Kluge Advokatfirma AS

Cathrine Hauge

Kluge AdvokatfirmaStavanger | Oslo | Bergen | Hamar

Det årlige statsstøttekurset 7. og 8. april 2016 –Nytt i statsstøtteretten

Bjørnar Alterskjær

Hva har skjedd i 2015-2016?

EFTA-domstolenEU-domstolenESAEU-kommisjonen

EFTA-domstolen: E-19/13 - Konkurrenten.no AS v EFTA Surveillance AuthorityE-23/14 - Kimek Offshore AS v EFTA Surveillance Authority

Foto: Kjetil ReeE-19/13 - Konkurrenten.no AS v EFTA Surveillance Authority

Konkurrenten (I)

• Saken startet i 2006 – klage til ESA fra Konkurrenten på støtte til kollektivtransport i Oslo

• ESA lukket saken i 2010

• EFTA-domstolen annullerte ESAs vedtak i 2011 – for mangel på åpningsprosedyre

•Konkurrenten klagde på nye forhold i 2011

• 2012/2013 – to andre Konkurrentensaker, E-4/12 og E-5/12 om dokumentinnsyn

• ESA åpnet sak på 2006-klagen i 2012

5

Konkurrenten (II)

• ESA lukket 2006-klagen i 2012

• ESA lukket 2011-klagen i 2012

•Begge vedtakene bragt inn for domstolen

• EFTA-domstolen kom til at Konkurrenten ikke hadde rettslig interesse:

In State aid law, an applicant who challenges the merits of a decision appraising aid taken on the basis of Article 1(3) of Part I of Protocol 3 SCA or at the end of the formal investigation procedure is considered to be individually concerned by that decision if its market position is substantially affected by the aid to which the contested decision relates (see Míla v ESA, cited above, paragraph 55 and case law cited).

6

E-23/14 - Kimek Offshore AS v EFTA Surveillance Authority

Kimek Offshore (I)

• ESA godkjente i 2014 ordningen med differensiert arbeidsgiveravgift

•Norges største støtteordning, ca. 13 milliarder i året, hvorav ca. 7 milliarder er støtte.

•Ordningen er godkjent for 6,5 år, noe som gjør at vedtaket godkjenner en ordning med totalt 85 milliarder i provenytap, hvorav ca. 45 milliarder utgjør støtte

8

Kimek Offshore (II)

•Ordningen inneholder også en særregel for utleie av arbeidskraft

•Bedrifter i Sør-Norge som leier ut arbeidskraft får redusert arbeidsgiveravgift, selv for korte opphold nordpå (21 dager, hvis 14/21-rotasjon)

•Denne delen av ordningen gir muligens opp mot 300 millioner kroner i regional driftsstøtte i året til sørnorske bedrifter, totalt sett opp mot 2 milliarder kroner 2014-2020 (vedtaksperioden). Tallene her er usikre

• ESA hadde ikke vurdert dette særskilt

9

Kimek Offshore (III)

• Saken ble bragt inn til domstolen for manglende åpningsprosedyre –beskyttelse av Kimek Offshores rett til å bli hørt

•Kimek Offshore viste til at ordningen gav Kimek Offshores konkurrenter vesentlige avgiftsfordeler, og beskrev den konkrete påvirkningen i det relevante markedet

• EFTA-domstolen annullerte vedtaket på grunn av manglende åpning

• ESA har nå åpnet sak

10

Foto: Cédric Puisney

Omfattende praksis på statsstøtteområdet i 2015-2016Vil se på enkelte saker relevant for norske forhold

«Altmark-oppfølgere»

• T-125/12 Viasat og T-674/11 TV2 Danmark

12

T-125/12 Viasat og T-674/11 TV2 Danmark

•Begge dommene relaterer seg til samme sakskompleks, og er avsagt samme dag

•Dommene illustrerer hvor vanskelig det er å oppfylle det fjerde Altmarkvilkåret, se premiss 111-150 i sak T-674/11

•Når en ikke har valgt tilbyder etter en anskaffelsesprosedyre må en beregne kompensasjonen basert på hva kostnadene til et veldrevet referanseforetak ville vært. Sak T-674/11 viser at det ikke er enkelt, selv om det ikke er umulig

13

T-674/11 TV2 Danmark

In that regard, it must be noted that, if the undertaking charged with a public-service mission is not chosen by means of a public procurement procedure, application of the fourth Altmark condition is likely to present difficulties in practice. On the one hand, the concept of an undertaking that is ‘well run and adequately provided’ necessarily implies wide discretion on the part of the entity applying it. On the other hand, a comparison between two undertakings, one public and charged with a public-service mission and the other private and free of any such mission, is not an easy one, especially in view of the fact that the public-service provider is subject to certain specific quality requirements.[…]

(Premiss 114)

14

TV2-sakene

• Sakene viser imidlertid at vurderingen under artikkel 106(2) (samme som artikkel 59(2) EØS) ikke blir farget av at Altmarkvilkårene ikke er oppfylt

•Vurderingstemaene under artikkel 106(2) og Altmark er ikke identiske, selv om det er mange likheter

• Støtten kan derfor være forenlig med artikkel 106(2) selv om Altmark ikke er oppfylt

15

Eiendomssaker – salg av land

• T-186/13 Leidschendam-Voorburg i Nederland

•C-39/14 Landkreis Jerichower i Tyskland

16

T-186/13, T-190/13 and T-193/13 (I)

• I 2013 vedtok EU-kommisjonen at Nederland skulle kreve tilbakebetalt 6,9 millioner euro fra utbygger

• EU-kommisjonen mente at ingen markedsinvestor ville redusert salgsprisen retroaktivt, eller gitt avkall på gebyrene som utbygger skulle betale

17

T-186/13, T-190/13 and T-193/13 (II)

•Domstolen kom til at EU-kommisjonen ikke hadde vurdert markedsinvestortesten godt nok, og annulerte vedtaket

• EU-kommisjonen hadde ikke vurdert kontraktsbestemmelsene om heving/escape-klausuler tilstrekkelig

• EU-kommisjonen hadde heller ikke vurdert fordelene kommunen hadde ved raskere ferdigstillelse

18

C-39/14 Landkreis Jerichower (I)

•Priskontroll på salg av landbrukseiendommer

• Etter budrunde var prisen 29 000 euro, mens landbrukstakster varierte mellom 13 000-14 000 euro

•Hvis prisen er 50% over landbrukstakst kan salg nektes etter tyske regler –og det konkrete salget ble stanset

19

C-39/14 Landkreis Jerichower (II)

• En tysk domstol spurte EU-domstolen om en slik prosess innebar statsstøtte

• EU-domstolen svarte nei, men indikerte samtidig at salg til andre etterpå til lavere pris ville kunne være støtte

•Relevant for norske forhold – priskontroll av landbrukseiendommer

20

Foto: Norwegian

Flyskatter – T-512/11 Ryanair

•Domstolen annullerte EU-kommisjonens avgjørelse om det irske unntaket fra flypassasjeravgift for transit- og transferpassasjerer

•Domstolen mente at EU-kommisjonen skulle ha åpnet formell undersøkelsesprosedyre

• EU-kommisjonen har nå åpnet sak

• Lignende faktum som i den norske flypassasjeravgiftsaken

22

Pensjon – T-135/12 Frankrike mot Kommisjonen

• Frankrike hadde kompensert France Telecom for pensjonskostnader

• EU-kommisjonen kom til at kompensasjonen var statsstøtte

• Frankrike brakte saken inn for domstolen, blant annet med påstand om at kompensasjonen ikke var statsstøtte

•Domstolen avviste saken. Kompensasjon for strukturell ulempe er en fordel, og dermed støtte

23

Nytt fra ESA

•Gruppeunntak – 95 (!) meldinger fra Norge i 2014-2015. Gruppeunntakene blir stadig viktigere

• Støttevedtak – 19 vedtak i 2015 som berørte Norge

•Vil i det følgende se kort på noen av disse

24

Foto: Tesla

Moms og støtte I – el-bilsaken (I)

• ESA godkjente en rekke støttetiltak for el-biler, blant annet momsfritaket i sak 150/15/COL

• Støtterettslig er analysen av momsfritaket interessant

•Unntaket ble ansett som selektivt og ikke i samsvar med logikken i momssystemet i Norge

26

Moms og støtte I – elbilsaken (II)

•Unntaket var ikke selektivt for kjøperne av bilene – alle får fritak

•Unntaket var imidlertid selektivt for de som indirekte får fordeler, nemlig produsenter og selgere av elbiler (ofte i utlandet)

•Valg av 0-sats er ikke i samsvar med logikken i det norske momssystemet

• Støtten ble godkjent

27

Moms og støtte II – nettaviser (I)

• Støtte til aviser på nett ble behandlet i sak 23/16/COL

•Aviser på papir har hatt nullsats i lang tid, mens nyheter på elektroniske plattformer var momsbelagte

•Norge notifiserte nullsats på elektroniske nyhetstjenester

28

Moms og støtte II – nettaviser (II)

• ESA godkjente dette, og benyttet stort sett samme analyse som i el-bilsaken

• Det er ikke selektiv støtte til kjøperne av nyhetstjenester – alle får

• Det er selektiv støtte til de indirekte mottakerne – nemlig selgerne av nyhetstjenester

• Den selektive fordelen kan ikke begrunnes ut fra logikken i momssystemet – og er dermed støtte

29

Idrett og støtte

•Det nye gruppeunntaket er liberalt når det gjelder støtte til idrettsanlegg –vil trolig bli benyttet mye fremover

• ESAs avgjørelser/saker i 2015-2016:

• Templarheimen (178/15/COL ): godkjente støtte til badeland

• Vålerenga (225/15/COL): godkjente støtte til ny stadion

• Sandefjord (357/15/COL): godkjente støtte til ny stadion

• Finnmarkshallen (comfort letter): kom til at samhandelen ikke var påvirket

30

Ny teknologi og støtte

• En av Enovas ordninger er en ordning for å støtte ny teknologi

• To store prosjekter under denne ordningen ble meldt individuelt til ESA, og godkjent:

• Hydros pilotanlegg på Karmøy (37/15/COL)

• Tizirs anlegg i Tyssedal (476/15/COL)

•Avgjørelsene er interessante, blant annet når det gjelder bruken av økonomiske analyser

31

Reiseliv – VisitNorwaysaken

•Reiselivsaktivitet i Europa mottar ofte støtte i ulike former, men lite praksis fra overvåkningsorganene

•VisitEngland, VisitScotland og VisitWalessakene for EU-kommisjonen

• ESAs avgjørelse i VisitNorwaysaken, 469/15/COL

•Diverse spørsmål både i Norge og ellers knyttet til reiseliv, behov for avklaringer, både med hensyn til hva som er støtte, og hva som er forenlig støtte

32

Andre saker av interesse

• Finnfjord (110/15/COL): streng tolkning av kravet til incentiveffekt

• Sykehusapotek (36/15/COL): kryssubsidieringsproblematikk, helsesektoren

•Analysesenteret (64/15/COL): kryssubsidieringsproblematikk, kommunal næringsvirksomhet

• ERTMS (063/16/COL): artikkel 49 EØS

•Buss Aust-Agder(179/15/COL): tilbakebetaling

33

Nytt fra EU-kommisjonen

•Regelverk havner

•Notion of aid

•Gruppeunntaksveileder

• Samhandelssakene

34

Nytt regelverk – havnestøtte (I)

• EU-kommisjonen har i de senere årene truffet en rekke avgjørelser om støtte til havner og havnevirksomhet (33 avgjørelser)

• Forslag: artikkel 56b og 56c i gruppeunntaket

•Artikkel 56b vil være mest relevant for norske forhold (bokstav c gjelder innlandshavner)

35

Nytt regelverk – havnestøtte (II)

• Støtteintensitet:

• (a) if eligible costs are up to EUR [20] million: [100]% of the eligible costs;

• (b) if eligible costs are above EUR [20] million and up to EUR [50] million: [80]% of the eligible costs;

• (c) if eligible costs are above EUR [50] million and up to EUR [100] million: [50]% of the eligible costs;

36

Notion of aid

•Dokument om støttebegrepet

•Var på høring

• Fremdeles ikke endelig vedtatt – men dette vil skje snart?

•Nyttig for vurderinger om noe utgjør støtte eller ikke

• Ikke rettslig bindende, men praktisk viktig. Svært mange gode referanser til saker og praksis

37

Gruppeunntaksveilederen (I)

• EU-kommisjonen har utgitt en veileder til gruppeunntaket

• Svært praktisk, og svarer på en rekke spørsmål

• Ikke rettslig bindende – men reelt sett førende for tolkningen

•«Bibel» for bruk av gruppeunntaket

38

Gruppeunntaksveilederen (II)

• Første del kom i juli 2015, annen del i mars 2016

• 72 sider med veiledning til det meste – samme struktur som i gruppeunntaket

•Veilederen ligger her: http://ec.europa.eu/competition/state_aid/legislation/practical_guide_gber_en.pdf

39

Samhandel – syv saker (I)

•Czech Republic - Hradec Králové public hospitals (SA.37432)

• Offentlig lokalsykehus, lokale pasienter, ingen investeringer over landegrensene

•Germany – Medical centre in Durmersheim (SA.37904)

• Klinikum Mittelbaden. Lokale brukere, språkutfordringer, lite senter, lite støtte

41

Samhandel – syv saker (II)

•Germany - Städtische Projektgesellschaft "Wirtschaftsbüro Gaarden - Kiel" (SA.33149)

• Lite kontor som tilbyr gratisinformasjon til personer og småbedrifter

•Germany – Landgrafen-Klinik (SA.38035)

• Reabiliteringssenter med 200 senger. Av 3080 pasienter var ingen utenlandske. 20 andre sentre i området, og støtten hindret ikke etablering av disse

42

Samhandel – syv saker (III)

• The Netherlands – Investment aid for Lauwersoog port (SA.39403)

• Utvidelse av molo, småbåthavna og fiskeplass. Lokal fiskehavn. Fiskere ville trolig ikkeflytte på seg, marinavirksomheten var også begrenset (bare 60 båtplasser)

•United Kingdom – Glenmore Lodge (SA. 37963)

• Kursing av instruktører, fjellsportaktiviteter, EU-kommisjonen kom til at det ikke var noensamhandelseffekt

•United Kingdom – Member-owned golf clubs (SA.38208)

• Skattefritak til amatørsport. Fritak for omsetning under 30 000 pund, ellerbruttoinntekter under 20 000 pund. Tersklene tilstrekkelig til å fastslå at det ikke varsamhandelseffekt

43

Samhandel – norske forhold

•På grunn av geografi og folketall vil mange mindre norske saker ligne på de som EU-kommisjonen vurderte

•Noe usikkert hvor grensen skal trekkes

• Lettere i enkeltsaker enn i støtteordninger

44

Fremtiden (I)

• Samhandelskriteriet – hvordan vil EU-domstolen og EFTA-domstolen vurdere dette? Vil det komme klarere veiledning fra EU-kommisjonen eller ESA?

•Hva er et foretak – økonomisk virksomhet?

• Skatt, avgifter og garantier – flere saker? (flypassasjeravgift, 350-kronersgrensen, skattefritak kommunale enheter, andre statlige eller halvoffentlige institusjoner)

45

Fremtiden (II)

•Reiseliv og statsstøtte?

•Havner og statsstøtte?

•Klarere norske støtteregler?

46

bal@kluge.no93225542www.kluge.no