RESPONSABILIDAD CIVIL

EXTRACONTRACTUAL

Centro de Arbitraje y Conciliación Cámara de Comercio de Cartagena

ANDRÉS ORIÓN ALVAREZ PÉREZ

CONTENIDO:

l  RESPONSABILIDAD CIVIL DEL ABOGADO

l  LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL Y EL NUEVO CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO

l  EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL CONSEJO

DE ESTADO RESPECTO DE LOS PERJUICIOS INMATERIALES

 Fernando  Hinestrosa  F.    XXIV  Encuentro  Nacional  de  Acoldese,    Barranquilla,  2004  

  “La  gente  ve  cada  vez  con  mas  prevención  y  desconfianza  al  abogado,  donde  quiera  que  esté,  cualesquiera  que  sean  el  oficio  o  la  ac;vidad  que  desempeñe.  A  las  deficiencias  morales  se  agregan  las  faltas  de  sen;do  de  responsabilidad,  y  a  unas  y  a  otras,  las  propias  de  una  preparación  deficiente.”  

TRIBUNAL SUPREMO ESPAÑOL

JUSTIFICACIÓN  Y  NECESIDAD  DE  ABORDAR  EL  TEMA            Sentencia  Tribunal  Supremo  Español,  citada  por  Ricardo  de  Ángel  

Yagüez,  enero  2008    

  “…   la   obligación   del   abogado,   de   indemnizar   los   daños   y  perjuicios,  ha  de  surgir  de   la  omisión  de   la  diligencia  debida  en   la  prestación  de   sus   servicios  profesionales  atendidas   las  reglas  técnicas  de  su  especialidad,  comúnmente  admi;das  y  las   par;culares   circunstancias   del   caso,   teniendo   en   cuenta  que  una  vez  acreditado  el  nexo  causal    entre  la  conducta  del  letrado   y   la   realidad   del   daño,   emergerá   la   responsabilidad  de  aquel  y  su  obligación  de  repararlo.”            

 

RESPONSABILIDAD CIVIL PROFESIONAL Obligaciones del conciliador. Ley 640/2001, artículo 8°. l Hacer concurrir a quienes, en su criterio, deban asistir a la audiencia. l Ilustrar a los comparecientes sobre el objeto, alcance y límites de la conciliación. l Motivar a las partes para que presenten fórmulas de arreglo con base en los hechos tratados en la audiencia. l Formular propuestas de arreglo. l Parágrafo. Es deber del conciliador velar por que no se menoscaben los derechos ciertos e indiscutibles, así como los derechos mínimos e intransigibles."

DEBERES PROFESIONALES DEL ABOGADO Ley 1123 de 2007

l  Actualizar los conocimientos inherentes al ejercicio de la profesión.

l  Prevenir litigios innecesarios, inocuos o fraudulentos

y facilitar los MASC. l  Informar con veracidad a su cliente sobre las

posibilidades de la gestión, sin crear falsas expectativas, ni magnificar las dificultades

l  Informar acerca de las posibilidades de los MASC

FALTAS DE LEALTAD CON EL CLIENTE

l  No  expresar  su  franca  y  completa  opinión  acerca  del  

 asunto  consultado  (Obligación  precontractual)  

l    GaranNzar  un  resultado  favorable  

l    Revelar  secretos  que  la  haya  confiado  su  cliente  

l    Aceptar  un  encargo  para  el  cual  no  se  encuentre    capacitado  

CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO: Ar#culo  79.-­‐  Temeridad  o  mala  fe.      1.  Cuando  sea  manifiesta  la  carencia  de  fundamento  legal  de  la  demanda,  excepción,  recurso,  oposición  o  incidente,  o  a  sabiendas  se  aleguen  hechos  contrarios  a  la  realidad.  2.  Cuando  se  aduzcan  calidades  inexistentes.  3.  Cuando  se  uNlice  el  proceso,  incidente  o  recurso  para  fines  claramente  ilegales  o  con  propósitos  dolosos  o  fraudulentos.  4.  Cuando  se  obstruya,  por  acción  u  omisión,  la  prácNca  de  pruebas.  5.  Cuando  por  cualquier  otro  medio  se  entorpezca  el  desarrollo  normal  del  proceso.  

6.  Cuando  se  hagan  transcripciones  o  citas  deliberadamente  inexactas.

Responsabilidad patrimonial de las partes

Ar#culo  80.-­‐  Responsabilidad  patrimonial  de  las  partes.      Cada  una  de  las  partes  responderá  por  los  perjuicios  que  con  sus  actuaciones  procesales  temerarias  o  de  mala  fe  cause  a  la  otra  o  a  terceros  intervinientes.  Cuando  en  el  proceso  o  incidente  aparezca  la  prueba  de  tal  conducta,  el  juez,  sin  perjuicio  de  las  costas  a  que  haya  lugar,  impondrá  la  correspondiente  condena  en  la  sentencia  o  en  el  auto  que  los  decida.  Si  no  le  fuere  posible  fijar  allí  su  monto,  ordenará  que  se  liquide  por  incidente.  

Responsabilidad patrimonial de apoderados y poderdantes

 Ar#culo  81.    Al  apoderado  que  actúe  con  temeridad  o  mala  fe  se  le  impondrá  la  condena  de  que  trata  el  ar\culo  anterior,  la  de  pagar  las  costas  del  proceso,  incidente  o  recurso  y  multa  de  diez  (10)  a  cincuenta  (50)  salarios  mínimos  mensuales.  Dicha  condena  será  solidaria  si  el  poderdante  también  obró  con  temeridad  o  mala  fe.  Copia  de  lo  perNnente  se  remiNrá  a  la  autoridad  que  corresponda  con  el  fin  de  que  adelante  la  invesNgación  disciplinaria  al  abogado  por  faltas  a  la  éNca  profesional.    

ELEMENTOS QUE ESTRUCTURAN LA RESPONSABILIDAD DEL ABOGADO

Celebración  de  un  contrato  de  prestación  de  servicios  profesionales:    Mandante    -­‐  Mandatario  (Profesional)        Inejecución  o  ejecución  tardía  de  las  obligaciones  

   Daño  a  raíz  del  incumplimiento  

    Relación   causal   entre   el   incumplimiento   y   el   daño    (Régimen  de  la  culpa  probada,  no  presunción).  

 

NATURALEZA DE LAS OBLIGACIONES

OBLIGACIONES  DE  MEDIO:    Por  regla  general,  las  obligaciones  derivadas  del  contrato  de   prestación  de   servicios   profesionales,   son  de  medio,  por  tanto  el  profesional  cumple  con  poner  toda  la  celosa  diligencia,   prudencia,   idoneidad,   conocimiento,   sigilo,  lealtad,   confidencialidad,   claridad     y   profesionalismo,  sin  que  se  obligue  a  obtener  resultado.  

 OBLIGACIONES  DE  RESULTADO:    El  deudor  por  disposición  del  legislador,  por  el  contenido  mismo  de  las  obligaciones  y  por  acuerdo  de  voluntades,  se  compromete  a  obtener  un  resultado.  

 

OBLIGACIONES DE RESULTADO … l  Presentar  la  demanda  en  Nempo  l  Evitar  prescripción  o  caducidad  l  AsisNr  a  la  audiencia  de  conciliación  l  AsisNr  a  la  prácNca  de  pruebas  l  Interponer  los  recursos  de  ley    l  Evitar  perención  y  desisNmiento  tácito  

Javier   Tamayo   Jaramillo   “…   Lo   que   significa   que   las  obligaciones  de  hacer  son  todas  de  resultado,  en  cuanto  a   la   ejecución  material   de   lo   pactado,   y   las   de   lograr   el  beneficio  esperado  por  el  acreedor,  pueden  ser  de  medio”.

EVENTOS  GENERADORES  DE  RESPONSABILIDAD  DEL  ABOGADO  

 A.    Vencimiento  de  términos    B.      Prescripción  o  caducidad  de  la  acción    C.      DesisNmiento  tácito  (Ley  1194  de  2008)    D.      Perención  en  procesos  ejecuNvos  (Ley  1285  de  2009)    E.      Desconocimiento  del  deber  de  información    F.      No  solicitar  la  prácNca  de  pruebas  conducentes        G.    No  asisNr  a  la  prácNca  de  pruebas    H.    No  recurrir  la  sentencia  cuando  esta  sea  desfavorable  

LISTA  ENUNCIATIVA  …    

I.              Inadecuada  estructuración  de  las  pretensiones    J.              Inadecuada  formulación  de  excepciones  o  medios  de  defensa    K.      No  denunciar  el  pleito  o  llamar  en  garan\a        L.      Inasistencia  a  la  audiencia  de  conciliación    M.  Inadecuada  asesoría  frente  a  la  conciliación      

 (Pretensiones,  ofrecimiento  en  audiencia,  posibilidades,  condena  sustancialmente  inferior  o  desesNmatoria).    

 N.  Inoportuna  prácNca  de  medidas  cautelares  

Corte Suprema de Justicia, Octubre 18/05, Exp. 14.491

     El paciente ingresa al centro hospitalario por sus propios medios para un examen rutinario de TAC de senos nasales.

LUCRO CESANTE MAL PLANTEADO EN LA DEMANDA

“La sumatoria del lucro cesante consolidado y futuro equivale a la suma de $200.732.979. Empero, como la demandante limitó en la demanda la condena por estos aspectos a la suma de $45.000.000, la Corte, en aplicación del principio de la consonancia de la sentencia, a este último monto, - más indexación - limitará la condena que habrá de imponerse a la demandada”.

Corte Suprema de Justicia, julio 9 de 2012. M.P. Ariel Salazar Ramírez

… como fue la voluntad del demandante limitar su pretensión a la cantidad de $80’105.928, más sus intereses legales e indexación, las sumas de condena que lleguen a ordenarse en esta sentencia no podrán, en ningún caso, ser superiores a ese monto. La suma de $80’105.928 solicitada en la demanda, con su correspondiente indexación e intereses, asciende a la fecha del fallo a un total de $190’453.544,38. Luego, el monto de los perjuicios tasados en esta providencia, y que arrojó un total de $614’192.589,85, es superior a la cifra pretendida en el libelo; por lo que el primer rubro deberá imponerse como límite de la condena …

R.C.E. Y EL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO

CONTENIDO DE LA DEMANDA:

Ø  C.G.P. Art. 82 No. 4:

“Lo que se pretenda, expresado con precisión y claridad”. No. 7. Juramento estimatorio, Art. 206

Ø  C.C.A. Art. 163 Individualización de las pretensiones: “…. deberán enunciarse clara y separadamente en la demanda”.

“Que se indemnicen los perjuicios derivados del hecho dañino”.

Problema de interpretación de los poderes del Juez frente a la exigencia de la prueba del monto del daño: Principios vulnerados: De congruencia (305), de contradicción, de igualdad, de defensa vs. El principio de la reparación integral del daño, art. 16 Ley 446/98.

Artículo 177 cpc. Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen.

El demandante, por regla general tiene la carga de la prueba, sobre la existencia y extensión del daño

JURAMENTO ESTIMATORIO

Art. 206 C.G.P. Quien pretenda el reconocimiento de una indemnización, compensación o el pago de frutos o mejoras, deberá estimarlo razonadamente bajo juramento en la demanda o petición correspondiente, discriminando cada uno de sus conceptos. Dicho juramento hará prueba de su monto mientras su cuantía no sea objetada por la parte contraria dentro del traslado respectivo. Sólo se considerará la objeción que especifique razonadamente la inexactitud que se le atribuya a la estimación. Art. 7, 25, 42 No. 5

EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL CONSEJO DE ESTADO RESPECTO DE LOS PERJUICIOS INMATERIALES A.   PERJUICIOS MATERIALES

DAÑO EMERGENTE

LUCRO CESANTE

B.   PERJUICIOS INMATERIALES

DAÑO MORAL

DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN

OTRAS DENOMINACIONES :

l  Alteración de las condiciones de existencia l  Perjuicio fisiológico l  Daño biológico l  Daño al goce de vivir l  Daño al proyecto de vida l  Daño a la salud. Sent. 19.031 y 38.222, sept. 14/11

A. DAÑO MORAL: Precio del dolor

Perjuicios que no tienen una naturaleza económica, no se les puede medir en dinero. Inconmensurables (Mossett Iturraspe).

Se trata de un daño extrapatrimonial, inmaterial, difícilmente cuantificable en dinero, no podrá liquidarse con la exactitud que si lo permite el daño material. Ej. Pesar, congoja, tristeza, angustia, sufrimiento, padecimiento, aflicción.

El dolor es imposible medirlo con patrones objetivos, por ser en esencia subjetivo. La naturaleza de la indemnización es compensatoria, ya que mediante un bien equivalente en dinero se otorga una indemnización que ayuda a aliviar la pena, y sufrir así, en las mejores condiciones posibles la alteración emocional producida con el daño.

“Es mejor la pena con pan”. Consejo de Estado Francés.

B. DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN

Febrero 14/92, Exp. 6477, C.P. Carlos Betancur Jaramillo: Otorgó una indemnización de 1.800 gramos oro “por daño moral”, superándose el límite tradicional de los 1.000 gramos oro, “por las excepcionales circunstancias e incidencias traumáticas que en el campo afectivo le quedaron a la señora Barazuti”

l  Mayo 6/93, Exp. 7428, C.P. Julio César Uribe. Da el

paso definitivo y lo referencia directamente: “hay lugar en casos como el presente al reconocimiento del perjuicio fisiológico o daño a la vida de relación” (2 piernas $ 8 millones) – Cuestionamiento acompañante y silla

DEFINICIÓN:

Pérdida de la posibilidad de realizar otras actividades vitales, que aunque no producen rendimiento patrimonial, hacen agradable la existencia, brindan placer. Se trata de la pérdida de la facultad de realizar actividades placenteras de la vida.

Se cierran muchas posibilidades futuras truncadas prematuramente, se obstaculizan expectativas, esperanzas y proyectos. Privación de vivir en igualdad de condiciones con sus semejantes.

DESAPARECE LA EXPRESIÓN “DAÑO FISIOLÓGICO”, POR DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN

Julio 19/00, Exp. 11842, Alier Hernández Se recoge el concepto de daño fisiológico y se sustituye por DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN. Daño al proyecto de vida: Corte Interamericana de Derechos Humanos Alteración de las condiciones de existencia: Derecho Francés

Daño a la vida de relación: Derecho Italiano. Daño extrapatrimonial a la vida exterior. Vs. Al daño moral que afecta la vida interior. Síntesis texto Enrique Gil

C. ALTERACIÓN DE LAS CONDICIONES DE EXISTENCIA

l  Agosto 15 de 2007 l  Octubre 18 de 2007 l  Octubre 1º de 2008

Sufrimiento padecido por las víctimas de un daño, consistente en la modificación anormal del curso de su existencia, de sus ocupaciones, hábitos y proyectos. Se altera el devenir cotidiano del comportamiento humano. Condena 30 SMLMV.

DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DEL PRINCIPIO DE REPARACIÓN INTEGRAL

Feb. 20/08, Exp. 16.996 Enrique Gil Botero

Ley 975 de 2005. Artículo 8°. Derecho a la reparación.

El derecho de las víctimas a la reparación comprende las acciones que propendan por Restitución Indemnización Rehabilitación Satisfacción; y

Garantías de no repetición de las conductas

D. DAÑO A LA SALUD

Mayo 4 de 2011 C.P. Danilo Rojas Betancourth Exp. 17.396

Septiembre 14 de 2011 C.P. Enrique Gil Botero Exp. 38.222 / 19.031 (Gemelas) Enero 18 de 2012 C.P. Olga Mélida Valle de la Hoz Exp. 20.038

DAÑO A LA SALUD

l  Esa doble connotación del daño fisiológico, a la vida de relación o alteración a las condiciones de existencia, entendiéndolos como perjuicios de índole idéntica o similar, tal y como lo ha venido haciendo la jurisprudencia, ha limitado la posibilidad de valorar el daño en términos de objetividad material, es decir, a partir de criterios reales, uniformes y verificables.

l  No obstante lo anterior, esa doble condición del daño a la vida de relación o alteración a las condiciones de existencia, ha generado algunos inconvenientes que se pretenden aclarar con los contenidos desarrollados y expuestos en esta providencia.

DAÑO A LA SALUD

l  De modo que, el “daño a la salud”, esto es el que se reconoce como proveniente de una afectación a la integridad psiocofísica, ha permitido solucionar o aliviar la discusión, toda vez reduce a una categoría los ámbitos físico, psicológico, sexual, etc., de tal forma que siempre que el daño consista en una lesión a la salud, será procedente determinar el grado de afectación del derecho constitucional y fundamental (artículo 49 C.P.) para determinar una indemnización por ese aspecto, sin que sea procedente el reconocimiento de otro tipo de daños (v.gr. la alteración de las condiciones de existencia), en esta clase o naturaleza de supuestos.

DAÑO A LA SALUD

l  Se reconoce de este modo una valoración del daño a la persona estructurado sobre la idea del daño corporal, sin tener en cuenta categorías abiertas que distorsionen el modelo de reparación integral. (Daño a la vida de relación / Alteración delas condiciones de existencia).

l  Es decir, cuando la víctima sufra un daño a la integridad psicofísica sólo podrá reclamar los daños materiales que se generen de esa situación y que estén probados, los perjuicios morales de conformidad con los parámetros jurisprudenciales de la Sala y, por último, el daño a la salud por la afectación de este derecho constitucional.

DAÑO A LA SALUD

l  Lo anterior, refuerza aún más la necesidad de readoptar la noción

de daño a la salud, fisiológico o biológico, como lo hace ahora la Sala, pero con su contenido y alcance primigenio, esto es, referido a la afectación o limitación a la integridad psicofísica de la persona …  

l  En otros términos, un daño a la salud desplaza por completo a las demás categorías de daño inmaterial, como lo son la alteración grave a las condiciones de existencia - antes denominado daño a la vida de relación - precisamente porque cuando la lesión antijurídica tiene su génesis en una afectación negativa del estado de salud, los únicos perjuicios inmateriales que hay lugar a reconocer son el daño moral y el daño a la salud.

 

PROPUESTA RESPECTO A LOS PERJUICIOS INMATERIALES:

CON FUNDAMENTO EN EL ART. 16 DE LA LEY 446/98, POR SEGURIDAD JURÍDICA Y POR APLICACIÓN DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD, SE PROPONE:

l  UNIFICAR  LOS  CRITERIOS  DE  CUANTIFICACIÓN  DEL  DAÑO  INMATERIAL  

 l  ESTABLECER  BAREMOS  O  TOPES  INDEMNIZATORIOS  

 

BIBLIOGRAFÍA:

ð  Javier Tamayo Jaramillo ð  Juan Carlos Henao ð  Enrique Gil Botero ð  Ricardo Hoyos Duque ð  Obdulio Velásquez Posada ð  Gilberto Martínez Rave ð  Fernando Hinostroza ð  Adriano De Cupis ð  Alier Hernández Enríquez ð  Felipe Navia Arroyo ð  Carlos Fernández Sessarego ð  Jorge Mosett Iturraspe ð  Edgar Cortés