UNIVERSIDADA COLEGIO MAYOR DE CUNDINAMARCAFACULTAD DE DERECHO

DERECHO COMERCIAL ESPECIAL

FUNCION JURISDICCIONAL SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

DOCTOR FERNANDO ENRIQUE JIMENEZ MUOZ

ESTUDIANTESCESAR HERACLIO FORERO MURCIACHRISTIAN ESTEBAN HERNANDEZ ALVARADOSANDRA BIBIANA HURTADO PERDOMOJULIO CESAR ROZO CASTRO

18 DE FEBRERO DE 2015BOGOTA D. C.INTRODUCCINEn aras de abordar el estudio de las funciones jurisdiccionales de la Superintendencia de Sociedades, dentro del estudio de la asignatura Derecho Comercial Especial, se hace pertinente en primer lugar especificar la consagracin constitucional respecto a los principios de distribucin funcional, separacin de poderes y colaboracin armnica para conocer la naturaleza de la atribucin por va de excepcin de funciones jurisdiccionales a entidades determinadas en materias precisas, precepto que faculta al legislador para en aras de lograr el cumplimiento cabal de las funciones del Estado en el marco de la Carta Poltica Colombia que plantea como fines el lograr la convivencia pacfica y la vigencia de un orden social justo.Posteriormente, se estudiar la naturaleza jurdica de las superintendencias en general y de la Superintendencia de Sociedades en Particular, respecto a sus objetivos, fines, estructura organizacional y funciones generales y especficas tanto del mbito administrativo como jurisdiccional.De igual manera, se enuncian cada una de las funciones jurisdiccionales respecto a su denominacin, fundamento normativo, proceso especfico y referente jurisprudencial para finalizar con puntos de reflexin respecto a las ventajas y desventajas de incoar los procesos en la jurisdiccin ordinaria versus la jurisdiccin por va de excepcin.Es importante resaltar que este trabajo de investigacin es fundamental para la formacin como abogados investigadores que plantean alternativas de solucin a los problemas sociojurdcos.

CONSAGRACION CONSTITUCIONALPRINCIPIOS DE SEPARACIN DE PODERES Y COLABORACIN ARMNICADentro de la estructura actual del Estado Colombiano el poder pblico se especializa en tres ramas, con base en dicha divisin tripartita del poder pblico, al legislador le corresponde expedir las leyes, a la Administracin Pblica le corresponde ejecutarlas y a la rama judicial le corresponde decir el derecho (iurisdictio, de ius dicere), esto es, atribuir con carcter vinculante los efectos de las leyes a los gobernados, asociados, residentes de la Nacin, siendo en consecuencia la funcin esencial de la administracin de justicia la de declarar si existen o no el derecho, los derechos y, en caso afirmativo, quien es su titular. Para el efecto, los actos jurisdiccionales son expedidos por funcionarios independientes, no sometidos a jerarqua funcional alguna, solo a la ley, lo cual constituye el fundamento para que el ordenamiento jurdico otorgue carcter definitivo a sus decisiones, una vez ejecutoriadas, con la finalidad de que las controversias jurdicas no sean interminables y de que no resulten fallidas la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo, el cual se establece como fin esencial en nuestra Carta Poltica, la Constitucin Colombiana de 1991[footnoteRef:1]. [1: Sentencia C-1159/08, Referencia: expediente D-7321, Demanda de inconstitucionalidad contra los Arts. 10, 11, 12, 13 y 14 de la Ley 1183 de 2008, Demandantes: Pablo Felipe Robledo del Castillo y Juan Carlos Naizir Sistac, Magistrado Ponente: Dr. JAIME ARAJO RENTERA Bogot, D. C., veintisis (26) de noviembre de dos mil ocho (2008).]

En el ordenamiento jurdico colombiano la regla general es que las funciones jurisdiccionales son ejercidas por la rama judicial del poder pblico y que por excepcin tales funciones son ejercidas por otras entidades u rganos, ellos por mandato constitucional deben colaborarse entre s en aras de lograr una colaboracin armnica[footnoteRef:2] efectiva, lo que implica tambin que un rgano puede participar en el mbito de las funciones propias que originalmente corresponden a otro. [2: Artculo 113. Son Ramas del Poder Pblico, la legislativa, la ejecutiva y la judicial.Adems de los rganos que las integran existen otros, autnomos e independientes, para el cumplimiento de las dems funciones del Estado.Los diferentes rganos del Estado tienen funciones separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus fines.]

En virtud de la cual no obstante las ramas del poder pblico tienen funciones separadas, deben colaborarse entre s en aras de lograr una colaboracin armnica (Artculo 113 Constitucin Poltica de Colombia) lo que implica tambin que un rgano puede participar en el mbito de las funciones propias que originalmente corresponden a otro, otorgamiento posteriormente enunciado por la misma Carta Poltica, en el cual seala funciones excepcionales en las diversas ramas del poder pblico, Reforma Constitucional (Artculo 374 Constitucin Poltica de Colombia), Funcin Legislativa (Artculo 170 y Articulo 150 N10 Constitucin Poltica de Colombia), Funcin Administrativa (Artculo 113 y 209 Constitucin Poltica de Colombia), Funcin Judicial (Artculo 116 Constitucin Poltica de Colombia)[footnoteRef:3] [3: Constitucin Poltica colombiana de 1991 ]

ATRIBUCIN EXCEPCIONAL DE LA FUNCIN JURISDICCIONALComo excepcin a la regla general de distribucin funcional, el constituyente facult al legislador tal como lo consagra el artculo 116 en el cual se establece que de manera excepcional se pueden atribuir funciones jurisdiccionales en materias precisas a determinadas autoridades administrativas. En ejercicio de esta facultad el legislador con el objetivo de descongestionar los despachos judiciales y aplicar conocimientos tcnicos y especializados en la materia, por parte de una entidad que ha acopiado experiencia al respecto, asign el conocimiento de diversas controversias a la Superintendencia en general, siempre y cuando gocen del mencionado conocimiento tcnico para el desarrollo de dicha funcin por va de excepcin para el caso que nos atae la Superintendecia de Sociedades en desarrollo de dicho precepto y por disposicin Presidencial, ejerce funciones jurisdiccionales con los atributos propios de una providencia judicial, dicha disposicin exige el cumplimiento de tres caractersticas para el desarrollo de las mismas i)EXCEPCIONAL ii)DETERMINADA iii) DE ORDEN LEGALCONDICIONES PARA ATRIBUIR EN DEBIDA FORMA De acuerdo al artculo 116 de la Constitucin Poltica de Colombia1. ORIGEN LEGAL Ley en el sentido formal: La expedida por el Congreso de la Repblica (de acuerdo a las facultades otorgadas en el artculo 116) Ley en el sentido material: Los decretos que expide el ejecutivo en ejercicio de precisas facultades concedidas por el legislador o por el constituyente.2. MATERIAS PRECISAS No pueden ser temas indefinidos o difusos. No se acepta cualquier intento de hacer aplicacin extensiva o analgica de las normas que precisan las materias objeto de atribucin de funcin jurisdiccional y cuando existe duda sobre la definicin de la materia se debe hacer prevalecer la regla general de distribucin funcional y, de la mano de ella, concluir que el asunto debe ser conocido por los rganos que integran de manera ordinaria y permanente la rama jurisdiccional.3. AUTORIDADES DETERMINADAS No solo implica determinar las autoridades que cumplirn las funciones jurisdiccionales sino tambin que los funcionarios que las ejerzan considerando garantas similares a aquellas que caracterizan la actividad del funcionario judicial, a saber: predeterminacin, autonoma, imparcialidad e inamovilidad la ley puede conferir atribuciones judiciales a las autoridades administrativas, pero siempre y cuando los funcionarios que ejercen concretamente esas competencias no slo se encuentren previamente determinados en la ley sino que gocen de la independencia e imparcialidad propia de quien ejercita una funcin judicial (Sentencia C-558 de 1994)

Ejemplo de falta de imparcialidad y autonoma en el ejercicio de las funciones jurisdiccionales de la superintendencia de sociedades:

cuando el funcionario que debe decidir el asunto de carcter jurisdiccional se encuentra sometido a instrucciones al respecto por sus superiores cuando ese mismo funcionario intervino previamente o tuvo contacto con la materia sujeta a controversia, cuando la Superintendencia, en ejercicio de sus funciones administrativas, ha tenido la oportunidad impartir instrucciones que comprometen su criterio, con el cual necesariamente tendr que juzgar posteriormente los asuntos que se le sometan a su composicin.Al respecto se han incoado diferentes demandas de constitucionalidad ha condicionado la exequibilidad de normas que atribuyen funciones jurisdiccionales a la Supersociedades, supeditando la misma a que las funciones administrativas y jurisdiccionales sean cumplidas por funcionarios distintos que no tengan ningn tipo de sujecin jerrquica[footnoteRef:4] o funcional en lo que atae a la materia objeto de la controversia (Sentencia C-641 de 2001) [4: Ibdem, Pagina 1 Referencia 1 ]

DE LAS SUPERINTENDENCIAS EN GENERALLas superintendencias son organismos creados por la ley que hacen parte de la rama ejecutiva del poder pblico, con la autonoma administrativa y financiera que su acto de creacin les seale, con o sin personera jurdica, y que cumplen funciones de inspeccin y vigilancia atribuidas por la ley o mediante acto de delegacin que haga el Presidente de la Repblica.[footnoteRef:5] [5: Ver art. 66, ley 489/1998]

LA SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES EN PARTICULAREl Decreto 1023 del 18 de mayo de 2012 Por el cual se modifica la estructura de la Superintendencia de Sociedades y se dictan otras disposiciones, en su Capitulo primero Artculo uno Establece que La Superintendencia de Sociedades, por su parte, es un organismo tcnico adscrito al Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, con personera jurdica (luego, pertenece al sector descentralizado por servicios), posee autonoma administrativa y patrimonio propio, mediante el cual el Presidente de la Repblica[footnoteRef:6] ejerce la inspeccin, vigilancia y control de las sociedades mercantiles, as como de los dems entes, personas jurdicas o naturales que seale la ley [6: En ejercicio de las facultades que le otorga el numeral 16 del artculo189de la Constitucin Poltica en concordancia con el artculo54de la Ley 489 de 1998,]

Como integrante de la administracin pblica que es, el Superintendente est sometido a la orientacin, el control y la evaluacin general de sus actividades por parte del Presidente de la Repblica, as como del Ministro de la cartera a la cual est adscrito, quien orienta y coordina el cumplimiento de las funciones a su cargo como establece el Artculo 38 Ley 489 de 1998. Adems, su funcin est al servicio de intereses generales, y se debe desarrollar con apego a los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad e imparcialidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones (art. 209 CN)As mismo la Ley 1564 de 2012 por la Cual se Expide el Cdigo general del Proceso establece en Artculo 24.N5 La Superintendencia de Sociedades tendr facultades jurisdiccionales en materia societaria, referidas a:a) Las controversias relacionadas con el cumplimiento de los acuerdos de accionistas y la ejecucin especfica de las obligaciones pactadas en los acuerdos.b) La resolucin de conflictos societarios, las diferencias que ocurran entre los accionistas, o entre estos y la sociedad o entre estos y sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral.c) La impugnacin de actos de asambleas, juntas directivas, juntas de socios o de cualquier otro rgano directivo de personas sometidas a su supervisin. Con todo, la accin indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven del acto o decisin que se declaren nulos ser competencia exclusiva del Juez.d) La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios y la desestimacin de la personalidad jurdica de las sociedades sometidas a su supervisin, cuando se utilice la sociedad en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. As mismo, conocer de la accin indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven de los actos defraudatorios.e) La declaratoria de nulidad absoluta de la determinacin adoptada en abuso del derecho por ilicitud del objeto y la de indemnizacin de perjuicios, en los casos de abuso de mayora, como en los de minora y de paridad, cuando los accionistas no ejerzan su derecho a voto en inters de la compaa con el propsito de causar dao a la compaa o a otros accionistas o de obtener para s o para un tercero ventaja injustificada, as como aquel voto del que pueda resultar un perjuicio para la compaa o para los otros accionistas.La Supersociedades para el cumplimiento de las funciones atribuidas en virtud de la Constitucin Articulo 116 y el Cdigo General del Proceso Ley 1564 de 2012 se estructura conforme al Artculo 6 de Decreto 1023 del 18 de Mayo de 2012 de la siguiente manera:1. Despacho del Superintendente de Sociedades;1.1. Oficina Asesora de Planeacin1.2. Oficina de Control Interno;1.3. Oficina Asesora Jurdica;1.4. Direccin de Informtica y Desarrollo;2. Delegatura de Asuntos Econmicos y Contables;3. Delegatura de Inspeccin, Vigilancia y Control;3.1. Direccin de Supervisin de Sociedades;3.2. Direccin de Supervisin de Asuntos Especiales y Empresariales;4. Delegatura de Procedimientos de Insolvencia;5. Delegatura de Procedimientos Mercantiles;6. Secretara General;6.1. Subdireccin Administrativa;6.2. Subdireccin Financiera;7. Intendencias Regionales;8. rganos de Asesora y Coordinacin;8.1. Comit de Gerencia;8.2. Comit de Seleccin de Especialistas;8.3. Comit de Coordinacin del Sistema de Control Interno;8.4. Comisin de Personal;8.5. Comit de Conciliacin y Defensa Judicial.[footnoteRef:7] [7: http://www.supersociedades.gov.co]

Ahora bien las funciones jurisdiccionales que desempea la Superintendecia de Sociedades recaen en las Delegaturas de Procedimientos de Insolvencia; y Procedimientos Mercantiles, las cuales se estructuras de la siguiente manera:

Para cada Delegatura se consideran unas funciones, el Decreto 1023 del 18 de Mayo de 2012 proscribe para las mismas de manera general incluyendo la Jurisdiccional materia del presente las siguientes:CUADRO FUNCIONAL SUPERINTENDECIA DE SOCIEDADES

DELEGATURA PARA PROCEDIMIENTOS MERCANTILES

FUNCIN

De acuerdo a lo sealado en el artculo 18 del Decreto 1023 de 2012, mediante el cual se modifica la estructura de la Superintendencia de Sociedades y se dictan otras disposiciones, corresponde a la Delegatura para Procedimientos Mercantiles:

1. Asesorar al Superintendente de Sociedades en lo relacionado con .la implementacin, operacin y manejo de las atribuciones de conciliacin y arbitraje que le corresponden a la Superintendencia, con el fin de promoverlas como alternativas de solucin de los conflictos que surjan entre los socios o entre stos y la sociedad con ocasin del desarrollo o ejecucin del contrato social;

2. Coordinar las actividades de conciliacin de competencia de la Superintendencia respecto de los entes que no estn tramitando un proceso de insolvencia;

3. Reconocer los presupuestos de ineficacia previstos en el Libro Segundo del Cdigo de Comercio;

4. Conocer los procesos para designar los peritos que fijarn el valor de los aportes en los casos previstos en la ley o del ejercicio del derecho de preferencia en la negociacin de acciones, cuotas sociales o partes de inters, cuando surjan discrepancias entre los asociados, o entre stos y la sociedad con ocasin del reembolso de aportes;

5. Resolver las discrepancias sobre la ocurrencia de causales de disolucin o sobre la ausencia de animus societatis de sociedades no sometidas a la vigilancia y control del Estado o que estndolo, la entidad respectiva no tenga dicha facultad;

6. Declarar la disolucin de la sociedad cuando la asamblea o la junta de socios no lo haga;

7. Designar en ejercicio de funciones jurisdiccionales al liquidador principal y suplente en la forma prevista en la ley o en los estatutos, cuando la sociedad no lo haga;

8. Conocer la accin de responsabilidad contra socios y liquidadores en los trmites de liquidacin voluntaria;

9. Resolver la oposicin judicial de los acreedores a la reactivacin de la sociedad;

10. Reconocer los presupuestos de ineficacia por constitucin de garantas que recaigan sobre bienes propios de la sociedad, enajenaciones de bienes u operaciones que no correspondan al giro ordinario de los negocios sin autorizacin previa de la Superintendencia de Sociedades;

11. Adelantar los procesos de ejecucin especfica de las obligaciones pactadas en los acuerdos de accionistas;

12. Resolver las diferencias que ocurran entre los accionistas, o entre estos y la sociedad o entre los accionistas y los administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral;

13. Resolver la impugnacin de actos de asambleas; juntas directivas; o junta de socios con fundamento en cualquiera de las causas legales;

14. Declarar la desestimacin de la personalidad jurdica, la responsabilidad solidaria y la nulidad de los actos defraudatorios, en los eventos de que trata la ley;

15. Resolver sobre la accin indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios derivados de los actos defraudatorios;

16. Declarar la nulidad absoluta y ordenar la indemnizacin de perjuicios ocasionados por abuso del derecho;

17. Conocer las acciones sobre responsabilidad subsidiaria de la matriz o controlante respecto de la insolvencia de la subordinada;

18. Conocer de las acciones revocatorias o de simulacin de los actos o negocios realizados por el deudor insolvente;

19. Conocer la accin de responsabilidad civil para el pago del faltante del pasivo externo, de los socios, administradores, revisores fiscales y empleados, en los eventos en que la prenda comn de los acreedores sea desmejorada;

20. Coordinar las actividades referentes al Centro de Conciliacin y Arbitramento;

21. Resolver los conflictos derivados de las suscripciones de acciones o enajenacin. de acciones efectuadas con desconocimiento de los requisitos establecidos en la ley o los estatutos;

22. Resolver las controversias originadas en la inscripcin de acciones cuando la sociedad se niegue a efectuarla sin fundamento legal;

23. Las dems que le correspondan, de acuerdo con la ley o los reglamentos.

DELEGATURA DE PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIA

FUNCIN

De Acuerdo con lo Establecido en Artculo 17 del Decreto 1023 del 18 de mayo de 2012 Son funciones del Despacho del Superintendente Delegado de Procedimientos de Insolvencia las siguientes:

1. Conocer de los procesos concursa les y de insolvencia en ejercicio de las funciones jurisdiccionales otorgadas por la ley;

2. Dirigir los procesos concursales y de insolvencia y lograr que se cumplan las finalidades de los mismos;

3. Aplicar las medidas de intervencin tendientes, a suspender de manera inmediata las operaciones o negocios de personas naturales o jurdicas que a travs de captaciones o recaudos no autorizados generan abuso del derecho y fraude a la ley;

4. Decretar u ordenar el levantamiento de las medidas cautelares en los procesos de su competencia;

5. Aprobar la rendicin de cuentas de los liquidadores e interventores;

6. Formular cargos, remover y excluir de lista a auxiliares de la justicia;

7. Reconocer los presupuestos de ineficacia en los casos contemplados en la ley 1116 de 2006;

8. Resolver las objeciones formuladas a la determinacin que en materia de acreencias y/o los derechos de voto que efecte el promotor;

9. Resolver acerca de la reduccin y sustitucin de garantas;

10. Dirimir judicialmente las controversias relacionadas con la ocurrencia y reconocimiento de cualquiera de los presupuestos de ineficacia previstos en la ley 550 de 1999;

11. Resolver las demandas sobre existencia, validez, eficacia, oponibilidad del acuerdo de reestructuracin o de alguna de sus clusulas;

12. Resolver las discrepancias surgidas entre el empresario y las partes, entre stas entre s o entre el empresario o las partes con los administradores, con ocasin de la ejecucin o terminacin del acuerdo de reestructuracin;

13. Resolver acerca del incumplimiento de un acreedor de alguna obligacin impuesta en el acuerdo de reestructuracin;

14. Resolver sobre la accin revocatoria y de simulacin de actos y contratos realizados por el empresario;

15. Resolver la exclusin de la lista, la cesacin de funciones, la remocin, la recusacin o los impedimentos de promotores de acuerdos de reestructuracin;

16. Determinar. la indemnizacin derivada de la terminacin del contrato de tracto sucesivo cuyas prestaciones resulten excesivas para el empresario en reorganizacin;

17. Tramitar los procesos ejecutivos de su competencia;

18. Resolver sobre la declaratoria de ineficacia de los contratos vigentes, celebrados por la entidad territorial cuya ejecucin no asegure la continuidad en la prestacin del servicio, ni el cumplimiento de las metas de continuidad, cobertura y calidad o el adecuado uso de los recursos del Sistema General de participaciones;

19. Actuar como conciliador en el curso de los procesos de insolvencia;

20. Dirigir los procesos de su competencia;

21. Las dems que le correspondan, de acuerdo con la ley o los reglamentos.[footnoteRef:8] [8: http://www.supersociedades.gov.co]

DE LAS FUNCIONES Y PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES PROPIAMENTE DICHOS.DELEGATURA PARA PROCEDIMIENTOS MERCANTILESLa nueva Delegatura para Procedimientos Mercantiles recoge algunas de las principales funciones jurisdiccionales a cargo de la Superintendencia de Sociedades.En la Delegatura funciona la primera corte especializada en toda Amrica Latina para la resolucin de conflictos societarios. La Delegatura cuenta con amplias facultades para conocer acerca de diversos asuntos, incluidos segn informacin de la misma entidad: contratos de compraventa de acciones, acuerdos de accionistas, disputas en procesos de fusin y escisin, acciones de desestimacin de la personalidad jurdica y toda clase de discrepancias de naturaleza societaria., que la ley le faculte para dirimir en ejercicio de las funciones Jurisdiccionales.Estas funciones estn a cargo del Grupo de Jurisdiccin Societaria.As mismo, la Delegatura administra un foro para la presentacin de acciones judiciales respecto de compaas que adelantan trmites de insolvencia. Entre las facultades relevantes en esta rea pueden encontrarse las relativas a acciones revocatorias concursales, la responsabilidad subsidiaria de matrices por obligaciones de sus subordinadas y la responsabilidad civil de socios, administradores, revisores fiscales y empleados. Estas funciones estn a cargo del Grupo de Procesos Paralelos a la Insolvencia.La Delegatura tambin opera el Centro de Conciliacin y Arbitraje Societario de la Superintendencia de Sociedades. El Centro ofrece, de una parte, servicios gratuitos de conciliacin, a cargo de funcionarios con amplia experiencia en la resolucin de conflictos societarios. De otra parte, el Centro cuenta con una selecta lista de rbitros, entre quienes se encuentran algunos de los principales expertos del pas en diversas materias de naturaleza mercantil.Los diferentes foros especializados a cargo de la Delegatura buscan resolver, de manera tcnica y expedita, las desavenencias que puedan surgir entre los empresarios que operan en el pas.[footnoteRef:9] [9: http://www.supersociedades.gov.co]

COMPETENCIAS JURISDICCIONALES SUPERINTENDECIA DE SOCIEDADES

JURISDICCIN SOCIETARIA

Este grupo est a cargo de resolver todos aquellos conflictos empresariales que tengan un componente societario. Para el efecto, el grupo cuenta con facultades para conocer acerca de diversos asuntos, incluidos contratos de compraventa de acciones, convenios entre accionistas, abuso del derecho de voto, impugnacin de decisiones sociales, disputas en procesos de fusin y escisin, acciones de desestimacin de la personalidad jurdica y toda clase de discrepancias de naturaleza societaria.

ASUNTOCOMPETENCIAVIA PROCESAL

Desestimacin de la personalidad jurdicaArt. 24 numeral 5 literal D del Cdigo General del ProcesoVerbal sumario (art. 233, Ley 222; art. 42, Ley 1258 y art. 252, Ley 1450)

Proceso: Anyelo Pal Rojas Pinzn contra Agregados y Minerales del Llano SAS (Agremil SAS)Asunto: Improcedencia de la desestimacin de la personalidad jurdica por el simple incumplimiento de obligaciones contractualesPronunciamiento: Sentencia No. 801-023 del 24 de mayo de 2013

Cumplimiento y ejecucin especfica de las obligaciones pactadas en los acuerdos de accionistasArt. 24 numeral 5 literal A del Cdigo General del ProcesoVerbal sumario (art. 233, Ley 222; art. 24, Ley 1258 y art. 252, Ley 1450)

Proceso: Proedinsa Calle & Ca S. en C. contra Colegio Gimnasio Vermont Medelln S.A. y otrosAsunto: Ejecucin judicial de un acuerdo de accionistas. Impugnacin de decisiones adoptadas con votos emitidos en contravencin de un convenio celebrado bajo el artculo 70 de la Ley 222 de 1995 Pronunciamiento: Sentencia No. 801-016 del 23 de abril de 2013

Impugnacin de decisiones de los rganos socialesArt. 24 numeral 5 literal C del Cdigo General del ProcesoVigiladas: verbal sumario (art. 137,Ley 446) Inspec. y contr: verbal (art. 421, CPC)

Proceso: Mara del Pilar Luque de Schaefer contra Luque Torres Ltda. en liquidacinAsunto: Aplicacin del artculo 223 del Cdigo de Comercio en sociedades disueltas y en estado de liquidacinPronunciamiento: Sentencia No. 801- 04 del 1 de febrero de 2013

Reconocimiento depresupuestos de ineficaciaArt. 133 de Ley 446/98Verbal sumario (art. 233, Ley 222)

Proceso: Olga Cecilia del Castillo contra Compaa de Promociones Internacionales de Servicios de Salud (Soprinsa) S.AAsunto: Reconocimiento de presupuestos de ineficaciaPronunciamiento: Auto No. 801-003311 del 8 de marzo de 2013

Nombramiento de peritosArt. 136 de Ley 446/98Verbal sumario (art. 233, Ley 222)

No hay Pronunciamientos al Respecto

Discrepancias sobre el acaecimiento de causales de disolucinArt. 138 de Ley 446/98Verbal (arts. 627 a 630, CPC)

No hay Pronunciamientos al Respecto

Resolucin de conflictos societariosArt. 24 numeral 5 literal B del Cdigo General del ProcesoVerbal sumario (art. 233, Ley 222)

Proceso: Adriana Mara del Rosario Gmez y David Alfandary Acrich contra Magaly Judith Visbal Lascano y Jos Felipe Lizarazo VisbalAsunto: Conflicto entre accionistas con participaciones paritarias en el capital de una compaa. Parlisis absoluta de los rganos sociales y la consecuente imposibilidad de desarrollar el objeto socialPronunciamiento: Sentencia No. 801-047 del 19 de octubre de 2012

Abuso del derecho de votoArt. 24 numeral 5 literal E del Cdigo General del ProcesoVerbal sumario (art. 43, Ley 1258 y art. 252, Ley 1450)

Proceso: Serviucis S.A. contra Nueva Clnica Sagrado Corazn SASAsunto: Abuso del derecho de voto por parte de un accionista mayoritario. El ejercicio abusivo del derecho de voto bajo el artculo 43 de la Ley 1258 de 2008Pronunciamiento: Sentencia No. 800-073 del 19 de diciembre de 2013

Responsabilidad de socios y liquidadoresArt. 28 Ley 1429/10Verbal sumario (art. 28, Ley 1429)

Proceso: Mara del Pilar Luque de Schaefer contra Luque Torres Ltda. en liquidacinAsunto: Criterios por establecer si las actuaciones del liquidador se ajustan a lo previsto en los artculos y 223 del Cdigo de ComercioPronunciamiento: Sentencia No. 801-004 del 15 de enero de 2014

Oposicin a la reactivacinArt. 29 Ley 1429/10Verbal sumario (art. 29, Ley 1429)

No hay Pronunciamientos al Respecto

JURISDICCIN INSOLVENCIA

Este grupo administra un foro para la presentacin de acciones judiciales respecto de compaas que adelantan trmites de insolvencia. Entre las facultades relevantes a cargo del grupo pueden encontrarse las relativas a acciones revocatorias concursales, la responsabilidad subsidiaria de matrices por obligaciones de sus subordinadas y la responsabilidad civil de socios, administradores, revisores fiscales y empleados.

ASUNTOCOMPETENCIAVIA PROCESAL

Responsabilidad de socios,administradores, revisores fiscales yempleadosArt. 82 Ley 1116 de 2006Verbal (427 CPC)

Responsabilidad subsidiaria de la matrizo controlanteArt. 61Ley 1116 de 2006Verbal (427 CPC)

Accin revocatoriaArt. 74 Ley 1116/06 Art. 14Dec. 1910/09Verbal (427 CPC)

Reconocimiento presupuestos deineficacia de contratos celebrados porEntidades TerritorialesArt. 15 Decreto 028/2008Verbal sumario (435 CPC)

Liebre Distribuciones S.A. en liquidacin judicial contra C.I. Yumbo S.A. y otro. Sentencia No.1 802-000044.* Vulneracin del orden de prelacin. Conocimiento de la situacin de crisis por parte de compaas vinculadas y de quines intervinieron en el negocio objeto de la revocatoria.

Henry Uruea Bermudez y otros contra Internacional de Luminarias en L. J. y Electrodiseos S.A. Sentencia No. 801-000042.* Se establecen presupuestos para la procedencia de acciones revocatorias cuando se ha celebrado negocios jurdicos entre compaas vinculadas

DELEGATURA DE PROCEDIMIENTOS DE INSOLVENCIAEL GRUPO DE PROCESOS ESPECIALES DE LA SUPERINTENDENCIAS DE SOCIEDADES, es el grupo que pertenece a la Delegatura del Procesos de Insolvencia. Y est encargado del conocimiento judicial de todos los conflictos que se presenten entre las partes sometidas a los acuerdos de reestructuracin de pasivos, con ocasin a la determinacin de acreencias y derecho de voto del promotor o al incumplimiento, terminacin, invalidez, inexistencia, ineficacia y oponibilidad del acuerdo o de algunas de sus clusulas, conforme a la Ley 1116 de 2006 Nuevo Rgimen de insolvencia empresarial mediante el proceso verbal sumario de nica instancia (Cdigo de Procedimiento Civil y Cdigo General del Proceso).Segn la norma, la insolvencia hace referencia a la situacin en la que un deudor se ve en la imposibilidad de pagar sus deudas y cumplir sus obligaciones cuando vencen los plazos, lo que deriva en que se prevean mecanismos legales para satisfacer colectivamente las reclamaciones pendientes afectando a su pago todos los bienes del deudor, es decir que tiene como finalidad la proteccin del crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa viable como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, a travs de procesos de reorganizacin y de liquidacin judicial[footnoteRef:10]. [10: Ley 1116 de 2006. Artculo 1. El rgimen judicial de insolvencia regulado en la presente ley, tiene por objeto la proteccin del crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, a travs de los procesos de reorganizacin y de liquidacin judicial, siempre bajo el criterio de agregacin de valor. El proceso de reorganizacin pretende a travs de un acuerdo, preservar empresas viables y normalizar sus relaciones comerciales y crediticias, mediante su reestructuracin operacional, administrativa, de activos o pasivos. El proceso de liquidacin judicial persigue la liquidacin pronta y ordenada, buscando el aprovechamiento del patrimonio del deudor. El rgimen de insolvencia, adems, propicia y protege la buena fe en las relaciones comerciales y patrimoniales en general y sanciona las conductas que le sean contrarias.]

Dicha reorganizacin puede darse cuando haya cesacin de pagos o incapacidad de pago inminente y de acuerdo al caso especfico puede consistir en medidas orientadas la reduccin de la capacidad de la empresa, su venta como negocio en marcha a otra empresa y de no lograrlo extinguirse a travs de un procedimiento de adjudicacin o en caso de incumplimiento del acuerdo celebrado dar lugar a la apertura de un procedimiento de liquidacin judicial.El proceso de liquidacin judicial consiste en llevar ante el juez del concurso se disponga de los bienes del deudor con miras a poner fin a la actividad comercial de la empresa, transformando en dinero los bienes a travs de la venta directa o subasta privada y distribuyendo despus el producto de la venta o, en caso de no ser posible la venta en todo o en parte, celebrando un acuerdo de adjudicacin entre los acreedores aplicando la prelacin legal de crditos o en su defecto adjudicndolos a travs de providencia judicial.Al Rgimen de insolvencia pueden acogerse Personas naturales comerciantes, Personas jurdicas no excluidas, que realicen negocios permanentes en el territorio nacional de carcter privado o mixto, Sucursales de sociedades extranjeras, Patrimonios autnomos afectos a la realizacin de actividades empresariales, de acuerdo con la reglamentacin que expida el gobierno nacional.La autoridad competente ante la cual se debe iniciar el proceso de reorganizacin o liquidacin judicial es la Superintendencia de Sociedades en uso de sus facultades jurisdiccionales atendiendo la solicitud de Sociedades comerciales del sector real, Sucursales de sociedades extranjeras, Personas naturales comerciantes que lo soliciten (a prevencin), Haciendo uso de la atribucin otorgada por la Ley 1116 de 2007, el gobierno nacional, mediante decreto No. 2179 del 12 de junio de 2007, deleg en las intendencias regionales de la Superintendencia de Sociedades atribuciones necesarias para conocer de estos procesos.PROCESOS ESPECIALESREORGANIZACINLIQUIDACIONES

Tramita los procesos de insolvencia de carcter recuperatorio de sociedades comerciales, empresas unipersonales, sucursales de sociedades de extranjeras, personas naturales comerciantes y personas naturales no comerciantes que estn bajo la excepcin sealada en el art. 532[footnoteRef:11] del cdigo general del proceso, conforme al rgimen de la ley 1116 de 2006. [11: Ley 1564 de 2012. Artculo 532.mbito de aplicacin. Los procedimientos contemplados en el presente ttulo slo sern aplicables a las personas naturales no comerciantes. Las reglas aqu dispuestas no se aplicarn a las personas naturales no comerciantes que tengan la condicin de controlantes de sociedades mercantiles o que formen parte de un grupo de empresas, cuya insolvencia se sujetar al rgimen previsto en la Ley 1116 de 2006.]

Es la dependencia encargada dentro de la delegatura de adelantar procesos de liquidacin judicial y obligatoria, en los cuales se persigue la liquidacin pronta y ordenada, orientado a lograr el aprovechamiento del patrimonio del deudor.

CONCLUSIONES Los procedimientos realizados por la Superintendencia de Sociedades son ms expeditos y por lo tanto menos costosos con respecto la justicia ordinaria debido al endmico problema de congestin judicial que sta padece, lo que incentiva para el ejercicio de los derechos sustantivos de los accionistas mediante acciones judiciales.

Los funcionarios administrativos no cuentan con una formacin jurdica idnea como si la tienen los funcionarios de la justicia ordinaria, por lo tanto, las decisiones de stos ltimos pueden encontrarse ms ajustadas a derecho, especialmente en casos eminentemente jurdicos como lo son acciones de responsabilidad por ejercicio abusivo del derecho a voto, o por utilizar el atributo de la personalidad jurdica de la sociedad en fraude a la ley o el perjuicio a terceras personas o, por nombrar otro caso, para definir aspectos relacionados con la responsabilidad solidaria de socios y liquidadores en el trmite de la liquidacin privada.

Existen procesos como los concursales y los de insolvencia que por la naturaleza del asunto requieren un concepto integral que supera lo jurdico donde deben considerarse aspectos tcnicos, financieros, contables y econmicos, para lo cual la Superintendencia es idnea por la formacin de sus funcionarios.

Al ser la Superintendencia de Sociedades una entidad de naturaleza administrativa, no se encuentra en condiciones de ofrecer garantas suficientes de imparcialidad, independencia e inamovilidad al funcionario administrativo que va a ejercer la noble funcin jurisdiccional.

La Superintendencia puede actuar en algunos casos como juez y parte porque los hechos investigados se desarrollaron en cumplimiento de oficios, circulares o directrices de la entidad, y en su ejecucin se causaron los daos que se pretenden resarcir. Ejemplo: si la Superintendencia de sociedades tiene dentro de sus funciones administrativas la expedicin de normas tcnicas especiales, interpretaciones y guas en materia de contabilidad y de informacin financiera, y de aseguramiento de informacin dentro de los lmites fijados en la ley, existir nimo imparcial en el funcionario que deba resolver la controversia jurisdiccional, cuando los hechos involucren daos causados por la aplicacin o el cumplimiento de las citadas directrices administrativas?.

La mixtura de funciones (administrativa y jurisdiccional) en un mismo funcionario dificulta determinar la naturaleza de su decisin y, por ende, el mecanismo para controvertirla. Las administrativas se controvierten en lo contencioso administrativo y las jurisdiccionales tomando como base los preceptuado en el cdigo de procedimiento civil e incluso la tutela cuando se vulnere el derecho al debido proceso. La jurisprudencia plantea que cuando la Superintendencia acta por fuera de su competencia jurisdiccional los actos que produce no pueden considerarse actos jurisdiccionales. Ejemplo: En un caso gris o que amerite duda puede darse que, escogida la naturaleza de la sentencia por la apariencia o forma de la decisin, y porque se profiri en ejercicio de funciones jurisdiccionales, el juez concluya que no era sentencia38 sino acto administrativo, porque desbord la funcin judicial. En el entretanto pudo haberse perdido la accin para demandar la decisin como acto de la administracin.

Si bien la Superintendencia de Sociedades no est obligada constitucionalmente a prestar servicios en todos los municipios del pas, como s lo est la rama judicial, la concentracin de funciones jurisdiccionales en Bogot o, tratndose de procesos concursales, en las ciudades principales donde funcionan sus Intendencias39, hace de imposible aplicacin criterios de atribucin de competencia territorial propios del procedimiento civil, y puede generar que una sociedad o una persona que no tenga su domicilio en Bogot se vea compelida u obligada a soportar una accin adelantada en su contra en esa ciudad, con todos los efectos nocivos que para el ejercicio de su derecho de defensa y contradiccin eso puede significar.

BIBLIOGRAFIAREFERENCIA JURISPRUDENCIAL 1-Sentencia C-1159/08, Referencia: Expediente D-7321, Demanda De Inconstitucionalidad Contra Los Arts. 10, 11, 12, 13 Y 14 De La Ley 1183 De 2008, Demandantes: Pablo Felipe Robledo Del Castillo Y Juan Carlos Naizir Sistac, Magistrado Ponente: Dr. Jaime Arajo Rentera Bogot, D. C., Veintisis (26) De Noviembre De Dos Mil Ocho (2008).2-Henry Uruea Bermudez Y Otros Contra Internacional De Luminarias En L. J. Y Electrodiseos S.A. Sentencia No. 801-000042.* Se Establecen Presupuestos Para La Procedencia De Acciones Revocatorias Cuando Se Ha Celebrado Negocios Jurdicos Entre Compaas Vinculadas3- Liebre Distribuciones S.A. En Liquidacin Judicial Contra C.I. Yumbo S.A. Y Otro. Sentencia No.1 802-000044.* Vulneracin Del Orden De Prelacin. Conocimiento De La Situacin De Crisis Por Parte De Compaas Vinculadas Y De Quines Intervinieron En El Negocio Objeto De La Revocatoria.4-Proceso: Mara Del Pilar Luque De Schaefer Contra Luque Torres Ltda. En LiquidacinAsunto: Criterios Por Establecer Si Las Actuaciones Del Liquidador Se Ajustan A Lo Previsto En Los Artculos Y 223 Del Cdigo De ComercioPronunciamiento: Sentencia No. 801-004 Del 15 De Enero De 20145-Proceso: Serviucis S.A. Contra Nueva Clnica Sagrado Corazn SasAsunto: Abuso Del Derecho De Voto Por Parte De Un Accionista Mayoritario. El Ejercicio Abusivo Del Derecho De Voto Bajo El Artculo 43 De La Ley 1258 De 2008Pronunciamiento: Sentencia No. 800-073 Del 19 De Diciembre De 20136-Proceso: Adriana Mara Del Rosario Gmez Y David Alfandary Acrich Contra Magaly Judith Visbal Lascano Y Jos Felipe Lizarazo VisbalAsunto: Conflicto Entre Accionistas Con Participaciones Paritarias En El Capital De Una Compaa. Parlisis Absoluta De Los rganos Sociales Y La Consecuente Imposibilidad De Desarrollar El Objeto SocialPronunciamiento: Sentencia No. 801-047 Del 19 De Octubre De 20127-Proceso: Olga Cecilia Del Castillo Contra Compaa De Promociones Internacionales De Servicios De Salud (Soprinsa) S.AAsunto: Reconocimiento De Presupuestos De IneficaciaPronunciamiento: Auto No. 801-003311 Del 8 De Marzo De 20138-Proceso: Mara Del Pilar Luque De Schaefer Contra Luque Torres Ltda. En LiquidacinAsunto: Aplicacin Del Artculo 223 Del Cdigo De Comercio En Sociedades Disueltas Y En Estado De Liquidacin9-Proceso: Proedinsa Calle & Ca S. En C. Contra Colegio Gimnasio Vermont Medelln S.A. Y OtrosAsunto: Ejecucin Judicial De Un Acuerdo De Accionistas. Impugnacin De Decisiones Adoptadas Con Votos Emitidos En Contravencin De Un Convenio Celebrado Bajo El Artculo 70 De La Ley 222 De 1995 Pronunciamiento: Sentencia No. 801-016 Del 23 De Abril De 201310-Proceso: Anyelo Pal Rojas Pinzn Contra Agregados Y Minerales Del Llano Sas (Agremil Sas)Asunto: Improcedencia De La Desestimacin De La Personalidad Jurdica Por El Simple Incumplimiento De Obligaciones ContractualesPronunciamiento: Sentencia No. 801-023 Del 24 De Mayo De 2013

REFERENCIA NORMATIVA1-LEY 489 DE 1998 (diciembre 29) por la cual se dictan normas sobre la organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional, se expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en los numerales 15 y 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones2- LEY 1258 DE 2008 (diciembre 5) Diario Oficial No. 47.194 de 5 de diciembre de 2008, CONGRESO DE LA REPBLICA Por medio de la cual se crea la sociedad por acciones simplificada.3- DECRETO 1023 DE 2012 (mayo 18) Diario Oficial No. 48.434 de 18 de mayo de 2012 MINISTERIO DE COMERCIO, INDUSTRIA Y TURISMO Por el cual se modifica la estructura de la Superintendencia de Sociedades y se dictan otras disposiciones. EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA DE COLOMBIA, en ejercicio de las facultades que le otorga el numeral 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica en concordancia con el artculo 54 de la Ley 489 de 1998.4- LEY 1116 DE 2006 (diciembre 27) Diario Oficial No. 46.494 de 27 de diciembre de 2006 CONGRESO DE LA REPBLICA Por la cual se establece el Rgimen de Insolvencia Empresarial en la Repblica de Colombia y se dictan otras disposiciones.5- LEY 1564 DE 2012 (Julio 12) Por medio de la cual se expide el Cdigo General del Proceso y se dictan otras disposiciones.6- LEY 1429 DE 2010 (diciembre 29) Diario Oficial No. 47.937 de 29 de diciembre de 2010 CONGRESO DE LA REPBLICA Por la cual se expide la Ley de Formalizacin y Generacin de Empleo.7- DECRETO 410 DE 1971 (Marzo 27) Por el cual se expide el Cdigo de Comercio8- CODIGO CIVIL Ley 57 de 1887, art. 4o. Con arreglo al artculo 52 de la Constitucin de la Repblica, declrase incorporado en el Cdigo Civil el Ttulo III (arts. 19-52) de la misma Constitucin. Sancionado el 26 de mayo de 18739- DECRETO 1400 DE 1970 (Agosto 06) "Por el cual se expide el Cdigo de Procedimiento Civil".REFERENCIA DIGITAL1- http://www.alcaldiabogota.gov.co2- http://www.supersociedades.gov.co3- http://www.secretariasenado.gov.co/