LOS EFECTOS DEL CONCURSO EN RELACIÓN A

LOS CONTRATOS CELEBRADOS POR EL

CONCURSADO

Santiago Senent Martínez1

INTERÉS DEL CONCURSO

INTERÉS DE LA MASA

CONTINUIDAD O VIABILIDAD DE LA

EMPRESA

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EFECTOS SOBRE LOS CONTRATOS, LA

LEY DISTINGUE VARIOS SUPUESTOS: La declaración de concurso no es por si misma causa

de extinción o resolución del contrato. Las cláusulas con este contenido se tendrán por no puestas (Art. 61.3 LC)

Contrato cumplido por uno de los contratantes y pendiente de cumplimiento por el otro en el momento de la declaración de concurso.

Contrato pendiente de cumplimiento por ambas partes en el momento de la declaración de concurso.

Se introduce una nueva causa de resolución: La resolución en interés del concurso.

Se admite con carácter general la resolución por incumplimiento posterior a la declaración de concurso, pero condicionada al interés del mismo.

Excepcionalmente se admite la posibilidad de rehabilitar determinados contratos resueltos antes de la declaración de concurso.

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CONTRATOS CUMPLIDOS POR UNA PARTE Y

PENDIENTES DE CUMPLIMIENTO POR LA OTRA EN EL

MOMENTO DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO (ART.61.1 LC)

Si el que ha cumplido es el concursado el crédito existente a su favor frente a la contraparte se incluye en la masa activa (Reclamación conforme al art. 54 LC).

Si el que cumplió fue la otra parte su crédito se incluye como concursal en la masa pasiva (Comunicación de crédito).

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CONTRATOS CON OBLIGACIONES RECÍPROCAS

PENDIENTES PARA AMBAS PARTES A LA

DECLARACIÓN DE CONCURSO (ART. 61.2 LC) Contratos bilaterales o sinalagmáticos. No hay una categoría

determinada, apreciación judicial caso por casos. Características de estos contratos STS 9/1/2013, 8/1/2013,

11/7/2013 entre otras. La declaración de concurso, por si misma, no afecta a su

vigencia. Las prestaciones a cargo del concursado se realizarán con cargo a

la masa. Contrapartida: Los créditos derivados de los contratos con

obligaciones recíprocas a que se refieren los arts. 61, 62, 68 y 69, cuando el juez constate, previo informe de la administración concursal, que el acreedor obstaculiza de forma reiterada el cumplimiento del contrato en perjuicio del interés del concurso se calificarán como créditos subordinados (Art. 92.7 LC).

El interés del concurso puede justificar, a instancia del concursado o de la administración concursal, la resolución de dichos contratos.

A tal fin se cita a una comparecencia para alcanzar un acuerdo, que vincula al Juez. En otro caso las diferencias se resuelven por el incidente concursal.

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CONTRATOS CON OBLIGACIONES RECÍPROCAS

PENDIENTES PARA AMBAS PARTES EN EL MOMENTO

DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO (ART. 62 LC) La declaración de concurso no impide la resolución por

incumplimiento posterior de cualquiera de las partes, incluso anterior si es un contrato de tracto sucesivo.

Concepto contratos tracto sucesivo (STS 21/3/2012) Distinguir contratos tracto único con prestaciones

fraccionadas o diferidas que no son susceptibles de aprovechamiento independiente (Ej. Compraventa vivienda) STS 24 y 25/7/2013.

El incumplimiento ha de ser grave. La acción se ejercita ante el Juez del concurso, por los

trámites del incidente concursal El Juez puede acordar, en interés del concurso, el

cumplimiento. Las prestaciones serán con cargo a la masa. Efectos de la resolución: Extinción obligaciones pendientes;

inclusión del crédito en el concurso o en la masa según el incumplimiento sea anterior o posterior; resarcimiento de daños y perjuicios que procedan. (STS 21/3/2012 considera toda la deuda crédito masa)

Tratamiento “exceptio non adimpleti contractus” (STS 18/12/2012)

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UN CASO DUDOSO: EL LEASING Consideración como crédito derivado de un contrato incluido en el art.

61.2 LC. Crédito vencido antes de la declaración de concurso privilegiado especial, crédito posterior crédito contra la masa.

Criterio de la Secc. 15 AP Barcelona. Sentencia de 9 de noviembre de 2010 y otras posteriores, y la sentencia del Tribunal Supremo de 28 de julio de 2011: No contrato del art. 61.2 LC, crédito privilegiado especial en su totalidad

Reforma Ley 38/2011, hace referencia expresa a este contrato en el art. 61.2 LC: “Cuando se trate de la resolución de contratos de arrendamiento financiero, y a falta de acuerdo entre las partes, con la demanda incidental se acompañará tasación pericial independiente de los bienes cedidos que el juez podrá tener en cuenta al fijar la indemnización”.

Conclusiones IX Encuentro Jueces de lo Mercantil: La modificación del art. 61.2 in fine LC por Ley 38/2011, no puede influir en la calificación de la naturaleza del contrato de arrendamiento financiero, que corresponde a los jueces. Debe ser el juez del concurso el que en cada caso concreto determine si en el contrato de arrendamiento financiero hay obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento a cargo de ambas partes o solo a cargo del arrendatario concursado.

STS 11/7/2013 parte de la necesidad de acudir a clausulas concretas del contrato para determinar si estamos ante un contrato de naturaleza arrendaticia (sinalagmático de tracto sucesivo o no). En el caso analizado lo rechaza. El criterio se ha confirmado por resoluciones posteriores la más reciente STS 25/3/2014, entre otras.

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CALIFICACIÓN DEL CONTRATO DE

PERMUTA FINANCIERA O SWAP

Criterios: Consideración integra crédito masa si resolución posterior al concurso. (RDL 5/2005

modificado por Ley 16/2009. Tesis de las entidades financieras) Consideración crédito concursal (AP Barcelona entre otras de 9/2/2011) Atendiendo al momento del devengo parte concursal, parte crédito masa. En caso de

resolución aplicación art. 62.4 LC (Criterio mayoritario) Consideración acto fraudulento de blindaje de intereses y subordinado (Tesis JM 4

Barcelona 28/9/2009 minoritaria)

Posición del TS S 8/1/2013 y 9/1/2013: No contrato sinalagmático, no existen obligaciones recíprocas pendientes de

cumplimiento por ambas partes (si no consta pluralidad de operaciones financieras incluidas o afectadas por el acuerdo de compensación contractual), solo para una de ellas. Por tanto crédito concursal.

Se modifica criterio en STS 10/7/2014 considera, al no haber sido discutido en apelación dicho extremo, que se trata de un crédito con obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento por ambas partes, al resolverse en interés del concurso (art 61.2 LC) las prestaciones pendientes crédito masa. Existe voto particular manteniendo la tesis anterior.

En la sentencia de 2/9/2014 se afirma que no hay obligaciones recíprocas interdependientes entre sí al margen de que las deudas a cargo de cada parte sean compensables el crédito a favor de la entidad del crédito no sería crédito contra la masa.

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SUPUESTOS ESPECIALES (ART. 63 LC)

Lo establecido en los artículos anteriores no afectará al ejercicio de la facultad de denuncia unilateral del contrato que proceda conforme a la ley.

Tampoco afectará a la aplicación de las leyes que dispongan o expresamente permitan pactar la extinción del contrato en los casos de situaciones concursales o de liquidación administrativa de alguna de las partes.

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EFECTOS DEL CONCURSO EN RELACIÓN A

ALGUNOS ASPECTOS DEL CONTRATO

La compensación (Art. 58 LC).

La suspensión del devengo de intereses (Art. 59 LC).

La prescripción de las acciones frente a la concursada, sus

administradores, socios, liquidadores y auditores (Art.

60 LC)

El derecho de retención

(Art. 59 bis)

LA COMPENSACIÓN

La compensación es un modo de extinguir las obligaciones.

Se produce cuando dos personas, por derecho propio, sean recíprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra (Art. 1195 CC).

El efecto es extinguir una y otra deuda en la cantidad concurrente (Art. 1202 CC).

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REQUISITOS DE LA COMPENSACIÓN

Que cada uno de los obligados lo esté principalmente respecto del otro.

Que se trate de deudas de dinero o si son bienes fungibles de la misma especie y calidad.

Que ambas deudas estén vencidas. Que sean líquidas y exigibles Que sobre ninguna de ellas haya retención o

contienda promovida por terceras personas y oportunamente notificada al deudor (Art. 1196 CC).

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CLASES DE COMPENSACIÓN

Compensación legal Compensación convencional Compensación judicial Compensación bancaria Compensación sistémica

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LA COMPENSACIÓN EN LA LEY CONCURSAL

(ART. 58 LC) Se admite la compensación cuyos requisitos existieran

antes de la declaración del concurso. Aunque la resolución judicial o administrativa que la reconozca se dicte con posterioridad

No se permite la compensación posterior a la declaración de concurso.

En el ámbito internacional el art. 205 LC admite la compensación cuando el la ley que rija el crédito recíproco lo permita en situaciones de insolvencia.

En este caso la facultad de compensar lo es sin perjuicio de las acciones de reintegración que procedan.

Las controversias que se planteen en materia de compensación se resolverán a través del incidente concursal

Es susceptible de reintegración concursal ex art 71 LC14

LA SUSPENSIÓN DEL DEVENGO DE

INTERESES (ART. 59 LC)

Los intereses se conciben en la LC en un sentido amplio, como cualquier incremento de cantidad que la contraparte habría de devolver respecto de la inicialmente entregada.

Se consideran créditos independientes por lo que no siguen la calificación del crédito principal.

La regla general es la suspensión del devengo de intereses desde la declaración del concurso.

Se establecen reglas especiales para los intereses derivados de créditos con garantía real y de los créditos salariales.

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EFECTOS DEL CONCURSO EN RELACIÓN A

LOS INTERESES

Los créditos derivados de intereses devengados se subordinan (Arts. 59.1 y 92.3 LC)

Se suspende el devengo posterior a la declaración del concurso.

El art. 59.2 LC contempla el pago de los intereses devengados con posterioridad a la declaración de concurso.

Este tipo de intereses podría denominarse interés reactivado. No es un crédito concursal.

Se prevé su pago con determinadas restricciones en caso de convenio o liquidación y siempre que se haya satisfecho la totalidad de los créditos concursales.

Solo afecta los intereses derivados de los créditos concursales no a los derivados de los créditos contra la masa (Art. 84.4 C)

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SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE RETENCIÓN, ART. 59 BIS

Declarado el concurso quedará suspendido el ejercicio del derecho de retención sobre bienes y derechos integrados en la masa activa.

Si en el momento de conclusión del concurso esos bienes o derechos no hubieran sido enajenados, deberán ser restituidos de inmediato al titular del derecho de retención cuyo crédito no haya sido íntegramente satisfecho.

Esta suspensión no afectará a las retenciones impuestas por la legislación administrativa, tributaria, laboral y de seguridad social.

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INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN (ART. 60 LC)

La declaración de concurso produce el efecto de interrumpir la prescripción de las acciones contra el deudor por créditos anteriores a la declaración.

El mismo efecto se produce en relación a las acciones frente a socios, administradores, liquidadores y auditores de la persona jurídicas deudora.

El plazo de prescripción se iniciará nuevamente en el momento de la conclusión del concurso.

La interrupción de la prescripción no perjudicará a los deudores solidarios, así como tampoco a los fiadores y avalistas. 18

REHABILITACIÓN DE DETERMINADOS

CONTRATOS (ARTS. 68 Y 69 LC)

Contratos que pueden ser rehabilitados:

Contratos de préstamo y demás de crédito a favor del concursado.

Contratos de adquisición de bienes muebles o inmuebles con contraprestación o precio aplazado.

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REHABILITACIÓN DE DETERMINADOS

CONTRATOS. REQUISITOS (ARTS. 68 Y 69) La legitimación corresponde a la administración concursal

por propia iniciativa o a instancia del concursado. La resolución debe haberse producido dentro de los tres

meses anteriores a la declaración de concurso (Si no hay resolución no puede operar la rehabilitación STS 31/10/2011).

Se debe notificar al acreedor antes de que finalice el plazo para la comunicación de créditos.

Se satisfarán o consignarán las cantidades adeudadas y se asumirán las futuras con cargo a la masa

La oposición del acreedor y el inicio de acciones para la resolución del contrato con anterioridad a la declaración del concurso, así como la recuperación del bien o los actos dispositivos sobre el mismo a favor de tercero, impiden la rehabilitación.

El incumplimiento del contrato rehabilitado justifica la resolución sin posibilidad de ulterior rehabilitación. 20

ENERVACIÓN DEL DESAHUCIO EN

ARRENDAMIENTOS URBANOS (ART 70)

La legitimación corresponde a la administración concursal.

La acción debe haberse iniciado antes de la declaración de concurso

La rehabilitación de la vigencia del contrato es posible hasta el momento del lanzamiento.

Las prestaciones pendientes y costas causadas se asumirán con cargo a la masa.

No es de aplicación a estos supuestos la limitación prevista en el art. 22 de la LEC.

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CONTRATOS LABORALES (ART. 64, 65 Y 66 LC)

Competencia del juez del concurso en materia de extinción, modificación o suspensión colectiva de contratos de trabajo. (Art. 64 LC)

Contratos de alta dirección. Competencias de la Administración concursal y del Juez del concurso. (Art. 65 LC)

Incidencia en los convenios colectivos. Límite legislación laboral y audiencia representantes de los trabajadores. (Art. 66 LC)

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EFECTOS EN RELACIÓN A LOS CONTRATOS

CELEBRADOS CON ADMINISTRACIONES PÚBLICAS

(ART. 67 LC)

Los efectos de la declaración de concurso sobre los contratos de carácter administrativo celebrados por el deudor con Administraciones públicas se regirán por lo establecido en su legislación especial. RDLeg 3/2011 LCSP arts. 60, 223 y 224

Prohibición de contratar En caso de liquidación: resolución Mera declaración de concurso sin liquidación:

continuación facultativa si suficiente garantía a juicio de la administración.

Los efectos de la declaración de concurso sobre los contratos de carácter privado celebrados por el deudor con Administraciones públicas se regirán en cuanto a sus efectos y extinción, por lo establecido en esta Ley.

Excepción: Prohibiciones de contratar régimen general AAPP

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GRACIAS POR SU ATENCIÓN

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