OUTSOURCINGOUTSOURCING

Administración, Administración, Problemas y RiesgosProblemas y Riesgos

Lic. Luis Manuel Guaida EscontríaLic. Luis Manuel Guaida Escontría

TOPICOSTOPICOS

Definición y evolución de la prestación de servicios de Definición y evolución de la prestación de servicios de terceros (terceros (terciarización terciarización uu outsourcing outsourcing).).

Valoración de los problemas y riesgos legales y Valoración de los problemas y riesgos legales y operativos.operativos.

Determinación de los elementos que deben ser Determinación de los elementos que deben ser considerados y evaluados al contratar servicios externos.considerados y evaluados al contratar servicios externos.

Determinación de la normatividad o marco legal y Determinación de la normatividad o marco legal y operativo para la contratación de servicios externos. operativo para la contratación de servicios externos. Perfil ideal y requisitos que debe reunir el proveedor de Perfil ideal y requisitos que debe reunir el proveedor de servicios externos.servicios externos.

Procedimiento para contratar servicios externos y lograr Procedimiento para contratar servicios externos y lograr el cumplimiento de las obligaciones operacionales y las el cumplimiento de las obligaciones operacionales y las legales (laborales, fiscales y administrativas) de los legales (laborales, fiscales y administrativas) de los contratistas.contratistas.

Cambios y riesgos actualesCambios y riesgos actuales

DEFINICIONDEFINICION

““Es una Es una estrategiaestrategia organizacionalorganizacional con el con el objetivo final de obtener una objetivo final de obtener una ventajaventaja competitivacompetitiva adicional, obtenida a través adicional, obtenida a través de los servicios de un de los servicios de un tercerotercero, quién , quién los proveerá proporcionando un los proveerá proporcionando un valorvalor

agregadoagregado””

Es laEs la transferencia de una actividad propia a transferencia de una actividad propia a un tercero, quien la puede realizar:un tercero, quien la puede realizar:

MejorMejor Mas rápidoMas rápido En el lugar que se requiereEn el lugar que se requiere Con menor costo de operaciónCon menor costo de operación Con menor costo de administraciónCon menor costo de administración

EVOLUCIONEVOLUCION

Obras de ingeniería civil, instalaciones industriales, Obras de ingeniería civil, instalaciones industriales, servicios legales y auditores contables.servicios legales y auditores contables.

Seguridad y vigilancia, jardinería.Seguridad y vigilancia, jardinería. Servicios administrativos (manejo de nómina), Servicios administrativos (manejo de nómina),

transporte, limpieza.transporte, limpieza. Mantenimiento, distribución y hasta operación directa.Mantenimiento, distribución y hasta operación directa. Creación de empresas de servicios a las que se Creación de empresas de servicios a las que se

transfiere todo el personal.transfiere todo el personal. Administración de recursos humanos.Administración de recursos humanos. Suministro de personal.Suministro de personal.

Perspectiva del Perspectiva del core businesscore business

Realiza aquello que es la esencia de tuRealiza aquello que es la esencia de tu negocio, su actividad básica y negocio, su actividad básica y su razón de ser, y deja a otrossu razón de ser, y deja a otrosproveedores las actividades proveedores las actividades

accesorias o periféricasaccesorias o periféricas

RIESGOSRIESGOS

● Operacional:Operacional: Que no satisfaga la necesidad por la que se contrató, Que no satisfaga la necesidad por la que se contrató,

en términos de eficacia y oportunidad.en términos de eficacia y oportunidad.

● Financiero:Financiero: Que su costo real y final sea mayor.Que su costo real y final sea mayor.

● Laboral:Laboral: Que la empresa tenga que asumir las obligaciones Que la empresa tenga que asumir las obligaciones

laborales del prestador del servicio, tales como pago laborales del prestador del servicio, tales como pago de salarios y prestaciones, indemnizaciones por de salarios y prestaciones, indemnizaciones por demandas, participación en las utilidades, Seguro demandas, participación en las utilidades, Seguro Social, Infonavit, impuestos, etc.Social, Infonavit, impuestos, etc.

ELEMENTOS PARA LA CONTRATACION ELEMENTOS PARA LA CONTRATACION DE SERVICIOS EXTERNOSDE SERVICIOS EXTERNOS

Para una contratación eficaz y exitosa, es necesario Para una contratación eficaz y exitosa, es necesario considerar y valorar los siguientes elementos: considerar y valorar los siguientes elementos:

Determinar las áreas en las que el modelo de Determinar las áreas en las que el modelo de contratación de servicios externos puede contratación de servicios externos puede proporcionarnos una ventaja competitiva proporcionarnos una ventaja competitiva (definir con claridad el (definir con claridad el porquéporqué y el y el para qué)para qué)..

Percibir y valorar los elementos y efectos que Percibir y valorar los elementos y efectos que conlleva la contratación de servicios externos.conlleva la contratación de servicios externos.

Evaluar, medir y documentar los actuales niveles de Evaluar, medir y documentar los actuales niveles de desempeño, eficacia, costos y resultados que se desempeño, eficacia, costos y resultados que se obtienen en las áreas de posible futura contratación obtienen en las áreas de posible futura contratación de proveedores externos.de proveedores externos.

Desarrollar un sistema preciso de costos-precios y Desarrollar un sistema preciso de costos-precios y de opciones de mercado.de opciones de mercado.

Identificar las áreas en las que se puede mejorar el Identificar las áreas en las que se puede mejorar el resultado por la vía de la contratación de servicios resultado por la vía de la contratación de servicios externos.externos.

Establecer la normatividad y procedimientos que Establecer la normatividad y procedimientos que estructurarán la relación de la Empresa con sus estructurarán la relación de la Empresa con sus proveedores de servicios externos.proveedores de servicios externos.

Establecer un proceso de medición y retroalimentación Establecer un proceso de medición y retroalimentación para obtener información valiosa y oportuna, así para obtener información valiosa y oportuna, así como para validar resultados.como para validar resultados.

DEFINICION DEL PERFILDEFINICION DEL PERFILDEL PROVEEDORDEL PROVEEDOR

DEFINICION DEL PERFILDEFINICION DEL PERFILDEL PROVEEDORDEL PROVEEDOR

ESTABLECIMIENTO DE ESTABLECIMIENTO DE UNA ESTRUCTURA UNA ESTRUCTURA

LEGAL Y OPERACIONALLEGAL Y OPERACIONAL

ESTABLECIMIENTO DE ESTABLECIMIENTO DE UNA ESTRUCTURA UNA ESTRUCTURA

LEGAL Y OPERACIONALLEGAL Y OPERACIONAL

MEDIOS DE CONTROL,MEDIOS DE CONTROL,SUPERVISION YSUPERVISION Y

PREVENCIONPREVENCIONLEGAL Y OPERACIONALLEGAL Y OPERACIONAL

MEDIOS DE CONTROL,MEDIOS DE CONTROL,SUPERVISION YSUPERVISION Y

PREVENCIONPREVENCIONLEGAL Y OPERACIONALLEGAL Y OPERACIONAL

GARANTIAS GARANTIAS Y REMEDIOSY REMEDIOSGARANTIAS GARANTIAS Y REMEDIOSY REMEDIOS

NORMATIVIDAD PARA LANORMATIVIDAD PARA LA ADMINISTRACION DE ADMINISTRACION DE SERVICIOS EXTERNOSSERVICIOS EXTERNOS

Por normatividad entendemos el conjunto de Por normatividad entendemos el conjunto de principiosprincipios, , objetivosobjetivos y y reglasreglas que se deben seguir para seleccionar, que se deben seguir para seleccionar, contratar y regular su relación y actividades con sus contratar y regular su relación y actividades con sus proveedores de servicios externos.proveedores de servicios externos.

Las normas para la contratación de servicios Las normas para la contratación de servicios comprenden tres grandes áreas:comprenden tres grandes áreas: OperacionalOperacional FinancieraFinanciera LegalLegal

La normatividad La normatividad LEGALLEGAL es aquella relativa a las es aquella relativa a las características y obligaciones de naturaleza jurídica que características y obligaciones de naturaleza jurídica que debe seguir la Empresa y sus prestadores de servicios debe seguir la Empresa y sus prestadores de servicios para relacionarse con seguridad y certeza legal.para relacionarse con seguridad y certeza legal.

La normatividad La normatividad FINANCIERAFINANCIERA es aquella que deter- es aquella que deter-mina cuales son las características y obligaciones de mina cuales son las características y obligaciones de naturaleza financiera, principalmente naturaleza financiera, principalmente costo-preciocosto-precio, que , que debe seguir la Empresa y que deben reunir sus prestado-debe seguir la Empresa y que deben reunir sus prestado-res de servicios para relacionarse con seguridad res de servicios para relacionarse con seguridad económica.económica.

La normatividad La normatividad OPERACIONALOPERACIONAL es aquella que es aquella que determina cuales son las características, recursos y determina cuales son las características, recursos y estándares de calidad, eficiencia y oportunidad que debe estándares de calidad, eficiencia y oportunidad que debe obtener la Empresa de sus prestadores de servicios para obtener la Empresa de sus prestadores de servicios para obtener los resultados buscados en tal contratación.obtener los resultados buscados en tal contratación.

Es conveniente establecer con claridad las normas, Es conveniente establecer con claridad las normas, estándares o reglas generales para cada una de estas estándares o reglas generales para cada una de estas áreas, con objeto de regular y guiar el proceso de contra-áreas, con objeto de regular y guiar el proceso de contra-tación futuro, y lograr eficiencia y seguridad en este tación futuro, y lograr eficiencia y seguridad en este modelo.modelo.

Redefinir los objetivos de la estrategia de Redefinir los objetivos de la estrategia de contratación de servicios de terceros.contratación de servicios de terceros.

Establecer los principios bajo los cuales se deberá Establecer los principios bajo los cuales se deberá desarrollar el modelo de contratación.desarrollar el modelo de contratación.

Señalar las reglas bajo las cuales la empresa deberá Señalar las reglas bajo las cuales la empresa deberá contratar los servicios externos.contratar los servicios externos.

Precisar el perfil y requisitos con que necesariamen-Precisar el perfil y requisitos con que necesariamen-te debe contar todo prestadores de servicios.te debe contar todo prestadores de servicios.

FASES DEL PROCEDIMIENTOFASES DEL PROCEDIMIENTO

Establecer la estructura legal y operacional bajo la Establecer la estructura legal y operacional bajo la cual la Empresa contratará servicios externos.cual la Empresa contratará servicios externos.

Señalar y organizar los medios de control y supervi-Señalar y organizar los medios de control y supervi-sión hacia los prestadores de servicios, así como las sión hacia los prestadores de servicios, así como las acciones de prevención de problemas con estos.acciones de prevención de problemas con estos.

Establecer las formas por medio de las cuales los Establecer las formas por medio de las cuales los prestadores de servicios garantizarán el cumpli-prestadores de servicios garantizarán el cumpli-miento de sus obligaciones, así como las acciones miento de sus obligaciones, así como las acciones remediales a realizar en caso necesario.remediales a realizar en caso necesario.

Compendiar esta normatividad en un “Compendiar esta normatividad en un “Manual Para la Manual Para la Administración de Servicios de Terceros”Administración de Servicios de Terceros” que que permita que todos los responsables la conozcan y la permita que todos los responsables la conozcan y la apliquen en sus términos.apliquen en sus términos.

Comunicar y difundir la normatividad y procedimien-Comunicar y difundir la normatividad y procedimien-tos para la contratación de servicios externos y la tos para la contratación de servicios externos y la supervisión y control de estos prestadores de supervisión y control de estos prestadores de servicios.servicios.

FUTURO OMINOSOFUTURO OMINOSO

Limitado y riesgosoLimitado y riesgoso Trabajadores, sindicatos, Congreso, gobierno federal y Trabajadores, sindicatos, Congreso, gobierno federal y

tribunales federales cuestionan y se oponen a este tribunales federales cuestionan y se oponen a este esquema.esquema.

La reducción de la compensación y especialmente de la La reducción de la compensación y especialmente de la participación del trabajador en las utilidades de la participación del trabajador en las utilidades de la empresa ha sido evidente.empresa ha sido evidente.

Existen resoluciones de los Tribunales Colegiados de Existen resoluciones de los Tribunales Colegiados de Circuito (SCJN) en contra de este esquema de Circuito (SCJN) en contra de este esquema de contratación.contratación.

El proyecto de modificaciones a la Ley Federal del El proyecto de modificaciones a la Ley Federal del Trabajo contiene limitaciones y controles que afectarían, Trabajo contiene limitaciones y controles que afectarían, en caso de aprobarse, este esquema.en caso de aprobarse, este esquema.

De igual manera, el proyecto de modificaciones a la Ley De igual manera, el proyecto de modificaciones a la Ley del Seguro Social contiene cambios y adiciones que del Seguro Social contiene cambios y adiciones que afectarían, en caso de aprobarse, este esquema.afectarían, en caso de aprobarse, este esquema.

““DESPIDO INJUSTIFICADO. SI EL PATRON SE EXCEPCIONA DESPIDO INJUSTIFICADO. SI EL PATRON SE EXCEPCIONA MANIFESTANDO QUE NO EXISTE RELACION LABORAL CON MANIFESTANDO QUE NO EXISTE RELACION LABORAL CON EL, SINO UN CONTRATO CIVIL DE SUMINISTRO POR VIRTUD EL, SINO UN CONTRATO CIVIL DE SUMINISTRO POR VIRTUD DEL CUAL UN TERCERO LE PROPORCIONA TRABAJADORES DEL CUAL UN TERCERO LE PROPORCIONA TRABAJADORES Y LO LIBERA DE CUALQUIER OBLIGACION DE CARÁCTER Y LO LIBERA DE CUALQUIER OBLIGACION DE CARÁCTER LABORAL EN RELACION CON AQUEL, DICHA EXCEPCION LABORAL EN RELACION CON AQUEL, DICHA EXCEPCION RESULTA IMPROCEDENTERESULTA IMPROCEDENTE. .

Si en un conflicto de trabajo se alega despido injustificado y el Si en un conflicto de trabajo se alega despido injustificado y el patrón se excepciona manifestando que no existe relación laboral patrón se excepciona manifestando que no existe relación laboral con el trabajador, por existir un contrato de naturaleza civil de con el trabajador, por existir un contrato de naturaleza civil de suministro de personal, por virtud del cual una tercera empresa suministro de personal, por virtud del cual una tercera empresa suministra trabajadores al beneficiario a cambio de determinada suministra trabajadores al beneficiario a cambio de determinada cantidad por los servicios prestados, aquélla lo libera de cualquier cantidad por los servicios prestados, aquélla lo libera de cualquier obligación de carácter laboral en relación con el trabajador obligación de carácter laboral en relación con el trabajador “suministrado”, dicha excepción resulta improcedente, porque los“suministrado”, dicha excepción resulta improcedente, porque los

extremos en que se apoya contravienen un principio esencial del extremos en que se apoya contravienen un principio esencial del derecho social contenido en el artículo 3º de la legislación laboral, derecho social contenido en el artículo 3º de la legislación laboral, consistente en que “el trabajo no es artículo de comercio”, así como consistente en que “el trabajo no es artículo de comercio”, así como las demás disposiciones que garantizan los derechos mínimos de las demás disposiciones que garantizan los derechos mínimos de los trabajadores contempladas en él, que son de orden público y los trabajadores contempladas en él, que son de orden público y deben observarse por todos los individuos de la Federación, ya deben observarse por todos los individuos de la Federación, ya que, por una parte, la empresa que suministra el personal a la que, por una parte, la empresa que suministra el personal a la beneficiaria no se constituye en intermediario laboral en términos beneficiaria no se constituye en intermediario laboral en términos de los artículos 12 a 15 de la Ley Federal del Trabajo, sino que en de los artículos 12 a 15 de la Ley Federal del Trabajo, sino que en realidad utiliza el trabajo del personal que contratan las empresas realidad utiliza el trabajo del personal que contratan las empresas beneficiarias como materia prima y, por otra, al relevar de todo beneficiarias como materia prima y, por otra, al relevar de todo compromiso laboral al verdadero patrón, pretende establecer compromiso laboral al verdadero patrón, pretende establecer nuevos actores en la relación entre el capital y el trabajo, como nuevos actores en la relación entre el capital y el trabajo, como serían los “trabajadores suministrados” (que no gozan de todos los serían los “trabajadores suministrados” (que no gozan de todos los derechos que los demás trabajadores tienen en la empresaderechos que los demás trabajadores tienen en la empresa

beneficiaria), convirtiéndose en patrones virtuales que por medio de beneficiaria), convirtiéndose en patrones virtuales que por medio de contratos civiles se subrogan a los patrones en sus obligaciones contratos civiles se subrogan a los patrones en sus obligaciones laborales, lo cual está prohibido tanto por el apartado A del artículo laborales, lo cual está prohibido tanto por el apartado A del artículo 123 constitucional, como por su ley reglamentaria.”123 constitucional, como por su ley reglamentaria.”

Tesis aislada del Noveno Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo Tesis aislada del Noveno Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito (I.9º T. 191 L), amparo directo 11589/2004, del Primer Circuito (I.9º T. 191 L), amparo directo 11589/2004, Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tribunales Colegiados de Circuito, Materia Laboral, Tomo XXI, Tribunales Colegiados de Circuito, Materia Laboral, Tomo XXI, marzo de 2005, p.1112 (registro nº 179,047).marzo de 2005, p.1112 (registro nº 179,047).

REFORMA LABORALREFORMA LABORAL

Incorpora disposiciones para evitar abusos, fraudes y Incorpora disposiciones para evitar abusos, fraudes y simulaciones en perjuicios de los trabajadores que laboran simulaciones en perjuicios de los trabajadores que laboran para empresas que prestan servicios a otras mediante para empresas que prestan servicios a otras mediante contratos de carácter mercantil.contratos de carácter mercantil.

Obliga a la celebración de contratos escritos, y a que la Obliga a la celebración de contratos escritos, y a que la receptora de los servicios se cerciore que el proveedor cuenta receptora de los servicios se cerciore que el proveedor cuenta con elementos propios y suficientes para cumplir con las con elementos propios y suficientes para cumplir con las obligaciones para con sus trabajadores.obligaciones para con sus trabajadores.

La empresa beneficiaria deberá cerciorarse que el proveedor La empresa beneficiaria deberá cerciorarse que el proveedor cumpla sus obligaciones patronales.cumpla sus obligaciones patronales.

Establece la presunción de dolo cuando exista fraude o Establece la presunción de dolo cuando exista fraude o simulación en perjuicio de los trabajadores y una multa de simulación en perjuicio de los trabajadores y una multa de hasta 5000 SM ($255,000.00).hasta 5000 SM ($255,000.00).

““El trabajo en régimen de subcontratación es aquel por medioEl trabajo en régimen de subcontratación es aquel por mediodel cual un patrón denominado contratista o subcontratista del cual un patrón denominado contratista o subcontratista ejecuta obras o presta servicios con trabajadores bajo su de-ejecuta obras o presta servicios con trabajadores bajo su de-pendencia, a favor de otra persona física o moral que resulta pendencia, a favor de otra persona física o moral que resulta beneficiaria de los servicios contratados, la cual fija las tareasbeneficiaria de los servicios contratados, la cual fija las tareasa realizar y supervisa el desarrollo de los servicios o la ejecu-a realizar y supervisa el desarrollo de los servicios o la ejecu-ción de las obras contratadas.”ción de las obras contratadas.”

““Se presumirá, salvo prueba en contrario, que se utiliza elSe presumirá, salvo prueba en contrario, que se utiliza elrégimen de subcontratación en forma dolosa, cuando conrégimen de subcontratación en forma dolosa, cuando conel objeto de simular salarios y prestaciones menores, las el objeto de simular salarios y prestaciones menores, las empresas prestadoras de servicios tengan simultáneas empresas prestadoras de servicios tengan simultáneas relaciones de trabajo o de carácter mercantil o civil conrelaciones de trabajo o de carácter mercantil o civil conlos trabajadores.”los trabajadores.”

LEY DEL SEGURO SOCIALLEY DEL SEGURO SOCIAL

Se pretende que la empresa beneficiaria de los trabajos Se pretende que la empresa beneficiaria de los trabajos o servicios prestados por los trabajadores y empleados o servicios prestados por los trabajadores y empleados de otra empresa, se convierta ahora en el sujeto obliga-de otra empresa, se convierta ahora en el sujeto obliga-do y responsable solidario respecto de las obligaciones do y responsable solidario respecto de las obligaciones del patrón relativas a la seguridad social.del patrón relativas a la seguridad social.

La reforma prevé también que las prestadoras de La reforma prevé también que las prestadoras de servicios serán clasificadas para efectos del Instituto servicios serán clasificadas para efectos del Instituto Mexicano del Seguro Social (seguro de riesgos), en Mexicano del Seguro Social (seguro de riesgos), en base a las actividades que efectivamente lleven a cabo base a las actividades que efectivamente lleven a cabo sus trabajadores y empleados asignados a empresas sus trabajadores y empleados asignados a empresas beneficiarias.beneficiarias.

CONCLUSIONESCONCLUSIONES

Los tendencia evidente es hacia la limitación y Los tendencia evidente es hacia la limitación y restricción de este esquema organizacional.restricción de este esquema organizacional.

El objetivo claro es combatir y evitar la simulación, para El objetivo claro es combatir y evitar la simulación, para proteger los derechos laborales de los trabajadores.proteger los derechos laborales de los trabajadores.

Aquellos modelos de real y verdadera contratación de Aquellos modelos de real y verdadera contratación de servicios externos podrán sobrevivir y continuar dando la servicios externos podrán sobrevivir y continuar dando la ventaja competitiva. Habrá que realizar algunos ajustes.ventaja competitiva. Habrá que realizar algunos ajustes.

Aquellas estructuras que no satisfagan los nuevos Aquellas estructuras que no satisfagan los nuevos requisitos legales y operacionales, tendrán efectos nulos requisitos legales y operacionales, tendrán efectos nulos y consecuencias muy negativas.y consecuencias muy negativas.

Es necesario revisar y valorar los esquemas de Es necesario revisar y valorar los esquemas de subcontratación con los que estemos operando.subcontratación con los que estemos operando.

guaida y asociadosguaida y asociados abogadosabogados

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