授权而获得行政职权的组织(又称为 “被授权的组织”) 。

1) 行政机关是指具有法人资格 ,能够以自己名义行使行政权 , 并承担由此而产生的法律责任的行政单位 。在我国 ,属于 “行政机关” 范畴的有 :国务院 、国务院各个部委 、国务院各直属机构 ;地方各级人民政府 (包括省 、自治区 、直辖市人民政府 ,自治州 、地级市人民政府 ,县 、自治县 、不设区的县级市 、市辖区人民政府 ,以及乡 、民族乡 、镇人民政府) 、县级以上地方各级人民政府的职能部门 , 以及省级人民政府 、 县级人民政府和区人民政府的派出机关 (分别是地区行政公署 、区公所和街道办事处) 。

2) 行政机构则是指行政机关内部的或者派出的 、 一般对外不能以自己名义发布决定和命令的单位 ,其行为的对外法律后果归属于其所属的行政机关 。

在我国 ,还有一类行政机构是行政机关的派出机构 ,如公安派出所 、税务所 、工商所等 ,统称为 “派出机构” 。无论是内部机构还是派出机构 , 与行政机关不同 , 通常不被视为行政主体 。但是 ,在特定情况下 ,若法律 、法规给予其特别授权 ,使其在一定范围内具备了独立行使行政权力的资格 ,那么它们就成为行政主体 。

3) 法律 、法规授权的组织 。非行政机关的组织 , 经法律 、 法规特别授权 , 即可成为独立实施公共行政管理职能的行政主体 。在我国 ,此类组织主要包括 :社会团体 (如

·31·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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枟注册会计师法枠 授权注册会计师协会负责组织会计师资格考试及会计师登记注册) ;事业单位 (如 枟教育法枠 授权学校颁发毕业证书或者学位证书) ; 基层群众性自治组织(如 枟村民委员会组织法枠 授权村民委员会负责管理农村集体所有土地) 等 。另外还包括属于政府系列的行政机构 。 例如 , 专门行政机构 (专利复审委员会 、 商标评审委员会 、医疗事故鉴定委员会 、计量检定机构) ; 职能部门的内部机构 (物价检查机构 、 消防监督机构 、交通警察队 、港航监督机构) ; 职能部门的派出机构 (审计署驻各地办事处 、公安派出所 、税务所 、工商所) 。

注意 :行政机关委托其他组织实施行政行为 ,其行为责任承担的问题 。4) 公务员 。根据 枟公务员法枠 第 2 条的规定 , 是指依法履行公职 、 纳入国家行政

编制 、由国家财政负担工资福利的工作人员 。公务员作为行政主体的代表 ,基于行政机关与公务员之间的公职关系 ,并以行政主

体的名义对相对人实施行政管理 ,保护相对人的合法权益 ,接受相对人的监督 。公务员如果不是作为行政主体的代表 ,便无权行使行政主体的职权 。

(二) 行政主体的职权与职责

1) 行政职权 。它是国家行政权的转化形式 , 是行政主体进行国家行政管理活动的资格及权能 。其内容和形式因行政主体的不同而有一定差异 ,但总的来说 ,行政职权大致包括如下内容 : ① 行政立法权 ; ②行政决策权 ; ③行政决定权 ; ④ 行政命令权 ; ⑤行政执行权 ; ⑥行政处罚权 ; ⑦行政强制执行权 ; ⑧ 行政司法权 。

2) 行政职责 。它是指行政主体在行使国家赋予的行政职权 , 进行国家行政管理活动的过程中 ,所必须承担的法定义务 。它不能被放弃和违反 ,否则会引起相应违法责任的追究 ,包括遵守权限规定 、符合法定目的 、遵守法定程序等 。

(三) 行政相对人

行政相对人又称为行政相对方 ,是指基于一定的法律事件或行为与行政主体形成法律关系 ,依照行政法律规范取得参与行政法律关系资格的公民 、法人和其他组织等 ,也就是行政法律关系中与行政主体相对应的另一方主体 , 包括我国公民 、 法人或其他组织 ,我国境内的外国人 、无国籍人 、外国组织和国家机关 。

三 、行政行为

(一) 行政行为的特征

   行政行为是指行政主体运用行政职权 ,管理行政事务时作出的 ,能够产生法律效力的行为 。行政行为的主要特征有 :行政行为具有从属法律性 ;行政行为具有裁量性 ;行政行为具有行政主体的单方意志性 ;行政行为具有非赢利性 ;行政行为具有强制性 。

(二) 行政行为的效力

行政行为成立便对行政主体和行政相对方产生法律上的效力 。行政行为的法律效力

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包括确定力 、公定力 、拘束力和执行力四个方面 。1) 行政行为的确定力 ,又称行政行为的不可变更力 , 是指依法成立的行政行为对

社会关系具有一定的明确肯定效力 ,非经法定机关依法定程序 ,任何单位和个人都不得任意变更或者撤销 。

2) 行政行为的公定力 ,是指行政主体所作的行政行为 , 不论其合法与否一律首先推定为合法有效 。所以 ,行政行为的公定力又可称之为推定有效力或不可争辩力 。

3) 行政行为的拘束力 ,又称行政行为的约束力 , 是指行政行为依法成立后 , 对行政主体和行政相对人产生的限制作用 。

4) 行政行为的执行力 ,是指行政行为依法成立后 , 行政主体和行政相对人都必须承担将其内容落实 、实现的责任 。

(三) 行政行为的分类

1) 内部行为与外部行为 。 是以行政行为其适用与效力作用对象的范围为标准划分的 。

2) 抽象行政行为与具体行政行为 。以行政行为所针对的对象是否具有特定性为标准 ,行政行为区分为抽象行政行为与具体行政行为 。

抽象行政行为是指行政主体针对行政管理中的普遍性事件 ,针对不特定的行政相对人 (或社会公众) 制定具有普遍约束力的规范性法律文件的行为 。抽象行政行为包括两类 :一类是行政立法行为 ,即依法享有行政立法权的行政机关制定和发布行政法规和行政规章的行为 ;另一类是制定其他规范性文件的行为 ,即有关的行政主体制定除行政法规和行政规章之外的其他具有普遍约束力的规范性文件的行为 。

具体行政行为是指行政主体就行政管理中的具体事件 ,针对特定的行政相对人所作出的具有特定法律效力的行政行为 。具体行政行为有十种 :行政征收 、行政许可 、行政确认 、行政监督检查 、行政处罚 、行政强制 、行政给付 、行政奖励 、行政裁决 、行政命令 。

一般说来 ,处于已经发生的法律事实中的行政相对人是特定的行政相对人 ,而处于未来可能发生的法律事实中的行政相对人则是不特定行政相对人 。

抽象行政行为与具体行政行为的区别及法律意义在于 :第一 ,救济途径不同 。 对具体行政行为不服可以依法申请行政复议 、 提起行政诉

讼 ;而对抽象行政行为不服则不能提起行政诉讼 ,只有部分抽象行政行为在对具体行政行为不服申请行政复议时 ,可以附带申请行政复议 ,抽象行政行为的救济通常是通过上级行政机关或权力机关的途径解决 。

第二 ,两者的生效时间不同 。一般而言抽象行政行为的生效时间具有后及性 ,即从公布之日起或特定的日期起生效 ,不得溯及既往 ; 而具体行政行为的生效时间则不同 ,一般而言 ,赋予相对人权益的行政行为的生效时间后及 , 制裁性行政行为的生效时间前溯 。

第三 ,两者在作出行政行为时的作用不同 。一般而言 ,抽象行政行为是作出具体行政行为的根据 ,具体行政行为是抽象行政行为所产生的结果 。

第四 ,两者可以适用的次数不同 。一般而言 ,具体行政行为只能够适用一次 ,即具

·51·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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体行政行为实行的是 “一次性” 消费 ,而抽象行政行为则可以反复适用 。3) 羁束行政行为与自由裁量行为 。以受法律法规拘束的程度为标准 , 可以分为羁

束行政行为和自由裁量行为 。4) 依职权的行政行为与依申请的行政行为 。5) 要式行政行为与不要式行政行为 。

(四) 行政行为的成立要件

1) 主体要件 ,即行为主体必须是拥有国家行政职权的行政主体 。2) 主观方面要件 。3) 客观方面要件 ,即行为主体有行使行政职权或履行行政职责的外部表现出来的

客观行为 。4) 功能要件 ,即能直接或间接导致行政法律关系的产生 、变更和消灭 。

(五) 行政行为的生效规则

行政行为的生效时间 ,因行政机关本身和相对方的不同而有所不同 。对行政机关而言 ,行政行为自行政机关作出时生效 ;对相对方而言 ,只有行政行为被相对方知晓后才开始生效 。生效规则主要有 :即时生效 、受领生效 、告知生效 、附条件生效 。

(六) 行政行为的合法要件

1) 主体要件 ,即行政行为主体合法 。2) 权限方面要件 ,即行政行为应当符合行政主体的权限范围 。3) 内容要件 ,即行政行为的内容应当合法 、适当 。4) 行政行为应当符合法定程序 。5) 行政行为的形式合法 。6) 行政行为作出有坚实的客观事实依据 。

(七) 行政行为的无效条件

1) 无效的条件 : ① 行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形 ;② 行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为 ; ③ 行政主体受胁迫作出的行政行为 ; ④行政行为的实施将导致犯罪 ; ⑤没有可能实施的行政行为 。

2) 行政行为无效的法律后果 。 行政行为被宣布无效后 , 对行政行为改变的状态 ,应尽可能恢复到该行为以前的状态 。

(八) 行政行为的撤销条件

1) 撤销条件 。 ①行政行为合法要件缺损 ; ②行政行为不适当 。2) 撤销的法律后果 。行政行为自撤销之日起失去法律效力 , 撤销的效力可一直追

溯到行政行为作出之日 。

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四 、具体行政行为

(一) 行政征收

    1) 行政征收是指行政主体根据法律规定 , 以强制方式无偿取得相对方财产所有权的一种具体行政行为 。

2) 行政征收与相关概念的区别 。A畅 行政征收与行政征用 。行政征用是指行政主体为了公共利益的需要 ,依照法定

程序强制征用相对方财产或劳务的一种具体行政行为 。其与征用的区别 : ①征收的后果是财产所有权从相对方转归行政主体 ;而征用的后果则是行政主体暂时取得被征用方财产的使用权 ,不发生所有权转移 。 ②征收是无偿的 ,而征用是有偿的 ,行政主体应当给予被征用方以相应经济补偿 。 ③征收与征用行为的标的不同 。

B畅 行政征收与行政没收 。其区别 : ① 征收以相对方负有行政法上的缴纳义务为前提 ;没收只能以相对方违反行政法为前提 。 ②两者法律性质不同 。征收属于一种独立的行政行为 ;而没收则属于行政处罚行为的一种 。 ③ 两者在行为的连续性上不同 。征收只要据以征收的事实依据存在 ,征收行为可以一直延续下去 ,往往具有连续性 ;而没收对某一违法行为只能给予一次性没收处罚 。

3) 行政征收的内容与分类 。行政征收内容主要有 : 税收征收 ; 建设资金征收 ; 资源费征收 ;管理费征收 ;排污费征收 ;滞纳金征收 。排污费 、滞纳金征收是因违反行政法的规定而引起的征收 。

(二) 行政许可

1) 行政许可是行政主体应行政相对方的申请 , 通过颁发许可证 、 执照等形式 , 依法赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的具体行政行

为 。其特征有 : ①是一种依申请的具体行政行为 ; ②是一种采用颁发许可证 、执照等形式的要式行政行为 ; ③是行政主体赋予相对方某种法律资格或法律权利的行为 。

2) 行政许可的分类 : ①以许可的范围为标准分为一般许可与特殊许可 。 前者如申请驾驶证 ;后者如持枪许可 。 ②以许可的程度为标准分为排他性许可和非排他性许可 。前者如专利许可 、商标许可 。 ③以其能否单独使用为标准分为独立的许可和附条件的许可 。前者如驾驶执照 ;后者如商标许可 。 ④以是否附加履行义务为标准分为权利性许可和附义务许可 。前者如持枪许可 、排污许可 ;后者获得许可 ,亦承担相应义务 ,如专利年费 。 ⑤以许可的内容分为行为许可和资格许可 。前者如生产许可 、经营许可 ;后者如律师证 、会计师执照等 。

(三) 行政确认

行政确认是指行政主体依法对相对方的法律地位 、 法律关系和法律事实进行甄别 ,给予确定 、认可 、证明并予以宣告的具体行政行为 。行政确认与行政许可二者常常是同一行政行为的两个步骤 ,且确认在前 ,许可在后 。

·71·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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行政确认的主要形式主要有确定 、认可 、证明 、登记 、批准 、鉴证 、行政鉴定 ,例如颁发土地使用证 、身份证 、房屋产权证 、学位学历证 ;结婚登记 、户口登记等 。

(四) 行政监督检查

行政监督检查是指行政主体依法定职权 ,对相对方遵守法律 、法规 、规章 ,执行行政命令 、决定的情况进行检查 、了解 、监督的行政行为 。

行政监督检查与监督行政的关系 。所谓监督行政 ,是指各类有权监督主体 (包括权力机关 、司法机关 、上级行政机关等) 对行政主体及其公务员是否依法行政所实施的监督 。

(五) 行政处罚

1) 行政处罚是指行政机关或其他行政主体 ,依法定职权和程序对违反行政法规范尚未构成犯罪的相对方 ,给予行政制裁的具体行政行为 。其性质是一种以惩戒违法行为为目的的 、具有制裁性的具体行政行为 。

2) 行政处罚与行政处分的区别 。 行政处分是指国家行政机关对其系统内部违法 、失职的公务员实施的一种惩戒措施 。二者区别在于 : ① 处罚由享有行政处罚权的行政主体作出决定 ;处分则由受处分的公务员所在机关 、上级机关或行政监察机关作出 。 ②受处罚的是违反行政法规范的行政相对方 ; 而受处分的是行政机关系统内部的公务员 。③ 形式不同 。处罚的形式主要有警告 , 罚款 , 行政拘留 , 吊销暂扣许可证 、 营业执照 ,责令停产停业 ,没收非法财物和违法所得 ;处分主要有警告 、记过 、记大过 、降级 、撤职 、开除六种形式 。 ④行为性质不同 。处罚属外部行政行为 , 以行政管辖关系为基础 ;而处分属于内部行政行为 ,以行政隶属关系为前提 。 ⑤ 救济途径不同 。对处罚不服可通过行政复议或提起行政诉讼获得救济 ;而对处分 ,只能向有关机关或部门申诉 。

3) 行政处罚的原则 。 ①处罚法定原则 。 ② 处罚与教育相结合的原则 。 ③ 公正 、 公开原则 。 ④处罚救济原则 。指行政主体对相对方实施处罚时 ,必须保证相对方有取得救济的途径 ,否则不能实施行政处罚 。 ⑤一事不再罚原则 。 指对相对方的某一违法行为 ,不得给予两次以上同类处罚 ,或者说相对方的一个行为违反一种行政法规范时 ,只能由一个行政机关作出一次处罚 。 ⑥过罚相当原则 。

4) 行政处罚的管辖 。 ①行政处罚案件由违法行为发生地的行政主体管辖 。 如果由违法行为人住所地行政主体管辖更为方便的 ,经与行为发生地行政主体协商也可由违法行为人住所地行政主体管辖 。 ②两个以上行政主体对同一违法行为都有管辖权 ,或违法行为发生地难以查明的 ,由最先查处的行政主体管辖 。

5) 行政处罚的适用 。行政处罚适用的条件包括 : ① 前提条件 。 行政相对方的行政违法行为客观存在 。 ②主体条件 。处罚必须由享有法定的行政处罚权的合格主体实施 。③ 对象条件 。适用处罚的对象须是违反行政管理秩序的行政违法者 ,且具有一定的责任能力 ,个人必须年满 14周岁 。 ④时效条件 。 超过法定的追究责任的有效期限 , 即自违法行为发生之日起 2年内 ,超过时效不得对违法者适用行政处罚 。

6) 行政处罚的程序 。行政处罚的简易程序 。 又称当场处罚程序 , 指在具备某些条

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件的情况下 ,由执法人员当场作出行政处罚的决定 , 并且当场执行的步骤 、 方式 、 时限 、形式等程序的过程 。其适用于处理下列案件 : ①警告 ; ②小数额罚款案件 ,例如对公民的 50元以下 、对法人 1000元以下的罚款 。

在进行当场处罚时 ,应遵循下列程序 : ①表明身份 。 ②说明处罚理由 。 ③ 给予当事人陈述和申辩的机会 。 ④制作笔录 。 ⑤制作当场处罚决定书 。 ⑥ 备案 。 ⑦执行 。当场处罚决定作出后 ,一般可由被处罚人当场自觉执行 。

对当事人罚款的 ,可令其到指定的金融机构或其他专门机构缴纳 , 罚款数额 20 元以下或不当场收缴事后难以执行的案件也可由执法人员当场代收 。被处罚人对处罚决定无异议的 ,应在处罚决定书上签名或盖章 ,并表明没有异议 。

行政处罚的一般程序 。又称普通程序 ,是行政处罚中的基本程序 ,它内容完善 、适用最广泛 ,法律 、法规另有规定的除外 。步骤 : ① 立案 。 ②调查取证 。行政机关在调查或进行检查时 ,执法人员不得少于两人 , 并应向当事人或有关人员出示表明身份的证件 。行政主体进行调查取证 ,还可以依法暂扣违法行为嫌疑人的物证 、书证 ,根据需要还可进行鉴定 、勘验 。 ③ 听取申辩与听证 。 相对人可以申请听证的案件有 : 吊销许可证 、营业执照案件 ,责令停产停业案件和较大额罚款案件 。 ④作出处罚决定 。如被控人不仅有违法行为 ,且该行为已构成犯罪的 ,则应将有关材料移送司法机关处理 。

行政处罚的执行程序 。 枟行政处罚法枠 规定如下 : 第一 , 建立裁执分离制度 。 当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内 ,到指定的银行缴纳罚款 ,由银行将罚款直接上缴国库 。第二 ,在某些特殊的情况下保留当场处罚制度 , 以利于提高行政效率 。第三 ,当事人逾期不履行处罚决定的 ,行政机关可采取相应措施 。到期不缴纳罚款的每日按罚款数额的 3 %加处罚款 ;依法将查封 、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨抵缴罚款 ;申请人民法院强制执行 。对确有困难的当事人 ,可允许其暂缓或分期缴纳 。

(六) 行政强制

1) 行政强制是指行政主体为了保证行政管理的顺利进行 , 通过依法采取强制手段迫使拒不履行行政法义务的相对方履行义务或达到与履行义务相同的状态 ;或者出于维护社会秩序或保护人民人身健康 、安全的需要 ,对相对方的人身或财产采取紧急性 、即时性强制措施的具体行政行为的总称 。

2) 分类 : ① 以内容为标准可分为对人身的强制措施和对财产的强制措施 。 ② 以其运用目的和程序可分为即时性强制措施与执行性强制措施 ,即时性强制措施又可分为预防性强制措施和制止性强制措施 。执行性强制措施包括查封 、扣押 、冻结 、划拨 、强行拆除 、扣缴 、强制收购 、限价出售等直接强制措施和执行罚 、代履行等间接强制措施 。

(七) 行政给付

1) 行政给付是指行政主体对公民在年老 、 疾病或丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下 ,依照有关法律 、法规规定 ,赋予其一定物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为 。

2) 行政给付的形式包括安置费 、补助费 、抚恤金 、优待费 、救灾扶贫费 。

·91·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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(八) 行政奖励

1) 行政奖励是指行政主体依照条件和程序 ,对为国家和社会作出重大贡献的单位和个人 ,给予物质或精神鼓励的具体行政行为 。

2) 行政奖励的内容与形式 。 内容包括 : ① 物质方面的权益 ; ② 精神方面的权益 ;③ 职务方面的权益 。行政奖励的形式主要有 : ①发予奖金或奖品 ; ② 通报表扬或通令嘉奖 ; ③ 记功 ; ④ 授予荣誉称号 ; ⑤ 晋级或晋职 。 这些形式既可单独适用 , 也可同时并用 。

(九) 行政裁决

行政裁决是指行政主体依照法律授权 ,对平等主体之间发生的 、与行政管理活动密切相关的 、特定的民事纠纷进行审查并作出裁决的具体行政行为 。裁决的对象是特定民事纠纷 ,是行政主体实行的一种特殊的具体的行政行为 。

(十) 行政命令

在行政法中 ,行政命令指行政主体依法要求行政相对方 “为” 或 “不为” 一定行为的意思表示 ,是行政行为中一种极为普遍的行为形式 。可以称之为 “令” 或者 “禁令” 。

五 、行政责任

(一) 行政责任的概念与特征

   行政责任是指行政法律关系主体由于违反行政法律规范或不履行行政法律义务而依法应承担的行政法律后果 。

其特征有 : ①其主体是行政法律关系主体 ,包括行政主体和行政相对方 。 ②它基于行政法律关系而发生 。 ③它是一种法律责任 ,具有强制性 ,由有权的国家机关来追究 。

(二) 行政责任的构成要件

1) 存在违反行政法义务的行为 。2) 存在承担责任的法律依据 。3) 主观上有过错 。

(三) 行政责任的种类与方式

1) 行政主体责任方式 : ① 通报批评 ; ② 赔礼道歉 , 承认错误 ; ③ 恢复名誉 , 消除影响 ; ④返还权益 ; ⑤恢复原状 ; ⑥停止违法行为 ; ⑦ 履行职务 ; ⑧ 撤销违法的行政行为 ; ⑨ 纠正不适当的行政行为 ; ⑩ 行政赔偿等 。

2) 公务员责任方式 : ①通报批评 ; ②行政赔偿 ; ③行政处分等 。3) 行政相对方责任方式 : ①承认错误 , 赔礼道歉 ; ② 接受行政处罚 ; ③ 履行法定

义务 ; ④恢复原状 ,返还财产 ; ⑤ 赔偿损失等 。

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六 、行政复议法

(一) 行政复议

   行政复议是指国家行政机关在行使行政职权时 ,与行政相对人发生争议 ,根据相对人的申请 ,由上一级行政机关和法律 、法规规定的其他机关依法对争议的具体行政行为进行审查 ,并作出决定的活动 。

(二) 行政复议的范围

我国行政复议范围的确定采取了三项标准 :1) 具体行政行为标准 ,即一般情况下只有对具体行政行为不服才能申请行政复议 ,

对抽象行政行为不服不能单独申请行政复议 。2) 违法和不当标准 ,即行政复议所要解决的是具体行政行为是否违法和是否适当

的问题 。3) 合法权益标准 ,即通过行政复议所要保护的是行政相对人的合法权益 , 对行政

相对人的不法权益不予保护 。关于行政复议范围分为以下三个方面 :(1) 可以申请复议的具体行政行为1) 行政处罚决定 。2) 行政强制措施 。3) 有关许可证 、执照 、资质证 、资格证等证书是否颁发 、 变更 、 中止 、 撤销的决

定 ,有关审批 、登记等是否办理的决定 。4) 确认自然资源所有权或使用权的决定 。5) 侵犯合法经营自主权的行为 。6) 变更或者废止农业承包合同的行为 。7) 违法要求履行义务的行为 。8) 不履行保护人身权 、财产权和受教育权的职责 。9) 不依法发放抚恤金 、社会保险金或者最低生活保障费 。10) 其他侵犯合法权益的具体行政行为 。(2) 可以申请复议的抽象行政行为抽象行政行为纳入复议范围 ,应注意以下两点 :1) 可以申请复议的抽象行政行为限于规章以下 (不包括规章) 的规定 , 包括国务

院各部门的规定 、县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定 、 乡镇人民政府的规定 。

2) 行政相对人不能直接对上述抽象行政行为申请复议 , 行政相对人在对具体行政行为申请复议时 ,认为具体行政行为所依据的规定不合法 ,方才可以一并提出对该规定的审查申请 。

·12·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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(3) 不可以申请复议的行政行为1) 行政机关作出的行政处分或其他人事处理决定 。2) 行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理 。3) 国防 、外交等国家行为 。

(三) 行政复议的管辖

(1) 由人民政府作出原具体行政行为的1) 对地方各级人民政府的具体行政行为不服的 ,向上一级地方政府申请行政复议 。2) 对省 、自治区政府派出机关 (即地区行政公署) 所属的县级地方人民政府的具

体行政行为不服的 ,向该派出机关申请行政复议 。3) 对省 、自治区 、直辖市人民政府的具体行政行为不服的 , 向该人民政府申请行

政复议 ;对复议决定不服的 ,既可以向法院提起行政诉讼 ,也可以向国务院申请终局裁决 (即行政相对人可以选择 ,但如果选择向国务院申请裁决的 ,国务院作出裁决后就不能再向法院提起行政诉讼 ,即该复议终局) 。

(2) 由人民政府工作部门作出原具体行政行为的1) 对县级以上地方各级政府工作部门的具体行政行为不服的 , 既可以向本级政府

申请行政复议 ,也可以向上一级主管部门申请行政复议 。2) 但对海关 、金融 、国税 、外汇管理等机关和国家安全机关 (这些机关属垂直领

导体制) 的具体行政行为不服的 ,只能向上一级主管部门申请行政复议 。3) 对国务院各部门的具体行政行为不服的 , 向该部门申请行政复议 ; 对复议决定

不服的 ,既可以向法院提起行政诉讼 ,也可以向国务院申请终局裁决 (原理同 1) 。(3) 由派出机关 、派出机构作出原具体行政行为的1) 对县级以上地方政府派出机关 (即地区行政公署 、 区公所 、 街道办事处) 的具

体行政行为不服的 ,向设立该派出机关的政府申请行政复议 。2) 对政府工作部门派出机构以自己名义作出的具体行政行为不服的 , 既可以向设

立该派出机构的部门申请行政复议 ,也可以向该部门的本级地方政府申请行政复议 。(4) 由法律法规授权组织作出原具体行政行为的对法律法规授权的组织的具体行政行为不服的 , 分别向直接管理该组织的地方政

府 、地方政府工作部门或者国务院部门申请行政复议 。(5) 其他情况1) 对两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的 , 向其共同上一级

行政机关申请行政复议 。2) 对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的 , 向继续行使其职权

的行政机关的上一级行政机关申请行政复议 。

(四) 行政复议参加人 (包括申请人 、被申请人和复议中的第三人)

(1) 复议申请人及资格行政复议申请人 ,是认为行政主体的具体行政行为侵害其合法权益 ,以自己的名义

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向行政复议机关提出申请 ,要求对该具体行政行为进行复查并依法作出裁决的公民 、法人或其他组织 。根据 枟行政复议法枠 行政复议申请人应当具备以下条件 :

1) 复议申请人是作为行政管理相对人的公民 、法人或其他组织 。2) 复议申请人必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的人 , 即申请人与被申请

复议的具体行政行为有法律上的利害关系 。3) 申请人必须是以自己的名义申请行政复议的相对人 。(2) 复议申请人资格的转移申请人资格的转移有三种情况 :1) 有权申请行政复议的公民死亡 ,其近亲属可以申请行政复议 。2) 有权申请复议的法人或者其他组织终止 ,承受其权利的法人或其他组织可以申

请复议 。3) 有权申请复议的公民如为无行为能力或者限制行为能力人 , 其法定代理人可以

代理申请复议 。(3) 复议被申请人及资格复议被申请人是指申请人认为具体行政行为侵犯其合法权益而申请复议 ,由复议机

关通知参加复议的行政主体 ,即指作出被申请复议的具体行政行为的行政主体 。 枟行政复议法枠 第 10条规定 : “公民 、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的 ,作出具体行政行为的行政机关是被申请人 。”

(4) 被申请人的确认根据行政复议法有关规定 ,确认被申请人的方式有如下几种 :1) 申请人对行政机关作出的具体行政行为不服申请行政复议的 , 作出该具体行政

行为的行政机关是被申请人 。2) 申请人对两个或者两个以上的行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服申

请行政复议的 ,由共同作出具体行政行为的行政机关作为共同被申请人 。3) 申请人对法律 、法规授权的组织作出的具体行政行为不服申请行政复议的 , 该

组织作为复议被申请人 。4) 申请人对行政机关委托特定组织和个人作出的具体行政行为不服申请行政复议

的 ,作出委托的行政机关为被申请人 。5) 申请人对被撤销的行政机关作出的具体行政行为不服申请行政复议的 , 由继续

行使其职权的行政机关作为被申请人 。6) 申请人对派出组织作出的具体行政行为不服申请行政复议的 , 如果是县级以上

地方人民政府依法设立的派出机关作出的具体行政行为 ,该派出机关为被申请人 ;如果是政府工作部门依法设立的派出机构所作的具体行政行为 ,则设立该派出机构的政府工作部门为被申请人 。但是 ,如果法律 、法规对派出机构有授权 ,该派出机构以自己的名义作出具体行政行为 ,则该派出机构为被申请人 。

(五) 行政复议程序

1) 复议申请 。 ①申请期限 。行政相对人自知道具体行政行为侵犯其合法权益之日

·32·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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起 60日内提出行政复议申请 ,但法律规定期限超过 60日的除外 。 ② 申请方式 。可书面申请也可口头申请 。

2) 复议申请的受理 。 行政复议机关收到申请后应在 5 日内进行审查 , 作出决定 。除决定不予受理和不属于本机关受理的外 ,复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理 。复议机关决定不予受理或受理后超过行政复议期限不答复的 ,相对方可自收到不予受理决定之日起或行政复议期满之日起 15日内 ,提起行政诉讼 。

复议机关进行审查时 ,一并对有关规定审查的 , 对于有权处理的应在 30 日内依法处理 ;对于无权处理的应在 7日内按法定程序转送有权机关处理 。对具体行政行为的复议决定 ,应自受理之日起 60日内作出复议决定 。但是法律规定的行政复议期限少于 60日的除外 。情况复杂 、不能在规定期限内作出复议决定的 ,经复议机关负责人批准 ,可以适当延长 ,但是延长期限不得超过 30日 。

3) 作出复议决定 。行政复议决定是指行政复议机关对行政复议案件进行复议后就具体行政行为是否合法 、适当所作出的书面裁断 。

第一 ,维持决定 ,是行政复议机关作出维持被申请的具体行政行为的决定 。其适用条件是 : ①具体行政行为事实清楚 、证据确凿 ; ② 适用依据正确 ; ③ 程序合法 。具体包括 :符合法定方式 ;符合法定形式 ;符合法定手续 ;符合法定步骤 ;符合法定时限 。

第二 ,履行决定 ,是指行政复议机关责令被申请的行政主体在一定期限内履行法定职责的决定 。其适用条件是 : ①履行决定所针对的是依申请的行为 ,因而必须先有相对人的申请存在 ; ②被申请人是有职责作出该具体行政行为的行政机关 ; ③被申请人拒不作出或拖延作出该具体行政行为 ,并且无正当理由 。

第三 ,撤销 、变更或确认违法决定 。行政复议机关经过对具体行政行为的审查 ,认为该行为具有如下情形之一的 , 依法作出撤销 、 变更或确认该行为违法的决定 , 必要时 ,可以附带责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为的决定 。 其适用条件是 : ① 主要事实不清 、证据不足的 ; ②适用依据错误的 ; ③违反法定程序的 ; ④超越或者滥用职权的 。

七 、行政诉讼与行政诉讼法

行政诉讼是法院应公民 、法人或其他组织的请求 ,通过法定程序审查具体行政行为的合法性 ,从而解决一定范围内行政争议的活动 。行政诉讼法是规范行政诉讼活动的法律规范的总称 。

(一) 行政诉讼法的基本原则

三大诉讼法共同适用的一般原则 :法院依法独立行使审判权原则 ; 以事实为根据 ,以法律为准绳原则 ; 合议原则 ; 回避原则 ; 公开审判原则 ; 两审终审制原则 ; 辩论原则等 。

我国行政诉讼法的基本原则和民事诉讼法共同适用而不适用于刑事诉讼法的原则 ,如当事人诉讼地位平等原则 、辩论原则等 。

行政诉讼法特有的基本原则主要有 :

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1) 人民法院特定主管原则 。2) 合法性审查原则 ,是指人民法院审理行政案件 , 只对具体行政行为是否合法进

行审查 。作为合法性审查的例外 ,如行政处罚显失公正的 ,人民法院可就其合理性问题进行审查 ,有权作出变更判决 。

3) 行政诉讼期间不停止行政执行原则 。 这一原则的例外 : ① 被告认为需要停止执行的 ; ②原告申请停止执行 ,法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失 ,并且停止执行不损害社会公共利益 ,裁定停止执行的 。

4) 不适用调解原则 。

(二) 行政诉讼的范围

(1) 我国行政诉讼的受案范围我国行政诉论的受案范围是由人民法院受理案件的范围和人民法院不受理事项的范

围决定的 。人民法院受理下列案件 : ①对拘留 、罚款 、吊销许可证和执照 、责令停产停业 、没收财物等行政处罚不服的 ; ②对限制人身自由或者对财产的查封 、扣押 、冻结等行政强制措施不服的 ; ③认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的 ; ④认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照 ,行政机关拒绝颁发或不予答复的 ; ⑤申请行政机关履行保护人身权 、财产权的法定职责 ,行政机关拒绝履行或不予答复的 ; ⑥ 认为行政机关没有依法发给抚恤金的 ; ⑦认为行政机关违法要求履行义务的 ; ⑧认为行政机关侵犯其他人身权 、财产权的 。

(2) 人民法院不受理公民 、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼案件① 国防 、外交等国家行为 。国防 、外交等国家行为不可诉是世界各国通例 。 ② 行政

法规 、规章或行政机关制定 、发布的具有普遍约束力的决定 、命令 。 ③行政机关对行政机关工作人员的奖惩 、任免等决定 。行政机关内部管理行为引起的争议由行政机关系统内的人事部门和监察部门解决 。 ④ 法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为 ,又称复议终局的具体行政行为 。如 枟商标法枠 、 枟专利法枠 、 枟出入境管理法枠 等 ,就赋予了行政机关对某些行政争议的最终裁决权 。

(三) 行政诉讼管辖

行政诉讼管辖主要包括级别管辖 、地域管辖 、选择管辖 、移送管辖 、指定管辖以及管辖权的转移 。

1) 级别管辖 。基层人民法院管辖第一审行政案件 。 中级人民法院管辖下列第一审行政案件 :一是确认发明专利权的案件 、 海关处理的案件 ; 二是对国务院各部门或者省 、自治区 、直辖市人民政府所作出的具体行政行为提起诉讼的案件 ;三是本辖区内重大 、复杂的案件 。

2) 地域管辖 。一般地域管辖的原则性规定 : 行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖 。经复议的案件 ,复议机关改变原具体行政行为的 ,也可以由复议机关所在地人民法院管辖 。特殊地域管辖的特殊规定 : ①对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼 ,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖 ; ② 因不动产

·52·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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提起的行政诉讼 ,由不动产所在地人民法院管辖 。3) 选择管辖 。两个或两个以上法院都有管辖权的案件 , 原告可选择一个法院提起

诉讼 。原告向两个或者两个以上有管辖权的法院提起诉讼 ,由最先收到起诉状的人民法院管辖 。

4) 裁定管辖 。是指人民法院作出裁定或决定来确定行政案件的管辖 。 裁定管辖包括以下三种方式 :移送管辖 、指定管辖和管辖权的转移 。

(四) 行政诉讼证据

证据必须具备以下三个特征 :客观性 、关联性和合法性 。依据 枟行政诉讼法枠 第 31条的规定 ,证据有如下种类 :1) 书证 :书证是指以文字 、符号 、图形等所表达的思想和记载的内容对案件起证

明作用的文件或其他书面材料 。例如借据 、合同 、房产证 、信函等都属于书证 。书证是以其所记载的与案件有客观联系的内容或表达的思想来证明案件事实的 ,是固定在一定物质上的思想内容 ,真实性较强 。书证应当提供原件 。

2) 物证 :物证是指以其外形 、特征 、规格 、 质量 、 痕迹 、 受损程度等客观存在的情形来证明案件事实的物品 。物证的基本特征是以物品的自然状态来证明案件事实 ,不带有任何主观内容 。物证具有较强的稳定性和可靠性 ,是客观实在物 ,往往需要举证人说明才能发挥证明作用 。物证必须提交原物 ,只有在提交原物确有困难的情况下 ,才允许提交复制品或照片 。

3) 视听资料 。4) 证人证言 。5) 当事人陈述 。6) 鉴定结论 。7) 勘验笔录和现场笔录 。以上证据经法庭审查属实 ,才能作为定案的根据 。另外 , 枟行政诉讼法枠 还规定 :被告对作出的具体行政行为负有举证责任 , 应当提

供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件 。在诉讼过程中 ,被告不得自行向原告和证人收集证据 。

(五) 行政诉讼程序

(1) 起诉的条件1) 起诉的一般条件 :第一 ,原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民 、 法

人或者其他组织 ;第二 ,有明确的被告 ; 第三 , 有具体的诉讼请求和事实根据 ; 第四 ,属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖 。

2) 起诉的程序条件有两种 :一是先向行政机关申请复议 , 对复议不服的 , 再向人民法院提起诉讼 ;二是不经申请复议而直接向人民法院提起诉讼 。 对这两种起诉的程序 ,当事人可选择其一 。但是 ,如果法律 、法规规定有关的行政诉讼必须以行政复议为前提的 ,当事人必须依照法律 、法规的规定 , 先向行政机关申请复议 , 对复议不服的 ,

·62·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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再向人民法院起诉 。3) 起诉的期限条件 :第一 ,公民 、法人或者其他组织向行政机关申请复议的 , 复

议机关应当在收到申请书之日起 3个月内作出决定 ;申请人不服复议决定的 ,可以在收到复议决定书之日起 15日内向人民法院提起诉讼 ; 复议机关逾期不作决定的 , 申请人可以在复议期满之日起 15日内向人民法院提起诉讼 。 但是法律 、 法规对上述期限另有规定 ,应按法律 、法规的规定办理 。第二 ,公民 、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的 ,应当在知道作出具体行政行为之日起 3个月内提出 。但是 ,如果法律另有规定的 ,应按法律的有关规定办理 。第三 ,当事人因不可抗力或者其他特殊情况耽误法定期限的 ,在障碍消除后的 10日内 ,可以申请延长期限 ,由人民法院决定 。

(2) 受理法院对起诉行为进行审查后 ,根据情况作出裁定 :一是对于符合起诉条件的 ,应当

在 7日内作出受理的裁定 ;二是对于不符合起诉条件的 ,应当在 7日内作出不予受理的裁定 。原告对裁定不服的 , 可以在接到裁定书之日起 10 日内向上一级人民法院提出上诉 。

(3) 行政诉讼的第一审程序1) 人民法院应当在立案之日起五日内 , 将起诉状副本发送被告 。 被告应当在收到

起诉状副本之日起十日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料 , 并提出答辩状 。人民法院审理行政案件 , 由审判员组成合议庭 , 或者由审判员 、 陪审员组成合议庭 。合议庭的成员 ,应当是三人以上的单数 。

2) 行政诉讼第一审的审理方式主要是公开审理 , 但涉及国家秘密 、 个人隐私 、 商业秘密和法律另有规定的除外 。 我国行政诉讼一审案件的一般审限为立案之日起 3个月 。

3) 人民法院审理行政案件 ,以法律和行政法规 、 地方性法规为依据 。 法院审理民族自治地方的行政案件 ,并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据 。人民法院审理行政案件 ,参照国务院部委的规章和地方政府的规章 。

4) 撤诉和缺席判决 。撤诉有自愿申请撤诉和视为申请撤诉两种 。 对于撤诉和缺席判决 ,法律规定 :经人民法院两次合法传唤 ,原告无正当理由拒不到庭的 ,视为申请撤诉 ;被告无正当理由拒不到庭的 ,可以缺席判决 。人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前 ,原告申请撤诉的 , 或者被告改变其所作的具体行政行为 , 原告同意并申请撤诉的 ,是否准许 ,由人民法院裁定 。

5) 行政诉讼判决 、 裁定与决定 。 行政诉讼判决 : 第一 , 具体行政行为证据确凿 ,适用法律 、法规正确 ,符合法定程序的 ,判决维持 。第二 ,具体行政行为有下列五种情形之一的 ,判决撤销或者部分撤销 ,并可以判决被告重新作出具体行政行为 :一是主要证据不足的 ;二是适用法律 、法规错误的 ;三是违反法定程序的 ;四是超越职权的 ;五是滥用职权的 。第三 ,被告不履行或者拖延履行法定职责的 , 判决其在一定期限内履行 。第四 ,行政处罚显失公正的 ,可以判决变更 。 当事人不服人民法院第一审判决的 ,有权在判决书送达之日起 15日内向上一级人民法院提起上诉 , 逾期不提起上诉的 , 人民法院的第一审判决发生法律效力 。

·72·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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行政诉讼的裁定 。是指人民法院在审理行政案件过程中 , 或者在判决执行过程中 ,就程序问题所作的判定 。裁定只适用于有关程序问题 。

行政诉讼的决定 。是指人民法院为了保证行政诉讼的顺利进行 ,就诉讼中的某些特殊问题所作出的司法行为 。决定一经宣布或送达 ,就发生法律效力 。

(4) 行政诉讼的第二审程序1) 第二审程序是指在第一审判决或裁定生效前 , 基于当事人的上诉 , 依据法律和

事实 ,对案件进行重新审理的程序 。当事人在提起上诉时应向原审法院递交上诉状 ,写明上诉的请求和理由 ,同时一并交纳上诉费 。

2) 行政诉讼第二审的审理方式有书面审理和开庭审理两种 。 法院审理上诉案件 ,应当在收到上诉状之日起两个月内作出终审判决 。有特殊情况需要延长期限的 ,由高级法院批准 ,高级法院审理上诉案件需要延长期限的 ,由最高人民法院批准 。

(5) 行政诉讼审判监督程序审判监督程序又称再审程序 ,是指人民法院发现已经发生法律效力的判决或者裁定

违反法律 、法规的规定 ,依法重新审理的诉讼活动 。(6) 行政诉讼的执行行政诉讼的执行是指人民法院和有关行政机关在义务人逾期拒不履行人民法院就行

政案件依法作出的具有执行力的法律文书时依法采取强制措施 ,从而使生效法律文书的内容得以实现的活动 。执行主体是人民法院或有权的行政机关 。

(六) 行政复议与行政诉讼简单比较

1) 二者的相同点 : ①都是救济和保护行政相对方的程序 。 ② 都实行 “不告不理” ,依行政相对方申请 、起诉启动程序 。 ③当事人法律地位 “恒定” 。 申请人 、 原告都是行政相对人 ;被申请人 、被告都是行政主体 。 即所谓 “民告官” 。 ④ 一般都对具体行政行为进行审查 ;特殊情况下 ,复议机关针对一部分抽象行政行为进行审查 。 ⑤一般都不能够适用调解原则 (2008年的司法解释对此规定有些变化) 。 ⑥ 行政相对方能够申请复议的 ,一般也能够提起行政诉讼 (受案范围基本相同 ,但注意 “复议终局” 、 “复议前置”的特殊情况) 。 ⑦ 举证责任一般也倒置 “被告举证” , 而且举证的期限都是自收到申请书 、起诉状副本之日起 10日内 。

2) 二者的不同点 : ①复议原则上是一级复议 , 诉讼实行两审终审 ; ② 复议是进行合理性 、合法性的 “两性” 审查 ,诉讼一般只审查合法性 ,但特殊情况例外 ; ③申请复议的时效是 60日 ,而直接提起行政诉讼的时效是 3 个月 ; ④ 行政复议审理案件所适用的规范依据广泛 ,而人民法院审理行政案件只能适用于地方性法规 、自治条例和单行条例以上的法律规范性文件作为依据 ,行政规章只能用作为参照 。

3) 行政复议与行政诉讼的 “相联系” 问题 。 我国法律对行政复议与行政诉讼之间关系的规定 ,大致分为以下几种情形 : ① 原告的自由选择救济权 。原告选择 ,可申请复议也可直接起诉 ,也可以选择先行复议 , 对复议决定不服的 , 可以再起诉 。 ② 复议终局 。由原告选择 ,可申请复议也可以直接起诉 , 选择先行复议的 , 复议决定是终局的 ,就不可以再起诉 。 ③ 复议前置 。原告向法院提起行政诉讼之前 ,必须先经过复议 ,对复

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议不服方能起诉 。如对因 枟治安管理处罚条例枠 的规定而受到处罚不服的 。

(七) 行政侵权赔偿责任

行政侵权赔偿责任又称行政赔偿 ,是指国家行政机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民 、法人和其他组织的合法权益造成损害 ,由国家承担的赔偿责任 。

(1) 行政侵权赔偿责任的原则行政侵权赔偿责任的原则 ,即 “归责原则” , 1994年颁布的 枟国家赔偿法枠 确立以

违法责任原则作为行政侵权赔偿责任的原则 。所谓违法责任原则 ,是指以国家行政机关及其工作人员行使职权时的违法性确定国家赔偿责任的原则 。

(2) 行政侵权赔偿范围主要包括侵犯人身权的行政赔偿和侵犯财产权的行政赔偿 。行政机关及其工作人员有下列侵犯人身权情形之一的 ,受害人有取得赔偿的权利 :

① 违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的 ; ②非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的 ; ③ 以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的 ; ④ 违法使用武器 、 警械造成公民身体伤害或者死亡的 ;⑤ 造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为 。行政机关及其工作人员有下列侵犯财产权情形之一的 ,受害人有取得赔偿的权利 :

① 违法实施罚款 、吊销许可证和执照 、责令停产停业 、没收财物等行政处罚的 ; ② 违法对财产采取查封 、扣押 、冻结等行政强制措施的 ; ③违反国家规定征收财物 、摊派费用的 ; ④ 造成财产损害的其他违法行为 。

属于下列情形之一的 ,国家不承担赔偿责任 : ①行政机关工作人员行使与职权无关的个人行为 ; ② 因公民 、法人或者其他组织自己的行为致使损害发生的 ; ③法律规定的其他情形 。如不可抗力引起的损害 ,国家不予赔偿 。

(3) 行政侵权赔偿义务机关行政侵权赔偿责任实质是国家责任 ,具体承担责任的机关为赔偿义务机关 。1) 行政机关及其工作人员行使职权侵犯公民 、 法人或者其他组织的合法权益造成

损害的 ,该行政机关为赔偿义务机关 。2) 两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民 、 法人或者其他组织的合法权

益造成损害的 ,共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关 。3) 法律 、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民 、 法人或者其他组织

的合法权益造成损害的 ,被授权的组织为赔偿义务机关 。4) 受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民 、 法人或

其他组织的合法权益造成损害的 ,委托的行政机关为赔偿义务机关 。5) 赔偿义务机关被撤销的 ,继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关 ; 没有继

续行使其职权的行政机关 ,撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关 。6) 经复议机关复议的 ,最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关 ; 但复议机

关的复议决定加重损害的 ,复议机关对加重的部分履行赔偿义务 。

·92·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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(4) 行政侵权赔偿途径我国行政赔偿有两条途径 ,一是 “单独” 就赔偿问题向行政机关或人民法院提出 ;

二是在行政复议 、行政诉讼中 “一并提出” 。受害人单独提起赔偿请求 ,应先向赔偿义务机关提出 , 这是 “先行程序” 的要求 。

在赔偿义务机关不予赔偿或对赔偿数额有异议时 ,请求人可向上级行政机关申请复议或直接向法院起诉 。

人民法院审理行政赔偿案件的特点 : ①赔偿诉讼不能直接单独向法院提起 ; ② 举证责任按 “谁主张 、谁举证” ; ③ 可适用调解 ; ④ 赔偿诉讼中法院司法权不受特别限制 ;⑤ 法院不得向赔偿请求人收取任何费用 。

(5) 行政侵权赔偿方式国家赔偿以支付赔偿金为主要方式 。能够返还财产或者恢复原状的 ,予以返还财产

或恢复原状 。因此 ,支付赔偿金 、返还财产 、恢复原状是行政侵权赔偿的主要方式 。其他责任形式还有停止侵害 、消除影响 、恢复名誉 、赔礼道歉 。

根据 枟国家赔偿法枠 的规定 ,侵犯公民人身自由的 ,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算 。

行政赔偿费用的来源 。 枟国家赔偿法枠 规定 : 赔偿费用列入各级财政预算 , 具体办法由国务院规定 。 枟行政诉讼法枠 也规定 :赔偿费用从各级财政列支 。

(6) 行政追偿行政追偿是指国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后 ,依法责令有故意或重大过

失的公务员 、受委托的组织或个人承担部分或全部赔偿费用的法律制度 。

第四节  经济法与商法

一 、市场准入制度

    1) 市场准入制度是指政府对企业或投资者进入某经营领域从事经济活动时 , 施加限制性或禁止性规定的制度 。市场准入制度的基本内容有 :对企业的设立审批 ,包括其分支机构的设立审批 ;对特许经营的审批和企业变更的审批 。市场准入制度会涉及国家的产业政策 、外商投资政策和竞争政策等内容 。

2) 我国企业设立的原则 : “许可主义” , 又称 “核准主义” 、 “审批主义” ; “准则主义” ,又称 “登记主义” ; “特许主义” ,又称 “法定主义” 。

3) 企业设立的基本条件 :有自己的名称 ; 制定章程 ; 有符合法律规定的资金 ; 有符合法律规定的组织机构和从业人员 ;有与企业的生产规模相适应的经营场所和设施 。

二 、消费者权益保护法

根据我国 枟消费者权益保护法枠 消费者享有的权利包括 : 安全保障权 ; 知悉真情权 ;自主选择权 ;公平交易权 ;求偿权 ;结社权 ;获得有关知识权 ;人格尊严 、民族风俗习惯受尊重权 ;监督权 。

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经营者的义务 : ①履行有关法律 、法规规定的义务和与消费者约定的义务 ; ② 接受消费者监督的义务 ; ③保证商品或服务安全的义务 ; ④ 提供商品或服务的真实信息的义务 ; ⑤ 标明经营者真实名称和标记的义务 ; ⑥出具购货凭证或服务单据的义务 ; ⑦ 保证商品或服务质量的义务 ; ⑧ 承担三包和其他责任义务 ; ⑨不得以格式合同等方式限制消费者权利的义务 ; ⑩ 尊重消费者人身权利的义务 。

三 、反不正当竞争法律制度

1) 不正当竞争行为的构成要件 : ①经营者的行为 ; ② 是一种违反 枟反不正当竞争法枠 及其他相关法律规定的行为 ; ③是损害其他经营者合法权益 ,扰乱社会经济秩序的行为 。

2) 属于不正当竞争的行为 : ①假冒混淆行为 ; ② 商业贿赂行为 ; ③虚假宣传行为 ;④ 侵犯商业秘密行为 ; ⑤降价排挤行为 ; ⑥非法有奖销售行为 ; ⑦诋毁商誉行为 ; ⑧搭售行为 ; ⑨恶意串通招投标行为 ; ⑩ 限购排挤行为 ; 皕瑏瑡 政府及所属部门的限制竞争行为 。

3) 不属于不正当竞争的行为 : ① 销售鲜活商品 ; ② 处理有效期限即将到期的商品或者其他积压商品 ; ③季节性降价商品 ; ④因偿还债务转产 、歇业降价销售商品 。

四 、价格法律制度

1) 枟价格法枠 明确规定我国的基本价格制度是 “实行并逐步完善宏观经济调控下主要由市场形成价格的机制” 。

2) 我国的三种价格形式 : ①市场调节价 。 是指由经营者自主制定 , 通过市场竞争形成的价格 。 ② 政府指导价 。由政府价格主管部门或者其他有关部门 ,按照定价权限和范围规定基准价及其浮动幅度 ,指导经营者制定的价格 。 ③政府定价 。是由政府价格主管部门或其他有关部门按照定价权限和范围制定的价格 。其中市场调节价在市场价格机制中占主导地位 。

3) 价格听证制度 。 枟价格法枠 规定 ,制定关系群众切身利益的公用事业价格 、公益性服务价格 、自然垄断经营的商品价格时应当建立听证会制度 。价格听证会 ,是由政府价格主管部门主持 ,请社会有关方面对其必要性 、可行性和科学性进行论证 ,它是价格决策民主化和科学化 ,消费者直接参与定价的重要形式 。

五 、财政法律制度

1) 财政 ,是国家为了实现其职能 ,凭借政治权力参与部分社会产品和国民收入的分配及再分配所形成的一种特殊分配关系 。这种特殊分配关系 ,是以国家为主导一方的分配关系 ,外在表现形态为财政体制 、国家预算 、税收 、上缴利润等 。

2) 财政法 ,是调整财政关系的法律规范的总称 。 财政法是我国对市场经济进行宏观调控的最重要的法律制度 。财政法的主要制度是预算法律制度 、税收法律制度等 。

3) 税收是国家为了实现其职能 ,凭借政治上的权力 , 按照法律规定的标准 , 对社会组织和个人 ,强制地 、无偿地取得财政收入所发生的一种特殊分配活动 。税收在形式

·13·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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上具有强制性 、无偿性和固定性的特点 。税收在功能上 ,具有组织收入 、调节经济和反映监督功能 。

4) 税法的构成要素 。主要包括 : ① 纳税主体 ; ② 征税客体 ; ③ 税率 , 它是税法构成的核心要素 ; ④纳税环节 ; ⑤纳税期限 ; ⑥税收优惠 ; ⑦法律责任 。

5) 税类及税种 : ①流转税 ,以流转额作为征税对象的一类税收称为流转税 , 如增值税 、消费税 、营业税 、关税等 。 ②所得税 ,是指以纳税人的所得额或收益额为征税对象的一种税 。如企业所得税和个人所得税 。 ③财产税 ,是指以国家规定的纳税人的某些特定财产数量或价值额为征税对象的一类税 。如房产税和契税 。 ④行为税是以某种特定行为的发生 ,对行为人加以课税的一种税 。如固定资产投资方向调节税 、印花税和车船使用税 。 ⑤资源税 ,以法律规定的资源作为征税对象的一类税收称为资源税 。包括资源税 、城镇土地使用税 、土地增值税和耕地占用税 。

六 、公司法

1) 公司和公司法 。公司是企业的一种组织形式 , 它是依照公司法设立并以赢利为目的的企业法人 。其具有以下特征 :社团性 、法人性 、赢利性 。公司法是调整公司在设立 、组织 、活动和终止过程中所发生的社会关系的法律规范的总称 。

2) 公司的分类 。依照不同的标准 ,可以对公司作出不同的分类 。 按公司资本结构和股东责任方式的不同 ,可以把公司分为以下五类 : 无限公司 、 有限公司 、 两合公司 、股份两合公司和股份有限公司 。按我国的公司法规定分为有限责任公司 、股份有限公司和一人公司 。

3) 公司的组织机构 。 ① 股东会 。 股东会由全体股东组成 , 它是公司的权力机构 。② 董事会或者执行董事 。它是公司的权力机构的执行机构 。董事会对股东会负责 。董事长或者执行董事为公司的法定代表人 。 ③ 监事会或者监事 。它是公司的监督机构 。

4) 有限责任公司 。是指依照公司法的有关规定设立的 , 股东以其出资额为限对公司承担责任 ,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 。设立有限责任公司其有法定资本最低限额规定 ,公司注册资本为人民币 3万元 。一人公司的公司注册资本为人民币 10万元 。

5) 股份有限公司 ,是指依照公司法的有关规定设立的 ,其全部资本分为等额股份 ,股东以其所持股份为限对公司承担责任 ,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 。设立股份有限公司其有法定资本最低限额规定 , 公司注册资本为人民币 500万元 。

6) 股份与股票 。股份有限公司的股份是以股票为表现形式的 , 体现股东权利义务和公司资本的组成部分 。其特征如下 :股份具有平等性 ;股份具有不可分性 ;股份具有证券性及可转让性 。股份以股票为表现形式 , 股份的发行和转让也就是股票的发行和转让 。

股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证 ,它是股份的表现形式 。根据股票是否记载股东姓名或名称 ,可将股票分为记名股和无记名股 。我国立法既允许发行记名股 ,也允许发行无记名股 。

·23·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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7) 公司债券 。公司债券是一种有价证券 , 是公司依照法定程序发行的 , 在约定期限届满时有义务还本付息的债务凭证 。

8) 上市公司 。是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准 , 在证券交易所上市交易的股份有限公司 。

第五节  民    法

一 、民法的概念和基本原则

    1) 民法是调整平等主体的公民之间 、法人之间 、 公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称 。其调整对象是财产关系和人身关系 。

2) 民法的基本原则 。 ①平等原则 ,即当事人在民事活动中的地位平等 。 ② 诚实信用原则 ,被称为 “帝王条款” 。 ③ 公平原则 。 ④ 遵守国家法律和政策 , 尊重社会公德 ,不损害社会公共利益原则 ,即 “权利不得滥用” 原则 。

二 、民事法律关系

民事法律关系就是指民事法律规范调整下的社会关系 。它由三大要素构成 ,即民事法律关系主体 、客体和内容 。公民和法人是民事法律关系的基本主体 ,国家是特殊的民事主体 。

1) 公民 。 ①公民的民事权利能力 ,是指公民依法享有民事权利和承担民事义务的资格 。是公民主体资格的集中表现 。 “公民从出生时起到死亡时止 ,具有民事权利能力” 。②公民的民事行为能力 。是指公民通过自己的行为 ,独立行使民事权利或履行民事义务的能力 。其划分是根据公民的年龄和精神状况 ,把公民的民事行为能力分为三种 :完全民事行为能力 (另有视为完全民事行为能力情况) 、限制民事行为能力和无民事行为能力 。

2) 法人 。 ① 法人的概念 。法人是一种社会组织 , 但只有具备一定条件和经过法定程序方可取得法人资格 。 ② 法人应具备的条件 :依法成立 ;有必要的财产和经费 ;有自己的名称 、组织机构和场所 ;能够独立承担民事责任 。只有同时具备以上四个条件 ,并经过市场准入的法定程序 ,才为法人 。 ③ 法人的特征 : 独立的社会组织 ; 独立的财产 ;独立承担责任 。 ④法人的民事权利能力和民事行为能力同时产生 ,同时终止 。产生于法人依法设立或登记的法律事实 ,终止于法人依法被撤销或解散的法律事实 。 ⑤ 法人的民事行为能力 ,由其法人机关来实现 ,即由其法定代表人代表法人行使法人的职权和进行民事行为 。

三 、民事法律行为和代理

1) 民事法律行为 ,是指公民或法人设立 、 变更 、 终止民事权利和民事义务的合法行为 。其特征表现为 :以行为人的意思表示为要素 ;以发生民事法律后果为目的 ;是合法行为 。

2) 民事法律行为的实质要件 :主体适格 ; 意思表示真实 ; 不违反法律或社会公共

·33·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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利益 。民事法律行为的形式要件 :可以采用书面形式 、口头形式或其他形式 (包括默示形式) 。

3) 民事法律行为的分类 :双方法律行为与单方法律行为 ; 诺成性法律行为与实践性法律行为 ;要式法律行为与不要式法律行为 ;单务法律行为与双务法律行为 ;有偿法律行为与无偿法律行为等 。

4) 代理 。它是代理人在代理权限内 , 以被代理人的名义实施民事法律行为 。 被代理人对代理人的代理行为承担民事责任 。代理的种类 :委托代理 (是基于被代理人的委托授权而发生的代理) 、法定代理 (是根据法律的直接规定而发生的代理关系) 和指定代理 (是根据人民法院和有关单位依法指定而发生的代理关系) 。

四 、物权与所有权

(一) 物权及其法律特征

    1) 物权是由法律确认的民事主体对物 (不动产或者动产) 享有的支配权利 , 或者是权利主体在法律规定的范围内 ,直接支配其物 ,并排除他人干涉的民事权利 。物权的法律特征 :是 “对世权” 、绝对权 ;客体是特定的独立的物 ; 内容是对物体的直接管领与支配 ;物权具有独占性和排他性 ;物权具有追及权和优先权 。

物权分为三类 :所有权 (自物权) 、用益物权和担保物权 , 其中所有权是所有制在法律上的表现 ,是确立和保护所有制的最有力的法律工具 。

2) 财产所有权 。它是指所有人依法对自己的财产享有占有 、 使用 、 收益和处分的权利 。财产所有权是唯一完全的物权 。财产所有权具有四项权能 :占有 、使用 、收益和处分 。处分权是所有权中带有根本性的一项权能 。

(二) 物权法定主义

物权法定主义是指物权的种类和内容由法律统一确定 ,不允许当事人依意思予以自由创设 ,即除民法与其他法律予以明文规定的物权外 ,当事人不得任意创设物权 。之所以要采取法定主义原则 ,是因为物权具有绝对性 、直接支配性和排他性 ,其直接涉及国家利益 、社会利益和他人的利益 。所以仅允许当事人在法定的物权范围内进行选择 ,不允许当事人自由创设物权 。

(三) 物权变动的原则

1) 物权的公示原则 。2) 物权的公信原则 。物权的变动以登记 (针对不动产) 和交付 (针对动产) 为公示方法 。

五 、债权

(一) 债权的法律特征

    1) 债权是按照合同约定或者依照法律的规定 , 在特定当事人之间产生的特定的权

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利义务关系 。债权为请求特定人为特定行为的权利 。2) 债权的主要特征 : ①是财产流转的法律表现 , 反映动态的财产关系 ; ② 是特定

当事人之间的法律关系 ,债权人 、债务人都是特定的 ; ③债的发生原因可以合法 ,也可以非法 ; ④债权是请求权 、财产权 、对人权 (债权人只能请求特定的债务人为一定行为或者不为一定行为) ; ⑤债权还具有平等性 。 债权效力和物权效力的一般关系是物权优先于债权 。

(二) 债的发生根据

具体有合同 、不当得利 、无因管理 、侵权行为和缔约过失等 。1) 不当得利 ,是指没有法律或合同上的根据取得利益 ,而致他人受损害 。2) 无因管理 ,是指没有法定的或者约定的义务 , 为避免他人利益受损失而进行管

理或者服务的行为 。3) 侵权行为 ,是指侵害他人财产或人身权利的不法行为 。

(三) 债的履行原则

债的履行原则主要有实际履行原则 、协作履行原则和适当履行原则 。

(四) 债的终止

引起债的终止的原因主要有清偿 、抵销 、提存 、混同 、免除以及当事人死亡等 。

六 、合同

(1) 合同的概念合同是平等主体的自然人 、法人及其他组织之间设立 、变更 、终止民事权利义务关

系的协议 。合同订立的一般程序至少有要约和承诺两个步骤 , 合同订立还会经历反要约 、再要约等 。

(2) 合同的条款合同一般包括以下条款 :当事人的名称或者姓名和住所 ;标的 ;数量 ;质量 ;价款

或者报酬 ;履行期限 、地点和方式 ;违约责任 ;解决争议的方法 。注意 :格式条款 (民间俗称 “霸王” 合同) 的法律调整 。(3) 有效合同有效合同具有法律效力 ,是指依法成立的合同在当事人各方间产生的法律拘束力 。(4) 无效合同无效合同自始无效 ,包括以下几种 :1) 一方以欺诈 、胁迫的手段订立合同 ,损害国家利益的 。2) 恶意串通 ,损害国家 、集体或者第三人利益的合同 。3) 以合法形式掩盖非法目的而订立的合同 。4) 损害社会公共利益的合同 。5) 违反法律 、行政法规的强制性规定的合同 。

·53·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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注意 :无效免责条款 。1) 造成对方人身伤害的 。2) 故意或重大过失造成对方财产损失的 。(5) 可变更 、可撤销的合同一般是意思表示不真实的合同 。可撤销合同在未被撤销时 ,是有效合同 ,撤销权不

行使 ,合同继续有效 ;合同一旦被撤销 ,自合同成立时无效 ;有以下几种 :1) 因重大误解而订立的合同 ;2) 显失公平的合同 ;3) 一方以欺诈 、胁迫手段或者乘人之危 , 使对方在违背自己真实意思的情况下订

立的合同 。(6) 效力待定的合同效力待定的合同的种类 :1) 限制民事行为能力人订立的合同 。2) 无权代理的合同 。指无代理权 、超越代理权或者代理权终止后 , 以被代理人名

义订立的合同 。经被代理人追认 ,合同有效 ,否则 ,该合同对被代理人不发生效力 ,由无权代理人自己承担责任 。

3) 无权处分的合同 。无处分权人订立处分他人财产或权利的合同 , 在法律上一般是无效的 。但事后若经权利人追认 ,或者无处分权人事后取得处分权 ,该合同有效 。

(7) 违约责任指当事人违反合同约定应当承担的责任 。其责任形式主要有 : ① 继续履行 ,又称强

制实际履行 。 ② 采取补救措施 。 ③ 赔偿损失 。 赔偿损失的范围包括直接损失和间接损失 。 ④ 履行定金罚则 。 ⑤支付违约金 。需要注意的是 :如合同既约定了定金 ,又约定了违约金 ,一方违约 ,对方只能请求定金或违约金其中一种 ,二者一般不能并用 。

七 、财产继承权

1) 财产继承权是指公民依法承受死者个人所遗留的合法财产的权利 。 我国继承法的基本原则 :保护公民合法财产继承权 ;继承权男女平等 ;养老育幼 、互济互助 ;互谅互让 、团结和睦 ;权利义务相一致的原则 。

2) 法定继承有两个顺序 :第一顺序是配偶 、 子女 、 父母 , 丧偶儿媳对公婆 , 丧偶女婿对岳父母 ,尽主要赡养义务的作为第一顺序继承人 。 第二顺序是兄弟姐妹 、 祖父母 、外祖父母 。前一顺序排斥后一顺序 ,但同一顺序的继承人之间并无先后次序之分 。遗产的分配原则 :一般平均原则 、照顾原则 、权利义务一致原则 、协商原则 。

3) 代位继承与转继承 。代位继承只适用于法定继承 , 转继承适用于法定继承和遗嘱继承 。转继承人可以是被继承人的一切法定继承人 ,而代位继承人只能是被代位继承人的晚辈直系血亲 。

八 、民事责任

民事责任适用民法规定 ,是对民事违法行为人所采取的一种以恢复被损害人的权利

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为目的 ,并与一定的民事制裁措施相联系的国家强制形式 ,它是民事违法人依法所必须承担的法律后果 。它具有强制性 、财产性和补偿性等特征 。

1) 民事责任的归责原则 :过错责任原则 、无过错责任原则和公平责任原则 。2) 免除民事责任的条件 :正当防卫 、 紧急避险 、 不可抗力 (所谓不可抗力 , 是指

不能预见 、不能避免并不能克服的客观情况) 。3) 民事责任的方式 ,例如返还财产 、恢复原状 、赔偿损失 、支付违约金等 。

九 、知识产权

(1) 知识产权知识产权是人们依法对于自己的智力活动所创造的成果和经营管理活动中的标志 、

信誉所享有的民事权利 。传统意义上的知识产权 ,包括著作权 、专利权和商标权三个部分 。知识产权与其他民事权利相比 , 具有以下特征 : ① 知识产权是一种无形财产权 ;② 知识产权具有专有性 ; ③ 知识产权具有地域性 ; ④知识产权具有时间性 。

(2) 知识产权法知识产权法是调整在知识产品的创造 、使用和转让过程中发生的社会关系的法律规

范的总称 。知识产权法属于民法的特别法 ,民法的基本原则 、制度和法律规范都适用于知识产权制度 。但是知识产权的客体本身具有的无形性等特点区别于一般财产权 ,故知识产权法形成了相对独立的法律规范体系 , 由著作权法 、 专利法和商标法等专门法组成 。

(3) 著作权法律关系三要素1) 著作权的客体 。即著作权法所保护的对象 ,是文学 、艺术和科学领域中的作品 。

受到著作权法保护的作品须具备独创性和可复制性 。 而独创性是作品最重要的构成要件 。

2) 著作权的主体 。著作权人主要有两类 ,即作者和其他著作权人 。3) 著作权的内容 。著作权的内容包括人身权和财产权两个方面 。注意 :著作权的限制 。对著作权的限制分为两类 :合理使用和法定许可 。合理使用 :下列属于合理使用 : ①为个人学习 、研究或者欣赏 ,使用他人已经发表

的作品 ; ②为介绍 、评论某一作品或者说明某一问题 ,在作品中适当引用他人已经发表的作品 ; ③为报道时事新闻 ,在报纸 、期刊 、广播 、电视节目或者新闻纪录影片中引用已经发表的作品 ; ④ 报纸 、期刊 、广播电台 、电视台刊登或者播放其他报纸 、期刊 、广播电台 、电视台已经发表的社论 、评论员文章 ; ⑤ 报纸 、期刊 、广播电台 、电视台刊登或者播放在公众集会上发表的讲话 ,但作者声明不许刊登 、播放的除外 ; ⑥为学校课堂教学或者科学研究 ,翻译或者少量复制已经发表的作品 ,供教学或者科研人员作用 ,但不得出版发行 ; ⑦国家机关为执行公务使用已经发表的作品 ; ⑧ 图书馆 、档案馆 、纪念馆 、博物馆 、美术馆等为陈列或者保存版本的需要 、复制本馆收藏的作品 ; ⑨ 免费表演已经发表的作品 ; ⑩ 对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹 、 绘画 、 摄影 、录像 ; 皕瑏瑡将已经发表的汉族文字作品翻译成少数民族文字在国内出版发行 ; 皕瑏瑢将已经发表的作品改成盲文出版 。

·73·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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法定许可 ,是指依著作权法的规定 ,使用者在利用他人已经发表的作品时 ,可以不经著作权人的许可 ,但应向其支付报酬 ,并尊重著作权人其他权利的制度 。包括 : ①法定许可编写教材 。除作者事先声明不许使用以外 ,为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书 ,在教科书中汇编已经发表的作品片段或短小的文字作品 、音乐作品或者单幅的美术作品 、 摄影作品 。 ② 法定许可转载 、 摘编 。 除著作权人声明不得转载 、摘编的以外 ,报刊转载 、摘编已发表作品 。 ③ 法定许可录音 。除著作权人声明不许使用的以外 ,录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音作品 。④ 法定许可播放 。广播电台 、电视台依法播放他人已经发表的作品 。被使用作品必须是影视作品以外的作品 。

(4) 著作权的保护期限作品的署名权 、修改权 、保护作品完整权的保护期不受限制 ;公民作品的发表权和

著作财产权的保护期为作者终生及去世后 50 年 ; 合作作品的发表权 、 著作财产权的保护期截止于最后去世的作者去世后第 50 年 12 月 31 日 ; 法人或非法人单位的作品 、 音像摄影作品的发表权 、著作财产权的保护期为作品发表日起 50 年 , 但作品自创作完成50年内未发表的 ,不再保护 。

(5) 专利权及其法律关系三要素专利权是指国家专利机关依照专利法的规定 , 授予发明人 、 设计人或其所在单位 ,

在一定期限内对某项发明创造所享有的专有权 ,是公民 、法人或其他组织对其发明创造在一定期限内依法享有的垄断权 。专利权的主体是依法享有专利权的公民 、法人或者其他组织 ;客体是被审批为专利的发明创造 ;专利法规定的发明创造包括发明 、实用新型和外观设计 。这三种发明创造依法被授予专利权后 ,就分别称之为发明专利 、实用新型专利和外观设计专利 。内容是由专利权人自己实施或者授予他人实施其专利的权利 ,以及禁止他人未经许可实施其专利的权利 。

(6) 专利权的保护期限专利法规定 ,发明专利权的保护期限为 20 年 , 实用新型和外观设计专利权的保护

期限为 10年 ,自申请日起计算 。(7) 商标商标是商品或服务的标志 ,它是生产者或经营者用以区别自己与他人生产 、销售的

商品或提供的服务的特定标志 。商标权是指商标权人依法对其注册商标享有的专用权 。我国商标权的取得采取注册原则 ,只有经商标局核准注册的商标 , 才享有商标专用权 ,并受到法律的保护 ,非注册商标不能享有商标专用权 。

(8) 商标权的保护期限注册商标的有效期为 10年 ,注册商标有效期满 , 需要继续使用的 , 商标权人可申

请续展注册 ,续展次数不限 。

十 、诉讼时效

诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利 ,就丧失请求法院依诉讼程序 ,强制义务人履行义务的权利的一项制度 。

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1) 普通诉讼时效 ,时效期间为两年 。2) 特别诉讼时效 ,时效期间为一年 ,自权利人知道或者应当知道权利受到侵害之

时起计算 。3) 长期诉讼时效 。从权利被侵害之日起超过 20年的 ,人民法院不予保护 。4) 诉讼时效的中止 、中断和延长 。

第六节  刑    法

一 、我国刑法的基本原则

刑法及刑法的基本原则

    1) 刑法是国家的基本法律之一 ,是规定犯罪 、刑事责任与刑罚的法律规范的总称 。具体而言 ,刑法是以国家名义规定什么行为是犯罪 , 并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律 。

2) 刑法的基本原则 。是指刑法所特有的 、 贯穿于整部刑法之中的 , 对刑法的制定和适用起指导作用的基本准则 。 现行刑法明文规定了以下三项基本原则 : 罪刑法定原则 ;法律面前人人平等原则 ;罪刑相当原则 ,又称罪刑相适应原则 、罪刑均衡原则 。

二 、犯罪的本质与特征

(一) 犯罪的本质

   具有强烈的阶级性 。此外它还具有社会性 ,犯罪是阶级性和社会性的统一 ,但犯罪的阶级性是其本质属性 。

(二) 犯罪的概念

一切危害国家主权 、领土完整和安全 ,分裂国家 ,颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度 ,破坏社会秩序和经济秩序 ,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产 ,侵犯公民私人所有的财产 ,侵犯公民的人身权利 、民主权利和其他权利 ,以及其他危害社会的行为 ,依照法律应当受刑罚处罚的 ,都是犯罪 ,但是情节显著轻微 、危害不大的 ,不认为是犯罪 。

(三) 犯罪的特征

1) 严重的社会危害性 。2) 刑事违法性 。3) 应受刑罚处罚性 。

三 、犯罪构成

犯罪构成是指我国刑法规定的 ,某种行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要

·93·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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件的总和 。1) 犯罪客体 ,是指我国刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的社会关系 。2) 犯罪的客观方面是犯罪活动的客观外在表现 。 是指犯罪行为和这种行为所造成

的危害结果 。它包括三个基本要件 :危害行为 ;危害结果 ;危害行为与危害结果之间存在因果关系 。

3) 犯罪主体 ,是指实施犯罪行为并且承担刑事责任的人 , 包括作为犯罪主体的自然人和单位 。自然人的刑事责任年龄 ,是指法律所规定的行为人对自己的犯罪行为负刑事责任所必须达到的年龄 。我国刑法把刑事责任年龄划分为以下几个阶段 : ① 已满 16周岁的人犯罪 ,应当负刑事责任 ,为完全负刑事责任年龄阶段 ; ② 已满 14 周岁不满 16周岁的人 ,犯故意杀人 、故意伤害致人重伤或者死亡 、 强奸 、 抢劫 、 贩卖毒品 、 放火 、爆炸 、投放危险物质罪的 ,应当负刑事责任 , 为相对负刑事责任年龄阶段 ; ③ 不满 14周岁的人不管实施何种危害社会的行为 ,都不负刑事责任 ,为完全不负刑事责任年龄阶段 ; ④ 对已满 14周岁不满 18周岁的人犯罪 ,应当从轻或减轻处罚 ,为减轻刑事责任年龄阶段 。

4) 犯罪的主观方面 ,是指犯罪主体对自己实施的行为及其可能引起的危害结果的故意或者过失的心理状态 ,包括犯罪的故意 、过失以及犯罪的目的和动机等 。

① 犯罪故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果 , 希望或者放任这种结果发生的一种心理态度 。 “希望” 是直接故意 , “放任” 是间接故意 。

② 犯罪过失是指行为人应该预见可能会发生危害社会的结果 , 因为疏忽大意而没有预见 ,或已经预见而轻信能够避免 ,以致发生了危害社会的结果的主观心理态度 。

四 、正当防卫和紧急避险

1) 正当防卫是指为了使国家 、公共利益 、 本人或他人的人身 、 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害 ,而采取的制止不法侵害 ,对不法侵害人所实施的 ,不明显超过必要限度损害的防卫行为 。 1997 年 枟刑法枠 对正在进行的行凶 、 杀人 、 抢劫 、 强奸 、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪 ,赋予公民绝对防卫权而不受限度限制 。进行中造成不法侵害人伤亡的 ,不属于防卫过当 ,不负刑事责任 。

2) 紧急避险是指为了国家 、公共利益 、 本人或他人的人身 、 财产和其他权利免受正在发生的危险 ,不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为 。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的 ,应负刑事责任 ,但应减轻或免除处罚 。

五 、故意犯罪过程中的形态

1) 犯罪既遂 ,是指行为人故意实施的犯罪行为已经具备了刑法分则所规定的某种犯罪的全部构成要件 。 犯罪既遂是故意犯罪活动全过程的最后阶段 , 是犯罪的完成形态 。刑法分则规定的各种犯罪构成及应负的刑事责任 ,都是以犯罪既遂为标准的 。

2) 犯罪预备 ,是指为犯罪准备工具 , 制造条件 , 由于意志以外的原因 , 行为人尚未着手实行犯罪的行为 。对预备犯 ,可以比照既遂犯从轻 、减轻处罚或者免除处罚 。

3) 犯罪未遂 ,是指已着手犯罪 ,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞 。 对未遂

·04·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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犯 ,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚 。4) 犯罪中止 ,是指在犯罪过程中 ,自动放弃犯罪和自动有效地防止犯罪结果发生 。

中止应具备有效性的特征 ,即行为人有效地防止他已经实施的犯罪的既遂所要求的法定结果的发生 。对中止犯 ,未造成损害的应免除处罚 ;造成损害的 ,应减轻处罚 。

六 、共同犯罪

1) 共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪 。2) 共同犯罪人的种类有主犯 、从犯 、胁从犯 、教唆犯 。3) 确定教唆犯的刑事责任应注意 : ① 教唆他人犯罪的 , 应当按照他在共同犯罪中

所起的作用处罚 。 ② 教唆不满 18周岁的人犯罪的 , 应当从重处罚 。 ③ 如果被教唆的人没有犯被教唆的罪 ,对于教唆犯 ,可以从轻或者减轻处罚 。 ④ 教唆不满 14 周岁的人或精神病患者即无责任能力的人实施刑法禁止的行为的 ,对教唆者 ,应当按单独犯论处 。

七 、单位犯罪

1) 单位犯罪是指公司 、企业 、事业单位 、 机关实施的危害社会的行为 , 法律规定为单位犯罪的 ,应负刑事责任 。

2) 对单位犯罪采取 “两罚制” ,即既处罚单位 , 又处罚其单位的自然人或行为人 。具体而言 :对单位判处罚金 ;对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚 。

八 、刑罚

1) 刑罚的目的最终是为了预防犯罪和减少犯罪 。刑罚的种类分为主刑和附加刑 。主刑有 : ① 管制 ,管制作为一种限制人身自由的刑罚 ,其期限为 3个月以上 2年以

下 ;数罪并罚时最高不能超过 3年 。 ②拘役 ,是剥夺犯罪人短期人身自由 ,就近实行强制劳动改造的刑罚方法 。拘役的期限为 1个月以上 6个月以下 。数罪并罚时 ,最高不得超过 1年 。 ③有期徒刑 ,是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由 ,实行强制劳动改造的刑罚方法 。有期徒刑的期限为 6个月以上 15年以下 ,数罪并罚时最高不超过 20年 。 ④无期徒刑和死刑 。无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由 ,并强制劳动改造的刑罚方法 。死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚方法 。

附加刑既可以独立适用也可以附加在主刑上适用 ,包括罚金 、剥夺政治权利和没收财产 。

2) 量刑的一般原则是以犯罪事实为根据 ,以刑事法律为准绳 。3) 累犯 。区分为普通累犯与特殊累犯 ,对累犯应当从重处罚 。4) 数罪并罚 ,指一个人犯有数罪 ,人民法院对其所犯之罪分别定罪量刑后 , 按照

法定原则 ,决定应执行的刑罚 。对主刑数罪并罚的原则是吸收原则和限制加重原则 。对附加刑数罪并罚的原则是相加原则 。

5) 减刑 ,是指对被判处管制 、拘役 、 有期徒刑和无期徒刑的犯罪分子 , 在执行期间 ,如果认真遵守监规 ,接受教育改造 ,确有悔改表现或者立功表现的 ,将其原判刑罚

·14·第二章  法律常识知识积累及考点提示

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予以适当减轻的一种制度 。6) 假释 ,是指对判处有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子 , 在执行一定刑期后 , 如确

有悔改表现 ,不致再危害社会 ,附条件予以提前释放的制度 。假释必须不是累犯 ,不是因杀人 、爆炸 、抢劫 、 强奸等暴力性犯罪判处十年以上有期徒刑 、 无期徒刑的犯罪分子 。

7) 刑法上的时效 ,是指刑事法律规定的国家对犯罪人行使刑事追诉权和刑罚执行权的有效期限 。时效分为追诉时效和行刑时效 。我国刑法总则只规定了追诉时效 (四个档次) 。根据刑法第 87条的规定 ,犯罪经过下列期限不再追诉 : ①法定最高刑不满 5年有期徒刑的 ,经过 5年 ; ② 法定最高刑为 5 年以上不满 10 年有期徒刑的 , 经过 10 年 ;③ 法定最高刑为 10 年以上有期徒刑的 , 经过 15 年 ; ④ 法定最高刑为无期徒刑 、 死刑的 ,经过 20年 。如果 20年以后认为必须追诉的 ,须报请最高人民检察院核准 。

第七节  法律常识考点提示

考点 1 :公民的基本权利和义务考点 2 :选举制度考点 3 :全国人大及其常委会考点 4 :民族自治地方和特别行政区考点 5 :犯罪构成要件考点 6 :主刑和附加刑考点 7 :人身伤害型犯罪考点 8 :财产型犯罪考点 9 :国家公职人员犯罪考点 10 :法定继承 、代位继承和转继承考点 11 :行政强制与行政许可考点 12 :行政处罚考点 13 :行政复议被申请人和行政复议机关考点 14 :行政诉讼考点 15 :消费者的权利

·24·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

一 、模拟训练题

    1畅 依据刑法规定 ,构成行贿罪要求在主观方面必须具有谋取 (     ) 的目的 。A畅 个人利益       B畅 非法利益       C畅 经济利益       D畅 不正当利益2畅 下列各项中 ,不具有行政主体资格的是 (     ) 。A畅 乡 、镇人民政府 B畅 公安派出所 C畅 街道办事处 D畅 国务院办公厅3畅 下列属于法律 、法规授权的情形的是 (     ) 。A畅 枟植物检疫条例枠 规定 ,县级以上地方各级农业部门所属的植物检疫机构负责

行使植物检疫权

B畅 某县政府的文件规定 ,县自来水公司行使节约用水 、计划用水的行政执法权C畅 某文物局局长要求一副局长代行其外出期间的局长职权D畅 宪法规定国务院决定省 、自治区 、直辖市范围内部分地区进入紧急状态4畅 公务员违法或违纪的 ,可能承担一定的后果 ,但一般不包括 (     ) 。A畅 批评教育 B畅 纪律处分 C畅 民事责任 D畅 行政赔偿5畅 下列不属于公务员权利的是 (     ) 。A畅 对涉及本人的人事处理决定的申诉权 B畅 对涉及本人的人事处理决定的起诉权C畅 工资福利权 D畅 辞职权6畅 下列关于公务员纪律的说法中 ,错误的是 (     ) 。A畅 对违纪的公务员的处分可以有警告 、记过 、记大过 、降级 、撤职和开除等形式B畅 对公务员的处分决定应以书面形式通知公务员本人C畅 公务员的违纪行为严重的 ,可能构成刑事犯罪D畅 公务员虽然不能从事经商 、办企业以及参与其他赢利性的经营活动 , 但可以在

企业和赢利性事业单位兼任职务

7畅 下列不属于公务员的是 (     ) 。A畅 某县公安局刑警队队长 B畅 某省高级人民法院副院长C畅 某市中学校长 D畅 某民主党派机关干部8畅 公务员本人申请并经批准可以自愿提前退休的条件不包括 (     ) 。A畅 工作年限满 30年的B畅 部分丧失工作能力的C畅 距国家规定的退休年龄不足 5年 ,且工作年限满 20年的D畅 符合国家规定的可以提前退休的其他情形的9畅 依照我国 枟公司法枠 的规定 ,股东的出资方式不包括 (     ) 。A畅 土地使用权 B畅 知识产权 C畅 劳务 D畅 实物

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10畅 根据 枟企业所得税法枠 ,企业所得税的税率为 (     ) 。A畅33 % B畅25 % C畅24 % D畅20 %11畅 根据 枟宪法枠 和 枟物权法枠 , 下列自然资源中不专属于国家所有的财产

是(     ) 。A畅 矿藏 B畅 土地 C畅 水流 D畅 海洋12畅 有限责任公司与股份有限公司最重要的区别是 (     ) 。A畅 股东的数量不同B畅 法定最低注册资本额不同C畅 后者的全部资本分为等额股份 ,前者则不然D畅 公司组织机构不同13畅 下列关于有限责任公司的说法中 ,不正确的是 (     ) 。A畅 有限责任公司由 50个以下 、 2个以上股东出资设立B畅 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元C畅 全体股东的货币资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30 %D畅 股东向股东以外的人转让股权 ,应当经全体股东过半数同意14畅 下列不属于民法调整的社会关系的是 (     ) 。A畅 甲 、乙两公司之间发生的租赁合同纠纷B畅 胡某与其弟弟之间因继承发生的纠纷C畅 杨某与其供职的公司之间发生的知识产权纠纷D畅 赵某与某行政机关因罚款数额发生的争议15畅 如企业法人的法定代表人和其他工作人员以法人名义从事经营活动 , 由于自己

的过错给他人造成经济损失 ,则 (     ) 。A畅 法定代表人和其他工作人员应当承担民事责任B畅 企业法人应当承担民事责任C畅 法定代表人和其他工作人员与企业法人共同承担民事责任D畅 法定代表人和其他工作人员应当首先承担民事责任 , 不足部分由企业法人承担

补充民事责任

16畅 甲 、乙 、丙三人合伙 ,甲乙以资金出资 ,丙以技术性劳务出资 , 对于合伙经营的亏损额 ,丙对外承担责任的方式是 (     ) 。

A畅 承担约定的按份责任   B畅 在分得的利润范围内承担责任C畅 按技术性劳务折抵的出资比例承担责任  D畅 承担连带责任17畅 下列有关民事行为的成立和生效的说法中 ,不正确的是 (     ) 。A畅 民事行为于成立时生效B畅 民事行为的成立和生效是两个不同的概念C畅 民事行为的生效以其成立为前提D畅 民事行为成立后不一定能生效18畅 在买卖合同订立前 ,买方已占有标的物的 ,自 (     ) 时起视为标的物交付 。A畅 合同生效后 ,卖方作出支付表示 B畅 买方对标的物取得占有

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C畅 买方接到对方的支付通知 D畅 合同生效19畅 按照合同方式取得财产 ,除法律另有规定或者当事人另有约定以外 , 财产所有

权从 (     ) 起转移 。A畅 交付时 B畅 合同签订时 C畅 合同生效时 D畅 合同公证后20畅 下列属于主物权的是 (     ) 。A畅 留置权 B畅 地役权 C畅 地上权 D畅 抵押权21畅 根据我国宪法规定 ,下列可以提出修改宪法有效议案的主体是 (     ) 。A畅 全国人民代表大会常务委员会 B畅 全国人民代表大会的一个代表团C畅1/10以上的全国人民代表大会代表 D畅 全国人民代表大会主席团22畅 王某潜入某局的财务室盗窃财物 ,打开保险箱后 , 柜中空无分文 。 王某的行为

是盗窃 (     ) 。A畅 中止 B畅 预备 C畅 未遂 D畅 既遂23畅 某单位收发员为收集邮票 ,故意隐匿毁弃他人信件 , 其行为侵犯了宪法规定的

公民的 (     ) 。A畅 隐私权 B畅 通信自由 C畅 通信秘密 D畅 社会文化权利24畅 构成行政法律关系的双方中 ,有一方必须是 (     ) 。A畅 国家立法机关 B畅 国家行政机关 C畅 国家检察机关 D畅 国家审判机关25畅 行政监督的对象不包括 (     ) 。A畅 国家公务员的公务行为 B畅 国家公务员的日常行为C畅 国家公务员的一切行为 D畅 国家公务员的民事诉讼行为26畅 中华人民共和国民法调整 (     ) 。A畅 管理关系 B畅 平等主体间的财产关系C畅 所有的财产关系 D畅 纵向的财产关系27畅 根据我国现行宪法规定 ,下列自然资源中只能为国家所有的是 (     ) 。A畅 森林 B畅 草原 C畅 水流 D畅 荒地28畅 枟中华人民共和国公务员法枠 第 13条规定 ,公务员享有对机关工作和领导人员

提出批评和建议的权利 ,这属于 (     ) 。A畅 义务性规则 B畅 授权性规则 C畅 禁止性规则 D畅 权义复合规则29畅 国家审计机关对国家的财政金融机构和企业事业组织财务收支情况的审计活

动 ,在我国的监督属于 (     ) 。A畅 社会监督 B畅 司法监督 C畅 行政监督 D畅 财务监督30畅 下列法律行为中属于单方行为的是 (     ) 。A畅 李某订立遗嘱 ,将全部遗产处分给长子继承B畅 王某为购买轿车提供订金C畅 费某为于某代理购买化肥D畅 曾某缴纳个人所得税31畅 下列选项中 ,不属于我国行政法法律渊源的是 (     ) 。A畅 国际条约 B畅 司法判例 C畅 行政法规 D畅 部门规章

·54·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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32畅 税务机关依照法定的税种 、税率对某企业征税 ,这一行为是 (     ) 。A畅 自由裁量行政行为 B畅 不要式行政行为C畅 双方行政行为 D畅 羁束行政行为33畅 下列关于我国法律监督的表述 ,错误的有 (     ) 。A畅 全国人民代表大会是我国的最高权力机关B畅 人民检察院是我国的法律监督机关C畅 各级国家机关 、社会组织和公民个人均可成为我国法律监督的主体D畅 人民法院是我国专门的法律监督机关34畅 下列国家机构中 ,属于国务院直属机构的是 (     ) 。A畅 民政部 B畅 中国人民银行C畅 国家税务总局 D畅 国家中医药管理局 、35畅 物权法的立法是涉及每一个人生活的大事 。 按照物权法一般理论 , 下列选项中

属于用益物权的是 (     ) 。A畅 土地使用权 B畅 抵押权 C畅 留置权 D畅 质押权36畅 张某系某市人民政府办公室工作人员 , 在 2006 年年度考核中被定为不称职 ,

张某对该考核结果不服 ,他可以采取的救济措施是 (     ) 。A畅 他可以自知道该考核结果之日起三十日内向原处理机关申请复核B畅 他可以自知道该考核结果之日起三十日内直接对原处理机关提起行政诉讼C畅 他可以自知道该考核结果之日起三十日内向监察机关提出控诉D畅 他可以自知道该考核结果之日起三十日内向人事部门申请复核37畅 个体户崔某为使自己的劣质酱油能在某超市上柜 ,为超市部门主管汤某安排一

次全家境外游 ,并为汤某的儿子入学缴纳了 3万元的赞助费 。在反不正当竞争法中这一行为属于 (     ) 。

A畅 混淆行为 B畅 虚假宣传行为 C畅 独占排挤行为 D畅 商业贿赂行为38畅 小宋受朋友之请去某饭店吃饭 ,中途去洗手间时 , 因地面油滑不慎摔倒 , 致使

腿骨骨折 。对小宋受到的损害 ,以下说法正确的是 (     ) 。A畅 小宋不付款 ,与饭店没有形成合同关系 ,所以饭店不承担责任B畅 小宋不付款 ,不是消费者 ,所以饭店不承担责任C畅 小宋不付款 ,但也是消费者 ,所以饭店应当承担责任D畅 小宋是自己不注意摔倒的 ,饭店并无加害行为 ,所以饭店不承担责任39畅 我国 枟民事诉讼法枠 规定起诉必须符合一定的条件 ,其中不包括 (     ) 。A畅 属于受诉人民法院管辖 B畅 有明确的被告C畅 有具体的诉讼请示 D畅 有充分确凿的证据40畅 江某在某超市购买了一台电动榨汁机 , 1 个月后出现故障 , 要求超市处理 。 但

其 “购物须知” 规定 : “在本超市购物有质量问题 , 请及时解决 ,自购物之日起超过 15日的概不退换 。” 超市以此为由 ,拒绝受理 , 要求江某与生产厂家联系处理 。 对本案纠纷的处理 ,下列观点错误的是 (     ) 。

A畅 超市的规定是 “霸王条款” ,损害消费者权益 ,应当无效

·64·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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B畅 超市的规定是要约 ,消费者的购买是承诺 ,双方形成合同关系 ,所以规定有效C畅 超市的规定是格式条款 ,但免除了自己的责任 ,所以无效D畅 超市的规定与产品质量法的规定相抵触 ,所以无效41畅 下列选项中 ,属我国行政法所指的 “行政” 的是 (     ) 。A畅 企业单位对其内部的组织管理B畅 事业单位对其内部的组织管理C畅 由行政机关所实施的一切活动D畅 国家行政机关对公共事务的组织和管理活动42畅 一般情况下 ,民族自治地方名称的排序依次是 (     ) 。A畅 地方名称 、民族名称 、行政地位 B畅 行政地位 、地方名称 、民族名称C畅 地方名称 、行政地位 、民族名称 D畅 民族名称 、地方名称 、行政地位43畅 我国公务员职位分为领导职务和非领导职务 , 领导职务的分类中不包

括(     ) 。A畅 国家级正职 B畅 巡视员 C畅 厅局级副职 D畅 乡科级副职44畅 李某向张某借款 5万元打算开旅行社 ,答应旅行社开业后 3 个月还款 。 李某拿

到 5万元后并没去开旅行社而用于购买家用电器 ,张某知道后要求李某立即还款 ,李某声称还款的期限是旅行社开业后 3个月 ,现在旅行社还没有开业还款时限未到 。下列表述正确的是 (     ) 。

A畅 李某还钱的期限未到 ,李某可以不还钱B畅 李某还钱的期限视为已到 ,李某应当还钱C畅 李某还钱的条件未成就 ,李某可以不还钱D畅 李某还钱的条件视为已成就 ,李某应当还钱45畅 以下哪项评价会使公务员受降级处分 (     ) 。A畅 合格 B畅 不合格 C畅 称职 D畅 不称职46畅 公司提取的法定公积金不可用于 (     ) 。A畅 扩大公司生产经营 B畅 改善职工福利C畅 转增公司资本 D畅 弥补公司亏损47畅 根据我国 枟票据法枠 的规定 , 对汇票的持票人承担连带责任的主体不包

括(     ) 。A畅 出票人 B畅 见证人 C畅 背书人 D畅 承兑人48畅 枟继承法枠 规定 ,继承自被继承人 (     ) 开始 。A畅 出生时 B畅 死亡时 C畅 立遗嘱时 D畅 遗产分割时49畅 下列各产品中能适用我国 枟产品质量法枠 的是 (     ) 。A畅 甲自产自用的木椅 B畅 乙销售的木椅C畅 丙自建自用的木屋 D畅 丁销售的木屋50畅 下列不属于累犯的法律后果的是 (     ) 。A畅 应当从重处罚 B畅 不得适用缓刑 C畅 不得适用假释 D畅 不得减刑51畅 小张犯盗窃罪被一审法院判处罚金 5000 元 , 小张提出上诉 , 二审法院维持一

·74·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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审法院的判决 ,对小张处罚金的执行机关是 (     ) 。A畅 一审法院 B畅 二审法院 C畅 监狱 D畅 公安机关52畅 天龙公司与张某因装修合同发生纠纷 ,在诉讼过程中 , 双方协商同意调解 。 法

院依法主持双方调解后达成调解协议 ,以下说法正确的是 (     ) 。A畅 法院根据调解协议制作调解书后 ,经双方当事人签收 ,具有法律效力B畅 当事人收到调解书后可以在 15日内上诉C畅 该案调解书一旦发生法律效力就不得申请再审D畅 法院制作调解书后送达时 ,法院可以采用留置送达53畅 A 县环保局执法中 ,发现 B企业存在私自排放污染物的行为 , 经过其上级环保

行政主管部门 C市环保局的批准 ,决定对 B企业罚款 10万元 ,罚款单盖上了 A 县环保局的公章 。 B企业对此行政处罚不服 ,为此 B企业提出行政诉讼 ,被告是 (     ) 。

A畅 A 县环保局 B畅 C市环保局C畅 A 县环保局或 C市环保局 D畅 A 县环保局和 C市环保局54畅 行政机关在其法定职权范围内 , 依法可以委托下列哪种组织实施行政许可 ?

(     ) 。A畅 其他国家机关 B畅 其他行政机关C畅 具有管理公共事务职能的事业组织 D畅 具有管理公共事务职能的社会团体55畅 关于行政处罚 ,下列表述正确的是 (     ) 。A畅 法律 、法规 、规章授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内

实施行政处罚

B畅 受他人胁迫有行政违法行为的 ,可以依法从轻或者减轻行政处罚C畅 行政处罚的当事人到期不缴纳罚款 ,每日按罚款数额的 3 %加处罚款D畅 行政机关在收集证据时 ,必须采取抽样取证的方法56畅 蓝天市文化局和公安局在 2006 年的一次联合执法中发现本市 B 区的楚天歌舞

厅存在安全隐患 ,以共同名义对其给予 2000 元罚款 ,楚天歌舞厅不服 , 向 B 区人民政府提交复议申请 。关于此案 ,下列说法正确的是 (     ) 。

A畅B区人民政府应该受理B畅B区人民政府告之楚天歌舞厅向市人民政府申请复议C畅B区人民政府自接到复议申请之日起 10 日内转送市人民政府 , 并告之楚天歌

舞厅

D畅B区人民政府自接到复议申请之日起 7 日内转送市人民政府 , 并告之楚天歌舞厅

57畅 中国公民王某在出入国境时违反了 枟中国公民出境入境管理法枠 , 被公安机关罚款 2000元 。王某可以寻求救济的途径是 (     ) 。

A畅 王某应该先进行行政复议 ,然后才能提出行政诉讼B畅 王某只能选择行政复议 ,不可以提出行政诉讼C畅 王某只能提出行政诉讼 ,不可以选择行政复议D畅 王某选择行政复议后不可以再提出行政诉讼

·84·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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58畅 债权人向债务人表示同意延期履行拖欠的债务 ,这将在法律上引起 (     ) 。A畅 诉讼时效的中止 B畅 诉讼时效的中断C畅 诉讼时效的延长 D畅 诉讼时效的开始59畅 张某因下落不明被宣告死亡 , 其一间私房被其配偶李某继承 。 李某与王某再

婚 ,并将该房出租 。后张某回来 ,要求李某返还房屋 ,引发纠纷 。经查 ,李某共收租金2万元 。下列表述正确的是 (     ) 。

A畅 张某与李某的婚姻关系继续有效B畅 李某应返还房屋 ,但无须返还租金C畅 李某和王某离婚后 ,与张某的婚姻关系继续有效D畅 李某应返还房屋和租金给张某60畅 王某生前有多份遗嘱 ,按时间先后顺序为自书 、 公证 、 代书 、 录音遗嘱 , 则王

某死后 ,应按 (     ) 执行 。A畅 自书遗嘱 B畅 代书遗嘱 C畅 公证遗嘱 D畅 录音遗嘱61畅 甲公司离职业务员乙在离职后 ,又持盖有甲公司公章的合同书与其经常联系的

不知情的客户丙公司订立一份合同 ,并按照通常做法提走了货款 。丙公司要求甲公司履行合同引发争议 。乙所签订合同效力 (     ) 。

A畅 效力未定 B畅 有效 C畅 无效 D畅 可撤销62畅 甲的儿子乙先于甲死亡 ,下列人中 ,对甲的遗产享有代位继承权的是 (     ) 。A畅 乙的儿子 B畅 乙的配偶 C畅 乙的兄弟 D畅 乙的外甥女63畅 某有限责任公司总部在广州 ,在北京 、上海 、 南京设有三个办事处 , 则此公司

的住所为 (     ) 。A畅 北京 B畅 广州 C畅 上海 D畅 南京64畅 小学生王某 , 8岁 ,代表学校参加中外少儿书画大赛获一等奖 , 奖金 5000 元 ,

对此下列说法正确的是 (     ) 。A畅 王某无权获得奖金B畅 学校获得全部奖金C畅 王某须经其监护人同意才可获得此奖金D畅 王某无须经其监护人同意即可获得此奖金65畅 甲企业向乙企业订货 500 吨 , 并向乙企业预付定金 20 万元 , 后因乙企业只向

甲企业履行了 300吨货的交付义务 ,双方就定金返还发生纠纷 。对此 ,下列表述正确的是 (     ) 。

A畅 不适用定金罚则 ,甲企业预付的定金按预付款处理 ,冲抵货款B畅 适用定金罚则 ,甲企业预付的定金 20万元冲抵 40万元的货款C畅 部分适用定金罚则 ,甲企业预付的定金 20万元冲抵 30万元的货款D畅 部分适用定金罚则 ,甲企业预付的定金 20万元冲抵 28万元的货款66畅 某年夏天天气炎热 ,张某与王某约同宿舍的李某一起理光头 , 李某不愿去 。 晚

上 ,张某与王某乘李某熟睡之际 , 将李某的头发理光 。 此案中 , 张某与王某侵犯李某(     ) 权利 。

·94·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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A畅 健康权 B畅 名誉权 C畅 身体权 D畅 肖像权67畅 某甲因患精神病 ,其妻起诉离婚 ,人民法院应指定 (     ) 为甲的代理人 。A畅 甲的母亲 , 80岁 B畅 甲的妻子 , 50岁C畅 甲的妹妹 , 45岁 D畅 甲的叔叔 , 60岁68畅 李某拾得邻居张某遗失在门口的钱包一个 , 张某请求归还 , 李某予以拒绝 , 李

某的行为构成 (     ) 。A畅 不当得利 B畅 无因管理 C畅 自助行为 D畅 侵权行为69畅 精神病患者甲在其妻陪伴下外出散步 ,顽童乙上前挑逗 , 甲受刺激追赶 , 甲妻

见状 ,全力阻拦无效 。甲将乙头打破 ,乙为此花去医药费 2000元 ,该医药费应 (     )负担 。

A畅 由甲负担 B畅 由甲妻负担C畅 由乙的父母负担 D畅 由甲妻与乙的父母共同负担70畅 最高人民法院对在审判过程中如何具体应用法律 、 法律规范所作的解

释(     ) 。A畅 对下级法院具有普遍约束力 B畅 对下级法院没有普遍约束力C畅 对下级法院没有约束力 D畅 有普遍的约束力71畅 行政法的基本原则不包括 (     ) 。A畅 行政合法性 B畅 行政合理性 C畅 行政应急需要 D畅 行政服务性72畅 我国 枟刑法枠 规定的完全不负刑事责任的年龄为不满 (     ) 周岁 。A畅14 B畅16 C畅18 D畅1273畅 甲委托乙代理自己经营商店 ,下列事件中可导致此委托代理终止的是 (     ) 。A畅 甲因病死亡 B畅 乙因病死亡 C畅 甲患了精神病 D畅 乙因公出差74畅 税收是国家财政的主要来源 ,是国家为实现其职能 , 依法对经济组织和个人无

偿征收货币或实物的经济活动 。国家对特定的消费品和消费行为征收的税种是 (     ) 。A畅 增值税 B畅 消费税 C畅 营业税 D畅 个人所得税75畅 关于行政赔偿必须具备的条件 ,下列表述不正确的是 (     ) 。A畅 行政机关的过错行为 B畅 存在损害事实C畅 行政机关行使职权的行为 D畅 行为被依法确认为违法76畅 某省水利厅发现其附近有地热资源 , 希望开发两眼用于开采地下热水的地热

井 ,但是在开发之前须办理法律规定的采矿许可手续 。于是 ,便携带有关资料到某省地质矿产厅申请办理有关地热井的采矿登记手续 ,地质矿产厅依法给予了采矿登记 。该采矿登记行为属于 (     ) 。

A畅 行政确认 B畅 行政内部审批 C畅 行政许可 D畅 行政强制77畅 在下列各项中 ,行政制裁不包括 (     ) 。A畅 行政处罚 D畅 行政处理 C畅 行政处分 D畅 劳动教养78畅 王某持匕首抢劫张某 ,在争斗中王某头部撞击墙角昏迷倒地 , 匕首掉在地上 。

张某见状 ,捡起匕首往王某心脏部位猛刺数下 ,导致王某死亡 。对于张某用匕首刺死王某的行为 ,下列说法正确的是 (     ) 。

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A畅 属于正当防卫 ,不负刑事责任B畅 属于意外事件 ,不负刑事责任C畅 属于防卫过当 ,应当负刑事责任D畅 属于故意杀人 ,应当负刑事责任79畅 国家征收教育附加费的行为属于 (     ) 。A畅 行政许可 B畅 行政征收 C畅 行政奖励 D畅 行政处罚80畅 枟行政处罚法枠 规定 ,除非法律有特别规定 , 当事人逾期不履行行政处罚决定

的 ,处罚机关可以 (     ) 。A畅 向上级行政机关申请复议 B畅 申请人民法院强制执行C畅 自己执行 ,但应当由上级机关批准 D畅 自己执行81畅 下面关于政府派出机构说法中正确的是 (     ) 。A畅 可分为政府派出机构和政府部门派出机构B畅 派出机构是法定的一级政府机构C畅 派出机构不是一级政府机构 ,但是具有独立的法律人格D畅 派出机构管理活动的后果直接归属于它自身82畅 下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述正确的一项是 (     ) 。A畅 案件的审理 、合议庭的评议 、判决的宣告应当公开B畅 对于涉及国家秘密的案件不公开审理 ,但宣判要公开C畅 对于涉及个人隐私的案件 ,人民法院应当根据当事人的申请不公开审理D畅 离婚案件只能不公开审理83畅 根据我国民事诉讼法的规定 , 在民事诉讼过程中 , 审判人员的回避由谁决定 ?

(     ) 。A畅 审判委员会 B畅 法院院长 C畅 审判长 D畅 民事庭长84畅 在下列国家机关中 ,不属于国家行政机关的有 (     ) 。A畅 某市司法局 B畅 某市公安局 C畅 某市反贪局 D畅 某街道办事处85畅 下列 (     ) 不适用简易程序 。A畅 当事人协议不适用简易程序的案件 B畅 起诉时被告被监禁的案件C畅 发回重审的案件 D畅 共同诉讼的案件86畅 在行政诉讼中 ,对下列行政行为不服提起诉讼 , 人民法院可以不受理的案件是

(     ) 。A畅 某国家机关干部对降级处分不服 B畅 某企业对行政机关的收费不服C畅 某公民对民政机关不发放抚恤金不服 D畅 某人对行政机关拒绝颁发营业执照不服87畅 根据 枟中华人民共和国劳动法枠 规定 ,下列属于劳动者权利的是 (     ) 。A畅 完成劳动任务 B畅 接受职业技能培训C畅 执行劳动安全卫生规程 D畅 遵守劳动纪律和职业道德88畅 行政管理的一般监督和专门监督构成 (     ) 。A畅 政党监督 B畅 行政系统的外部监督C畅 一般专门监督 D畅 行政系统的内部监督

·15·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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89畅 甲借用乙的营业执照销售商品 ,消费者丙从甲雇用的营业员丁处购买商品时合法权益受损 。消费者丙就其损失请求赔偿的对象是 (     ) 。

A畅 只能是甲 B畅 只能是乙 、甲C畅 只能是丁 D畅 可以是甲 ,也可以是乙90畅 我国 枟消费者权益保护法枠 中第一次规定了适用惩罚性赔偿制度的立法例 。 对

下列经营者的 (     ) 行为 ,消费者可以依法按其所支付价款的两倍要求经营者赔偿其损失 。

A畅 不具备产品应当具备的性能而事先未作说明B畅 所售产品包装上未注明出厂日期和保质期C畅 谎称某国内私营企业产品为 “美国进口原装”D畅 出售国家明令淘汰的产品91畅 某市甲区居民徐某未经批准 , 在乙区非规划区内建房 , 被乙区城建局责令拆

除 。徐某不予理睬 ,乙区城建局欲申请法院强制拆除 ,应向 (     ) 提出申请 。A畅 甲区法院 B畅 乙区法院C畅 该市法院 D畅 甲区和乙区法院均可92畅 人身权分为人格权和身份权两方面的内容 。身份权指因民事主体的特定身份而

产生的权利 ,下列人身权中属于身份权的是 (     ) 。A畅 继承权 B畅 姓名权 C畅 生命权 D畅 身体健康权93畅 根据 枟继承法枠 的规定 , 下列应该有两名见证人在场见证才能生效的遗嘱是

(     ) 。A畅 公证遗嘱 、代书遗嘱 B畅 公证遗嘱 、录音遗嘱C畅 自书遗嘱 、口头遗嘱 D畅 代书遗嘱 、录音遗嘱94畅 人民法院在第一审行政审判程序中 ,应当更换被告 , 而原告不同意变更的 , 裁

定 (     ) 。A畅 不予受理 B畅 驳回起诉 C畅 中止诉讼 D畅 终结诉讼95畅 下列由全国人民代表大会常务委员会行使的职权有 (     ) 。A畅 修改宪法B畅 选举中华人民共和国主席 、副主席C畅 制定和修改刑事 、民事 、国家机构和其他基本法律D畅 解释宪法和监督宪法实施96畅 在下列关于刑事诉讼程序的各项表述中 ,正确的是 (     )A畅 对于公诉案件人民检察院必须派员出席法庭B畅 中级人民法院审判第一审案件可以适用独任制C畅 人民法院审理刑事案件不得进行调解D畅 公 、检 、法机关都有权直接受理刑事案件97畅 行政管理的首要环节和各项运行职能的基础是 (     ) 。A畅 行政权力 B畅 行政法规 C畅 行政领导 D畅 行政决策98畅 下列店堂告示 , (     ) 没有违反 枟消费者权益保护法枠 的规定 。

·25·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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A畅 “本店商品一旦售出概不退换”B畅 “购买总额在十元以下者 ,请恕本商场不开发票”C畅 “钱物请当面点清 ,否则后果自负”D畅 “如售假药 ,包赔顾客 20000元”99畅 某甲喜好品酒 , 某日花 500 元在乙商场购茅台酒一瓶 , 饮后产生种种不适症

状 ,住院治疗共花费 1000元 。经检验 ,某甲所购茅台酒为假酒 。 甲不能以 (     ) 方法实现救济 。

A畅 主张买卖合同无效 ,要求返还 500元价款 ,并依法要求乙赔偿损失B畅 要求乙给付真茅台酒一瓶 ,并赔偿损失C畅 依 枟消费者权益保护法枠 ,要求乙给付相当于价款两倍的罚款 ,并赔偿损失D畅 主张乙违约 ,要求乙承担违约责任100畅 山海关海关负责人陈广天 , 在负责查处一起案值巨大的走私案件时 , 本应移

送检察机关追究行为人的刑事责任 ,但陈广天由于接受行为人贿赂人民币 2万元 ,便大事化小 ,以行政处罚代替了刑事处罚 ,陈广天的行为应定性为 (     ) 。

A畅 已构成受贿罪B畅 已构成放纵走私罪C畅 已构成徇私舞弊不移交刑事案件罪D畅 已构成受贿罪 ,徇私舞弊不移交刑事案件罪 ,应实行数罪并罚101畅 青海地区国土资源管理部门负责人罗某 , 违反国家规定 , 在某重要水源河流

的源头擅自批准进行个体采金活动 ,导致炼金过程中有毒废物 CO 进入水中 , 使下游村房人群发生明显的中毒症状 ,并对环境造成了极大的危害 。罗某的行为 (     ) 。

A畅 构成破坏环境资源保护罪中的重大环境污染事故罪B畅 构成了渎职罪中的环境监管失职罪C 、构成了玩忽职守罪D畅 构成重大责任事故罪102畅 张某乘坐我国船舶 ,经过新加坡时与邻座一乘客发生口角 , 争执中张某掏出

一三角刮刀 ,猛地向该乘客刺去 ,遂将邻座乘客刺死 ,张某的行为 (     ) 。A畅 适用新加坡刑法     B畅 适用中国刑法C畅 可适用中国刑法 ,也可适用新加坡刑法    D畅 适用第三国刑法103畅 某甲为筹集结婚费用 , 一个月内先后偷盗营业款 5 次 , 每次少则 700 元 , 多

则 2000元 。共计 7400元 ,甲的行为属于 (     ) 。A畅 继续犯 B畅 牵连犯 C畅 连续犯 D畅 惯犯104畅 人民法院审理行政案件 ,是审查具体行政行为的 (     ) 。A畅 合法性 B畅 合理性 C畅 适当性 D畅 合法性与合理性105畅 在行政诉讼中 ,人民法院认为规章之间不一致的 , 应报请 (     ) 作出解释

或者裁决 。A畅 最高人民法院 B畅 最高国家权力机关C畅 最高人民检察院 D畅 国务院

·35·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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106畅 枟国家赔偿法枠 规定 , 行政赔偿请求人请求行政赔偿的时效为 2 年 , 是从(     )之日起算 。

A畅 行政机关作出侵权行为 B畅 受害人知道侵权行为C畅 侵权行为被确认为违法 D畅 受害人知道有赔偿请求权107畅 居民委员会和村民委员会是 (     ) 。A畅 基层群众性自治组织 B畅 基层人民政权C畅 基层政权的派出机构 D畅 基层群众的经济联合体108畅 国务院全体会议由总理 、 副总理 、 各部部长 、 各委员会主任 、 审计长 、 秘书

长和 (     ) 组成 。A畅 国务委员 B畅 民主党派人士 C畅 全国人大委员长 D畅 军委主席109畅 行政法在形式上的重要特征是 (     ) 。A畅 有统一而系统的法典B畅 不同于刑法 、民法 ,它没有一部统一完整的法典C畅 在部分国家有统一而系统的法典D畅 我国有统一而系统的法典110畅 下列 (     ) 属于行政裁决 。A畅 行政机关对行政纠纷的裁决 B畅 人民法院对行政纠纷的裁决C畅 行政机关对特定民事纠纷的裁决 D畅 行政机关对行政区域边界纠纷的裁决111畅 违法事实确凿且有法定依据 , 对公民处以 (     ) 以下罚款的行政处罚的 ,

可以当场作出行政处罚决定 。A畅100元 B畅20元 C畅200元 D畅50元112畅 行政授权的依据是 (     ) 。A畅 宪法 、法律 、法规 B畅 法律 、法规C畅 法律 、法规 、规章 D畅 法律 、行政法规113畅 我国目前的行政诉讼主要用于解决下列 (     ) 引发的争议 。A畅 行政机关对外管理的具体行政行为 B畅 国防 、外交等国家行为C畅 制定行政法规和行政规章的行为 D畅 行政机关进行的民事活动114畅 按照法律规定的内容不同 ,可以将法律划分为 (     ) 。A畅 一般法和特别法 B畅 国内法和国际法C畅 实体法和程序法 D畅 成文法和习惯法115畅 听证制度是指行政机关在作出影响相对人权利义务的决定之前 , 举行有

(     )参加的会议 ,听取其意见 ,接受其提供的证据材料 ,并可与之辩论 、对质 ,然后根据核实的材料作出行政决定的一种较正式 、严格的程序制度 。

A畅 相对人 B畅 利害关系人 C畅 行政机关负责人 D畅 证人116畅 公务员辞去公职 , 任免机关应当自接到申请之日起 (     ) 日内予以审批 ,

其中对领导成员辞去公职的申请 ,应当自接到申请之日起 (     ) 日内予以审批 。A畅 十五  三十 B畅 六十  九十 C畅 七  十五 D畅 三十  九十117畅 通报批评 、警告等属于行政处罚中的 (     ) 。

·45·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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A畅 申诫性处罚 B畅 财产性处罚 C畅 行为性处罚 D畅 人身自由性处罚118畅 公务员在退休后的从业有一定限制 , 枟公务员法枠 中规定 (     ) 。A畅 不得从事赢利性经营活动B畅 不得从事与原工作业务相关的赢利性活动C畅 不得到与原工作业务直接相关的企业任职D畅 不得从事与原工作业务直接相关的活动119畅 根据市政府整顿农贸市场的决定 ,某区工商局和公安局对集贸市场进行检查 。

在检查过程中 ,因某个体户乱设摊点 ,给予其吊销营业执照的处罚 。该个体户不服 ,申请复议 。此案应以 (     ) 为被申请人 。

A畅 某区工商局B畅 某区公安局C畅 某区工商局和公安局为共同被申请人D畅 某区工商局和公安局共同的上一级机关为被申请人120畅 行政行为以受法律规范拘束程度为标准 ,分为羁束行政行为和 (     ) 。A畅 要式行政行为 B畅 抽象行政行为C畅 自由裁量行政行为 D畅 依职权行政行为121畅 在行政诉讼中 ,对被诉讼具体行政行为承担举证责任的是 (     ) 。A畅 原告 B畅 被告 C畅 谁主张谁举证 D畅 人民法院122畅 在行政诉讼中 ,人民法院审理行政案件 ,可以参照 (     ) 。A畅 法律 B畅 行政法规 C畅 地方性法规 D畅 行政规章123畅 中组部 、国家人事部选派中央机关的干部到东北地区各级政府中交流任职 ,

这种干部交流方式属于 (     ) 。A畅 调任 B畅 转任 C畅 录用 D畅 挂职锻炼124畅 调任是公务员交流的方式之一 ,请问其交流的正确方式是 (     ) 。A畅 在机关内部进行交流的一种方式B畅 是机关外部与机关内部相互交流的一种方式C畅 是适用于选拔担任领导职务的交流方式D畅 只是机关外部从事公务的人员调入机关内部的交流方式125畅 我国行政赔偿的归责原则是 (     ) 。A畅 过错责任原则 B畅 危险责任原则 C畅 违法责任原则 D畅 结果责任原则126畅 行政诉讼中人民法院可以判决变更的情形是 (     ) 。A畅 行政强制执行违法 B畅 行政处罚显失公正C畅 行政处罚违法 D畅 行政强制措施不当127畅 行政机关实施行政许可 , 依照法律 、 行政法规收取费用的 , 应当按照公布的

(     ) 收费 ;所收取的费用必须全部上缴 (     ) ,任何机关或者个人不得以任何形式截留 、挪用 、私分或者变相私分 。

A畅 标准  本级人民政府 B畅 法定项目标准  国库C畅 法定范围标准  国库 D畅 法定项目标准  财政

·55·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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128畅 行政机关依法变更或者撤回已经生效的行政许可时 , 给公民 、 法人或者其他组织造成财产损失的 ,行政机关应当依法 (     ) 。

A畅 追究行政责任 B畅 给予经济处罚C畅 给予补偿 D畅 给予赔偿129畅 设定行政许可 ,应当规定 (     ) 。A畅 实施机关 、程序 、条件 、期限 B畅 实施程序 、期限 、标准 、依据C畅 实施条件 、标准 、程序 、收费 D畅 实施依据 、实施机关 、程序 、条件130畅 犯罪的客体是 (     ) 。A畅 犯罪行为所侵犯的人身B畅 犯罪行为所侵犯的物C畅 犯罪行为所侵犯的为刑法所保护的社会关系D畅 犯罪行为所侵犯的人或物131畅 法律规定的不以当事人的主观意志为转移的能引起法律关系的产生 、 变更和

消灭的属于 (     ) 。A畅 法律案件 B畅 法律事件 C畅 法律行为 D畅 法律部门132畅 以下属于防卫过当的是 (     ) 。A畅 张某欲强奸赵某 ,赵某趁张某不备 ,一砖头砸死张某B畅 小李发现王某正在偷窃别人的钱包 ,摸出水果刀 ,一刀刺死王某C畅 陈某在一头疯牛冲过来的时候 ,急忙躲进别人的屋里D畅 张某见郑某正在持刀抢劫一少女的手机 ,趁郑某不备 ,一棍子将郑某打伤133畅 我国 枟刑法枠 将共同犯罪中的犯罪分子分为 (     ) 。A畅 主犯 、胁从犯 、预备犯 、教唆犯 B畅 首犯 、胁从犯 、未遂犯 、教唆犯C畅 主犯 、实行犯 、帮助犯 、从犯 D畅 主犯 、从犯 、胁从犯 、教唆犯134畅 在我国确认发明专利权的第一审行政案件应当由 (     ) 。A畅 基层人民检察院管辖 B畅 中级人民法院管辖C畅 高级人民法院管辖 D畅 最高人民检察院管辖135畅 丧偶儿媳对公婆 、丧偶女婿对岳父母尽了主要赡养义务的 (     ) 。A畅 不能作为继承人 ,除非被继承人没有其他任何继承人B畅 可以作为第一顺序继承人C畅 可以作为第二顺序继承人D畅 不能作为继承人 ,但可分得适量财产

二 、参考答案及解析

1畅 答案 : D 。 【解析】 本题是直接考查刑法条文 。根据 枟刑法枠 关于行贿罪的规定 ,或者根据常识判断行贿的主观目的应当是为谋取不正当利益 。所以答案选 D 。

2畅 答案 : D 。 【解析】 本题考查行政法基本理论 。 关于行政主体是指能以自己的名义作出行政行为 ,并能独立承担后果的组织 。 由于国务院办公厅是国务院的内设机构 ,不具有对外行使行政管理的职能 ,不能对外作出行政行为 ,故不能作为行政的主体 。乡

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镇人民政府属于一般地方行政机关 ,街道办事处属于市辖区人民政府派出的行政机关 ,相当乡镇一级政府 ,公安派出所是法律法规授权由上级公安局领导的组织 ,能行使行政管理权 ,如治安管理处罚权等 。所以答案选 D 。

3畅 答案 : A 。 【解析】 所谓授权 ,就是一个机关或组织将属于自己的权利 , 由其他单位代为行使 。 B项中县政府的文件不属于法律法规 , C 项中文物局局长让其副职代行职权也不属于法律法规 , D项有一定的迷惑性 ,该项的实质是法律规定的国务院享有的权利是直接规定权利 ,不是授权 。所以答案选 A 。

4畅 答案 : D 。 【解析】 在外部行政管理法律关系中 , 国家公务员代表行政机关 , 所以公务员是在行政机关的名义下行使国家的行政权 ,其行为的结果归属于相应的行政机关 ,行政赔偿的主体是国家而非公务员本人 , 因此公务员违法乱纪的后果不包括行政赔偿 。

5畅 答案 : B 。 【解析】 本题系考查公务员的权利 ,对行政处分行为不服 , 只能申诉 ,不能起诉 。主要原因在于行政处分行为系内部行政行为 , 不属于行政诉讼的受理对象 。再者公务员法中规定的提出申诉和控告的权利 ,并不是诉讼法意义上的起诉权 ,而是公务员制度中的一种权利救济手段 ,是指公务员通过国家行政管理机关进行的控告 。

6畅 答案 : D 。 【解析】 直接考查 枟公务员法枠 对公务员兼职等相关规定 , 枟公务员法枠 规定公务员不得从事赢利性行业且不得在企业兼职 。

7畅 答案 : C 。 【解析】 依据 枟公务员法枠 的规定 , 中学校长明显不属于国家公务员的范围 。在此处需要注意的一点是 枟公务员法枠 和 枟国家公务员暂行条例枠 对公务员范围的规定是不同的 。 1993年 8 月国务院颁布的 枟国家公务员暂行条例枠 规定 , 公务员限于国家行政机关工作人员 。中国共产党机关 、人大机关 、政协机关和各民主党派机关工作人员都是参照管理 。现在 枟公务员法枠 规定公务员的范围不仅限于国家行政机关的工作人员 ,对同时具备依法履行公职 、纳入国家行政编制 、由国家财政负担工资福利这三个条件的人员 ,都列入公务员范围 。由此可见中学校长不属于公务员范围 。

8畅 答案 : B 。 【解析】 直接考查 枟公务员法枠 条文 。 枟公务员法枠 第 81 条规定 , 公务员达到国家规定的退休年龄或者完全丧失工作能力的 , 应当退休 。 第 88 条规定 , 公务员符合下列条件之一即可由本人申请提前退休 : 1畅 工作年限满 30年 ; 2畅 距国家规定的退休年龄不足 5 年 , 且工作年限满 20 年 ; 3畅 符合国家规定的可以提前退休的其他情形 。

9畅 答案 : C 。 【解析】 直接考查 枟公司法枠 条文 。 根据 枟公司法枠 规定股东出资方式不限于货币 ,也可以用实物 、工业产权 、非专利技术 、土地使用权作价出资 。股东不能以劳务作为出资方式 。也即允许以劳务出资的只有普通合伙企业 ,而不是股东 。依据生活常识判断 ,要是可以用劳务出资的方式成为股东 ,那么每个人都成为股东了 ,现实中不可能是这样的 。

10畅 答案 : B 。 【解析】 按照新的 枟企业所得税法枠 规定 ,企业所得税的基本税率为25 % 。注意该题考查的是 枟中华人民共和国企业所得税法枠 而非 枟中华人民共和国外商投资企业所得税法枠 ,也不是 枟中华人民共和国企业所得税暂行条例枠 。虽然该法并没有生效 ,但并不影响答案的唯一性 。

·75·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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11畅 答案 : B 。 【解析】 依据 枟宪法枠 和 枟物权法枠 规定 ,矿藏 、 水流 、 海洋属国家所有 ,土地不专属国家所有也可以集体所有 。

12畅 答案 : C 。 【解析】 有限责任公司与股份有限公司的区别就在于是否能发行股票 ,是否分为等额股份 。有限责任公司的资本不分为等额股份 ,证明股东出资份额的是出资证明书 ,而不是股票 。股份有限公司的资本划分为等额股份 ,每股金额与股份数的成绩即是资本总额 。这是二者的最大区别 。所以答案选 C 。

13畅 答案 : A 。 【解析】 依据新的 枟公司法枠 规定 , 我国已允许设立一人公司 , 所以有限责任股东为 2 ~ 50人的说法是不正确的 。其他三项均能从新的 枟公司法枠 中直接找到相关规定 。提醒一定要特别注意新 枟公司法枠 中有关的内容 。

14畅 答案 : D 。 【解析】 依据 枟民法通则枠 第 2条的规定 ,我国民法调整的对象为平等主体的公民之间 、法人之间 、公民和法人之间的人身关系和财产关系 。 D项属于行政处罚 ,所以不属于民法调解的范围 。

15畅 答案 : B 。 【解析】 依据 枟民法通则枠 规定 , 法人的法定代表人和其他工作人员 ,以法人名义从事经营活动 ,给他人造成经济损失的 ,由法人承担民事责任 。即职务行为由其所在单位承担责任 。

16畅 答案 : D 。 【解析】 依据 枟合伙企业法枠 的规定 ,合伙人应当对合伙企业的债务承担连带责任 。

17畅 答案 : A 。 【解析】 本题考查的是民法基本理论 。 民事行为并非成立即生效的 ,民事行为的成立是指符合民事行为的构成要素的客观情况 。民事行为的生效是指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得法律认可的效力 。二者是不同的概念 ,成立是事实 ,有效与否则属于价值判断问题 。比如某合同成立后 ,还需要履行法定的手续才能生效等 。

18畅 答案 : D 。 【解析】 本题主要考查物的交付理论 。交付可以分为直接交付 、 指示交付 、占有改定等 。本题属于占有改定范围 ,合同生效时即视为交付 。 枟合同法枠 有相应条文规定 ,标的物在买卖合同订立前已经为买方实际占有的 ,从买卖合同生效时视为标的物交付 。

19畅 答案 : A 。 【解析】 本题主要考查所有权转移时间 。 直接依据是 枟合同法枠 规定的 ,以合同取得的财产 ,在财产交付时财产所有权开始发生转移 。所以答案选 A 。

20畅 答案 : C 。 【解析】 本题直接考查物权理论 。主物权是指能够独立存在的物权如所有权 、地上权 、永佃权 。从物权是指必须依附于其他物权而存在的物权 , 如留置权 、抵押权属于担保物权 ,而担保物权都属于从物权 。地上权和地役权属于用益物权 。地上权不依附于他项物权 ,所以是主物权 。

21畅 答案 : A 。 【解析】 根据 枟宪法枠 第 64 条之规定 , 宪法的修改由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会的代表提议 ,并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数票通过 。因此答案为 A 。

22畅 答案 : C 。 【解析】 判断未遂与既遂的标准是是否构成刑法分则中的构成要件 ,盗窃罪是结果犯 ,以盗窃到财物 ,并达到一定数额为标准 。 本题中并没有盗窃到财物 ,因此为未遂 。

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23畅 答案 : B 。 【解析】 A 所谓隐私 ,指不愿告人或不便告人的事情 。 隐私权的特征有 :隐私权的主体只能是自然人 ,隐私权的内容具有真实性和隐秘性 ,隐私权的保护范围受公共利益的限制 。 B通信自由是指隐匿 、毁弃或者非法开拆他人信件 , 侵犯公民通信自由权利 ,情节严重的行为 。 C 通信秘密指通信内容有保持秘密不为人知的自由外 ,通信对象 、通信时间 、通信方式均在通信自由和通信秘密权所保障的范围之内 。 D 我国现行 枟宪法枠 第 47条规定 : “中华人民共和国公民有进行科学研究 、文学艺术创作和其他文化活动的自由 。” 它们都属于公民的社会文化权利 。

24畅 答案 : B 。 【解析】 根据我国行政法的规定 ,行政法律关系必须有一方是行政机关 ,因此答案为 B 。

25畅 答案 : C 。 【解析】 国家监督的公务员的行为主要有 :国家公务员的公务行为 、国家公务员的日常行为 、国家公务员的民事诉讼行为等 ,而不包括国家公务员的一切行为 ,因此答案为 C 。

26畅 答案 : B 。 【解析】 根据 枟中华人民共和国民法通则枠 第 2 条之规定 : “中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间 、法人之间 、公民和法人之间的财产关系和人身关系 。” 因此答案为 B 。

27畅 答案 : C 。 【解析】 宪法规定 , 除由法律规定属于集体所有的森林和山岭 、 草原 、荒地 、滩涂以外 ,矿藏 、水流 、森林 、山岭 、草原 、荒地 、滩涂等自然资源都属于国家所有 ,即全民所有 (枟宪法枠 第 9条) 。城市的土地属于国家所有 ,农村和城市郊区的土地原则上属于集体所有 ,但由法律规定属于国家所有的 , 属于国家所有 ( 枟宪法枠第 10条) 。

28畅 答案 : D 。 【解析】 规则 (即法律规则) 从内容上可以将其划分为授权性规则 、义务性规则和权义复合规则 。授权性规则是指规定人们可为或不可为一定行为以及要求其他人为或不为一定行为的规则 。授权性规则可以分为职权性规则和权利性规则 。义务性规则是指规定人们应为或勿为一定行为的规则 。义务性规则可分为命令性规则和禁止性规则 。兼具权利和义务两重性的规则 ,就是权义复合规则 。权义复合规则的主要特点在一方面主体按规则为或不为一定行为 ,另一方面为或不为这种行为也是该主体无可或推脱的义务 。公务员有权对机关工作领导人提出批评和建议也有义务对机关工作和领导人提出批评和建议 ,所以本题属权义复合规则 。

29畅 答案 : D 。 【解析】 A 社会监督 :社会监督是指非执政党和非国家机关对行政活动的监督 。社会监督是凭借国家宪法和法律赋予的权利 ,而不是凭借国家权力或政治权力 ,各民主党派 、各社会团体 、 新闻机构及公民个人对行政管理的监督构成了社会监督 。 B所谓司法监督 ,是指公安 、检察机关按照国家法律法规的规定对不正当竞争行为所实施的监督查处 。 C 行政监督 (检查) 有时又称行政调查 , 是指行政主体依法定职权 ,对相对方遵守法律 、法规 、规章 ,执行行政命令 、决定的情况进行检查 、了解 、监督的行政行为 。 D财务监督是对财务活动合法性 、效益性监察和督导 。财务监督的目的在于督促财务活动符合国家有关政策 、法规和企业经营 、制度的规定 ,揭露财务活动中的弊端和违法行为 ,威慑和制约不法行为 ,保证财务活动的正常运行 ;促进企业资源的合理配置和有效利用 ,实现企业经营目标 。国家审计机关对国家的财政金融机构和企业

·95·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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事业组织财政收支情况的审计活动 ,应属于财务监督 。30畅 答案 : A 。 【解析】 单方法律行为是鉴于当事人一方的意思表示而成立的法律

行为 ,即这种法律行为仅凭一方的意思表示而无须得到对方同意的意思表示便可成立的法律行为 。设立遗嘱的行为便是单方法律行为 。

31畅 答案 : B 。 【解析】 一般渊源 : ①宪法法律 ; ②行政法规与部门规章 ; ③ 地方性法规规章 、自治条例 、单行条例 。特殊渊源 :法律解释 、国际条约 、惯例 。我国是以制定法为渊源的 ,司法判例不是我国法律的渊源 。 B错误 ,当选 。

32畅 答案 : D 。 【解析】 A 自由裁量行政行为是指法律仅仅规定行政行为的范围 、 条件 、幅度和种类等 ,由行政机关根据实际情况决定如有适用法律而作出的行政行为 。 B不要式行政行为是指不需要具备特定形式或特定程序 ,只需行为人口头意思表示就可生效的行政行为 ,一般在紧急情况出现或情况比较简单的当下实施的行政行为多是不要式行为 。 C双比行政行为 :指必须经过行政主体和行政相对人双方意思表示一致才能成立的行政行为 。 D羁束行政行为 :指法律明确规定了行政行为的范围 、条件 、程度 、 方法等 ,行政机关没有自由选择的余地 ,只能严格依照法律作出的行政行为 。

33畅 答案 : D 。 【解析】 人民法院是我国的审判机关 ,不是法律监督机关 ;人民检察院是我国的法律监督机关 。

34畅 答案 : C 。 【解析】 民政部和中国人民银行是国务院的组成部门 , 国家税务总局是国务院的直属特设机构 , 国家中医药管理局是国务院部委管理的国家局 。 因此答案为 C 。

35畅 答案 : A 。 【解析】 物权可分为自物权和他物权 。 权利人依法对自己所有物享有的物权 ,即所有权 。他物权分为用益物权 (用益物权是指对他人的所有物使用和收益的权利) 和担保物权 (担保物权是指为了担保债务的履行在债权人或第三人特定之物或权力上所设定的物权) 。用益物权包括土地承包经营权 、 建设用地使用权 、 探矿权 、 采矿权 、取水权等 ;担保物权包括抵押权 、质押权 、留置权 。故 A 是正确答案 。

36畅 答案 : A 。 【解析】 公务员对年度考核定为不称职等次不服的 , 可按照有关规定 ,自接到考核结果书面通知之日起 30日内向所在机关申请复核 ;对复核结果不服的 ,自接到复核决定之日起 15日内 ,向同级公务员主管部门或上一级机关提出申诉 ; 也可以不经复核自接到考核结果书面通知之日起 30日内直接提出申诉 。

37畅 答案 : D 。 【解析】 枟反不正当竞争法枠 第 8条规定 : “经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品 。” 其中所指的贿赂 , 既包括行贿也包括受贿 。本题中崔某对汤某构成了行贿行为 。

38畅 答案 : C 。 【解析】 枟消费者权益保护法枠 第 7 条规定 :消费者在购买使用商品和接受服务时享有人身财产安全不受损害的权利 。 第 11 条规定 : 消费者因购买使用商品或者接受服务受到人身财产损害时 , 享有依法获得赔偿的权利 。第 18 条规定 : 经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身财产安全的要求 。经营者明知店内地面比较滑 ,就更应该设立提示牌告知消费者 ,避免发生摔倒事故 。本题正确答案是 C 。

39畅 答案 : D 。 【解析】 我国 枟民事诉讼法枠 第 108 条规定起诉必须符合下列条件 :① 原告是与本案有直接利害关系的公民 、法人和其他组织 ; ②有明确的被告 ; ③有具体

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的诉讼请求 、事实和理由 ; ④ 属于人民法院受理民事诉讼的范围和属于受诉人民法院管辖 。

40畅 答案 : B 。 【解析】 B在合同法实施之前 ,商业广告被视作是要约邀请 。 要约邀请指一方发出邀请对方或者引诱对方向自己发出要约的行为 ,在法律上发出要约邀请的一方一般不用承担法律后果 。所以 ,前些年的商业广告往往极尽夸大 、吹嘘之能事 ,欺骗 、误导消费者 。为了改变这种状况 ,新合同法第 15条第 2款规定 : “商业广告的内容符合要约规定的 ,视为要约 。” 要约是希望和他人订立合同的意思表示 , 接受要约的相对人一旦进行承诺 ,合同便成立 ,所以要约一经作出便对要约人产生法律上的约束力 。超市并未要约汪某 ,他们之间没有发生要约行为 。所以选项 B是错误的 。 C格式条款又称格式合同 ,是指当事人为了重复使用而预先拟订 、并在订立合同时未与对方协商的条款 。如保险合同 、拍卖成交确认书等 ,都是格式合同 。

41畅 答案 : D 。 【解析】 行政法的行政是指国家行政机关对公共事务的组织和管理活动 。其他 A 、 B 、 C均是错误的 。

42畅 答案 : A 。 【解析】 民族自治地方的建立 、 区域界线的划分和名称的组成 , 由上级国家机关会同有关地方的国家机关和有关民族的代表充分协商拟定 ,按照法律规定的程序报请批准 。民族自治地方的名称 ,除特殊情况外 ,按照地方名称 、民族名称 、行政地位的顺序组成 。故本题正确答案为 A 。

43畅 答案 : B 。 【解析】 根据 枟中华人民共和国公务员法枠 第 16 条规定 : 公务员职务分为领导职务和非领导职务 。领导职务层次分为 :国家级正职 、国家级副职 、省部级正职 、省部级副职 、 厅局级正职 、 厅局级副职 、 县处级正职 、 县处级副职 、 乡科级正职 、乡科级副职 。非领导职务层次在厅局级以下设置 。由上可知 ,本题正确答案为 B 。

44畅 答案 : D 。 【解析】 枟合同法枠 第 45条规定 :当事人对合同的效力可以约定附条件 。附生效条件的合同 ,自条件成就时生效 。 附解除条件的合同 , 自条件成就时失效 。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 ,视为条件已成就 ;不正当地促成条件成就的 ,视为条件不成就 。

第 46条规定 :当事人对合同的效力可以约定附期限 。 附生效期限的合同 , 自期限届至时生效 。附终止期限的合同 ,自期限届满时失效 。在附条件中 ,作为条件的附款必须是将来客观上不确定的事实 ,如果不属于将来或该事实是确定要发生的 ,则不能成为条件附款 ;而期限是以将来确定的事实的到来为客观的 ,如果不属于将来或不是确实的事实 ,则不能成为期限附款 。本题中李某开旅行社的这一打算是在客观上来说不确定的事实 ,故属于附条件 ,根据 45条第 2款可知 , 李某不正当地阻止条件成就 , 视为条件已成就 ,应当还钱 ,故本题正确答案为 D 。

45畅 答案 : D 。 【解析】 根据 枟公务员法枠 的规定 ,公务员降职 ,是指公务员在定期考核被确定为不称职的 ,而按照规定程序降低一个职务层次任职的制度 。故本题正确答案为 D 。

46畅 答案 : B 。 【解析】 枟公司法枠 第 177 条规定 , 公司分配当年税后利润时 , 应当提取利润的 10 %列入公司法定公积金 ,并提取利润的 5 % ~ 10 % 列入公司法定公益金 。公司法定公积金累计额为公司注册资本的 50 %以上的 ,可不再提取 。

·16·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析

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公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的 ,在依照前款规定提取法定公积金和法定公益金之前 ,应当先用当年利润弥补亏损 。

枟公司法枠 第 179条规定 :公司的公积金用于弥补公司的亏损 , 扩大公司生产经营或者转为增加公司资本 。

由上可知 ,本题正确答案为 B 。47畅 答案 : B 。 【解析】 枟票据法枠 第 44条规定 :付款人承兑汇票后 , 应当承担到期

付款的责任 。 枟票据法枠 第 68条规定 :汇票的出票人 、背书人 、承兑人和保证人对持票人承担连带责任 。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序 ,对其中任何一人 、数人或者全体行使追索权 。持票人对汇票债务人中的一人或者数人已经进行追索的 ,对其他汇票债务人仍可以行使追索权 。被追索人清偿债务后 ,与持票人享有同一权利 。

由以上法条可知 ,本题正确答案为 B 。48畅 答案 : B 。 【解析】 枟继承法枠 第 2 条规定 ,继承从被继承人死亡时开始 。 选项

B正确 。49畅 答案 : B 。 【解析】 枟产品质量法枠 第 2 条规定 :在中华人民共和国境内从事产

品生产 、销售活动 ,必须遵守本法 。本法所称产品是指经过加工 、制作 ,用于销售的产品 。建设工程不适用本法规定 ;但是 ,建设工程使用的建筑材料 、 建筑构配件和设备 ,属于前款规定的产品范围的 ,适用本法规定 。

由上可知 ,本题正确答案为 B 。 D项中的木屋属于建筑工程 ,不适用本法的规定 。50畅 答案 : D 。 【解析】 累犯是指受过一定的刑罚处罚 , 刑罚执行完毕或者赦免以

后 ,在一定的时间内又犯被判处一定刑罚的犯罪分子 。累犯分为一般累犯和特殊累犯两种 。对累犯的处罚 ,我国法律规定 ,累犯应当在法定刑的幅度内从重处罚 。我国刑法明确规定 ,对累犯以及因杀人 、爆炸 、抢劫 、 强奸 、 绑架等暴力性犯罪被判处 10 年以上有期徒刑 、无期徒刑的犯罪分子 ,不得假释 。我国 枟刑法枠 第 74条明确规定 : “对于累犯 ,不适用缓刑 。” 枟刑法枠 规定 ,被判处管制 、拘役 、有期徒刑或者无期徒刑和死刑缓期两年执行的犯罪分子 。也就是说 ,减刑的对象只有被判处刑种的限制 ,而没有犯罪性质和被判刑期的长短的限制 。

故累犯的法律后果不包括不得减刑 ,正确答案为 D 。51畅 答案 : A 。 【解析】 对于刑罚的执行机关可作以下记忆 : 死缓 、 无期 、 有期徒

刑由监狱执行 (有期徒刑剩余刑期在 1 年内的 , 看守所代为执行) ; 拘役由公安机关执行 ;管制 、剥夺政治权利由公安机关执行 ;未成年犯由未成年管教所执行 ;罚金由原审法院执行 (可与行政处罚的罚款折抵) ;没收财产由原审法院执行 (必要时可会同公安机关执行) ;监外执行由居住地公安机关执行 ;缓刑考验期由所在单位或基层组织考察 ;假释考验期由公安机关监督 。故本题正确答案为 A 。

52畅 答案 : A 。 【解析】 枟民事诉讼法枠 第 85条规定 :人民法院审理民事案件 ,根据当事人自愿的原则 ,在事实清楚的基础上 , 分清是非 , 进行调解 。 第 89 条规定 : 调解达成协议 ,人民法院应当制作调解书 。调解书应当写明诉讼请求 、案件的事实和调解结果 。调解书由审判人员 、书记员署名 ,加盖人民法院印章 ,送达双方当事人 。调解书经双方当事人签收后 ,即具有法律效力 。 据此可知 , A 选项表述正确 , B 选项表述错误 。

·26·行政职业能力测试专项突破 ———常识判断  

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枟民事诉讼法枠 第 182条规定 ,当事人对已经发生法律效力的调解书 , 提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的 ,可以申请再审 。经人民法院审查属实的 ,应当再审 。故 C 项错误 。对于调解书 , 不可以留置送达 。 故 D 选项错误 。 本题正确答案为 A 。

53畅 答案 : A 。 【解析】 根据 枟行政诉讼法枠 的规定 , 公民 、 法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的 ,作出具体行政行为的行政机关是被告 。经复议的案件 ,复议机关决定维持原具体行政行为的 ,作出原具体行政行为的行政机关是被告 ;复议机关改变原具体行政行为的 ,复议机关是被告 。两个以上行政机关作出同一具体行政行为的 ,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告 。具体说来 :当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为 ,向人民法院提起诉讼的 ,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告 。

本题中在对外发生法律效力的文书上署名的机关为 A 县环保局 , 故其为被告 。 正确答案为 A 。

54畅 答案 : B 。 【解析】 枟行政许可法枠 第 22条规定 :行政许可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施 。第 23 条规定 : 法律 、 法规授权的具有管理公共事务职能的组织 ,在法定授权范围内 ,以自己的名义实施行政许可 。被授权的组织适用本法有关行政机关的规定 。第 24条规定 : 行政机关在其法定职权范围内 , 依照法律 、 法规 、规章的规定 ,可以委托其他行政机关实施行政许可 。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告 。委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督 ,并对该行为的后果承担法律责任 。受委托行政机关在委托范围内 ,以委托行政机关名义实施行政许可 ;不得再委托其他组织或者个人实施行政许可 。故本题正确答案为 B 。

55畅 答案 : C 。 【解析】 枟行政处罚法枠 第 17条规定 ,法律 、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚 。 因此可知 A 选项错误 ; 第 27条规定 ,受他人胁迫有违法行为的 , 应当依法从轻或者减轻行政处罚 , 因此 B 选项错误 ;行政机关在收集证据时 ,可以采取抽样取证的方法 ;在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下 ,经行政机关负责人批准 ,可以先行登记保存 ,并应当在 7日内及时作出处理决定 ,在此期间 ,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据 。由此可知 ,行政机关在收集证据时 ,并不是必须采取抽样取证的方法 ,故 D 选项错误 ; 枟行政处罚法枠 第51条规定 ,当事人逾期不履行行政处罚决定的 , 作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施 : ① 到期不缴纳罚款的 , 每日按罚款数额的 3 % 加处罚款 ; ② 根据法律规定 ,将查封 、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 ; ③申请人民法院强制执行 。由此可知 , C选项为正确答案 。

56畅 答案 : D 。 【解析】 枟行政复议法枠 第 18条规定 : “依照本法第 15条第二款的规定接受行政复议申请的县级地方人民政府 ,对依照本法第 15 条第一款的规定属于其他行政复议机关受理的行政复议申请 ,应当自接到该行政复议申请之日起七日内 ,转送有关行政复议机关 ,并告知申请人 。接受转送的行政复议机关应当依照本法第十七条的规定办理 。” 第 15条规定 : “对本法第十二条 、 第十三条 、 第十四条规定以外的其他行政

·36·第三章  法律常识模拟训练题 、参考答案及解析