Односторонний отказ заказчика от исполнения

контракта: пределы реализации

Ярослав Кулик руководитель антимонопольной практики

Юридической фирмы ART DE LEX

VI Всероссийский форум. Обращение медицинских

изделий в России. Госзакупки по 44-ФЗ

Москва, 18 сентября 2013 г.

ЮРИДИЧЕСКАЯ ФИРМА

Правовое регулирование порядка

расторжения государственного

(муниципального) контракта

Действующий Закон о размещении заказов №94-ФЗ (ч. 8 ст. 9)

и вступающий в силу Закон о контрактной системе № 44-ФЗ (ч.

8 ст. 95), воспроизводят положения ст. 450 ГК, и

предусматривают следующие основания для расторжения

государственного (муниципального) контракта:

• соглашение сторон;

• вступившее в законную силу решения суда о расторжении

контракта;

• односторонний отказ стороны контракта от исполнения

контракта.

Причины введения права расторжения

государственных (муниципальных) контрактов в

одностороннем порядке

• Длительный срок расторжения контрактов в судебном порядке;

• Суд может расторгнуть только действующий на момент вынесения решения контракт. Возможность расторжения в судебном порядке лишь действующих контрактов, то есть контрактов срок исполнения по которому к моменту вынесения судебного решения не наступил. Фактически расторгнуть контракт в судебном порядке возможно было только в случае если контракт заключен на срок более 1 года, либо если контракт заключен на срок более 6 месяцев и заказчик практически сразу обратится в суд с иском о расторжении контракта;

• Необходимость быстро и эффективно осуществлять функции и полномочия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, в том числе для реализации федеральных и региональных целевых программ.

• Так, с 01.01.2005 г. по 30.06.2012 г. московские заказчики расторгли 36 482 контракта по соглашению сторон и только 723 в судебном порядке, то есть из всех расторгнутых контрактов всего 2% расторгнуты в судебном порядке

Основания одностороннего отказа заказчика

от исполнения контракта

• Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством, при условии :

– соблюдения условия о том, что данное право было предусмотрено контрактом (ч. 1 ст. 19.2 Закона о размещении заказов, ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе).

– подтверждения экспертным заключением нарушений условий контракта, в случае проведения Заказчиком экспертизы поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

• Заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях выявления в ходе исполнения государственного (муниципального) контракта (ч. 7 с. 19.2 Закона о размещении заказов, ч. 15 ст. 95 Закона о контрактной системе):

– несоответствия поставщика (исполнителя, подрядчика) установленным конкурсной документацией либо документацией об аукционе требованиям к участникам размещения заказа путем проведения торгов;

– предоставления поставщиком (исполнителем, подрядчиком) недостоверной информации о своем соответствии указанным выше требованиям, что позволило ему стать участником конкурса или аукциона.

Проблемы реализации обязательного

одностороннего расторжения контракта заказчиком

• Момент возникновения несоответствия поставщика (исполнителя, подрядчика) установленным требованиям к участнику размещения заказа как основание обязанности заказчика расторгнуть контракт в одностороннем порядке.

Исходя из комплексного анализа норм Закона о контрактной системе полагаем, что основанием для расторжения государственного контракта является несоответствие поставщика установленным для участника размещения заказа требованиям, возникшее после проведения торгов, либо до завершения процедуры размещения заказа, но после рассмотрения заявок на участие в торгах. В противном случае установление такой обязанности заказчика является легализованной процедурой исправления собственных ошибок.

• Обоснованность расторжения государственного контракта по основанию несоответствия требованиям к участникам размещения заказа.

Несоответствие некоторым из установленных требований может не оказывать влияния на возможность исполнения государственного контракта.

• Отсутствие обязанности заказчика проводить проверку соответствия участника размещения заказа всем установленным требованиям выступает возможностью исправить ранее допущенную ошибку и надлежащую реализацию права на проверку такого соответствия, а не способом повышения уровня контрактной дисциплины и обеспечения исполнения государственных (муниципальных) контрактов.

Единые требования к участникам

размещения заказа (ч. 1 ст. 31 44-ФЗ)

• соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки;

• правомочность участника закупки заключать контракт.

Сделка, совершенная неправомочным лицом, согласно положениям ГК (ст. 168, 174, 183) является оспоримой.

Заключение контракта таким лицом не свидетельствует о необходимости обязательного расторжения контракта в одностороннем порядке, ввиду отсутствия невозможности его исполнения и причинения ущерба заказчику.

• непроведение ликвидации и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника закупки несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства;

• неприостановление деятельности участника закупки в порядке, установленном КоАП РФ;

• обладание участником закупки исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

Единые требования к участникам размещения

заказа (ч. 1 ст. 31 44-ФЗ) • отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным

платежам за прошедший календарный год, размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Недоимка в размере 24,9% не является основанием для расторжения контракта, в то время как недоимка в размере 25,1% - является. Разница в 0,2% не всегда отражается на возможности исполнения обязательств по контракту. Наличие задолженности свидетельствует лишь о возможности обращения взыскания государством недоимки в принудительном порядке.

• отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков.

Включение в реестр недобросовестных поставщиков в ходе исполнения конкретного контракта не всегда может свидетельствовать о невозможности его исполнения. Кроме того, ввиду длительности судебных процедур исключается возможность для защиты своих прав поставщиком, необоснованно включенным в реестр. Таким образом, в случае злоупотребления одним заказчиком своими полномочиями либо возникновения правоприменительной ошибки, добросовестный поставщик лишается возможности продолжить исполнение контракта с другим заказчиком.

• отсутствие судимости за преступления в сфере экономики, а также неприменение в отношении наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

Дополнительные требования к участникам

размещения заказов (ч. 2 ст. 31 44-ФЗ)

• Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

– финансовых ресурсов для исполнения контракта;

– на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

– опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

– необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

• В ч. 2 ст. 31 Закона о контрактной системе приводится открытый перечень дополнительных требований к участникам.

• Комиссия по осуществлению закупок вправе возлагать на участников размещения заказа обязанность подтверждать соответствие исключительно дополнительным требованиям.

Несоответствие поставщика (исполнителя,

подрядчика) дополнительным требованиям к

участникам размещения заказов

• Несоответствие указанным требованиям также не может явится причиной невозможности исполнения государственного (муниципального) контракта.

• Существует возможность возникновения несоответствия установленным требованиям в процессе исполнения контракта по таким параметрам, как, например, количество специалистов определенного уровня квалификации и обладания оборудования и т.п. При этом возможность исполнения обязательств по контракту со стороны поставщика (исполнителя, подрядчика) не всегда ставится под угрозу.

• Таким образом, полагаем необоснованным закрепление безусловной обязанности по расторжению контрактов в одностороннем порядке со стороны заказчика на законодательном уровне в условиях отсутствия существенного нарушения условий контракта.

Порядок расторжения государственного

(муниципального) контракта в одностороннем порядке

• Решение стороны контракта об одностороннем отказе от его исполнения в течение одного рабочего дня, следующего за датой принятия этого решения, должно быть направлено второй стороне по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование данного уведомления и его получение стороной, принявшей решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

• Выполнение указанных требований считается надлежащим уведомлением об одностороннем отказе от исполнения контракта.

• Договор считается расторгнутым через 10 дней с момента надлежащего уведомления. При этом сторона контракта обязана отменить не вступивший в силу односторонний отказ, если контрагент в указанный срок устранит нарушения, послужившие основанием для одностороннего отказа.

Правовые последствия расторжения

государственного (муниципального) контракта в

одностороннем порядке

• Односторонний отказ поставщика от исполнения контракта ведет к расторжению государственного контракта и праву поставщика на взыскание фактически понесенных им убытков.

• Односторонний отказ заказчика ведет к взысканию фактически понесенных убытков, а также внесению поставщика в реестр недобросовестных поставщиков, что означает невозможность участия такого поставщика в государственных закупках в течение 2-х лет (ч. 8 ст. 19.2 Закона о размещении заказов, ч. 16 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Порядок проведения закупки после расторжения

контракта в одностороннем порядке

В случае расторжения государственного контракта в связи с односторонним отказом от исполнения его условий, заказчик вправе осуществить закупку товара, работы услуги, которые являлись предметом расторгнутого контракта, в соответствии с:

В случае расторжения по инициативе

заказчика

В случае расторжения по инициативе

поставщика (исполнителя, подрядчика)

Положениями ч. 6.1 ст. 42 Закона о

размещении заказов/ п.6 ч. 2 ст. 83 Закона о

контрактной системе

(запрос котировок/запрос предложений)

Положениями Закона о контрактной системе

(общий порядок)

Способы защиты прав от незаконного отказа от

исполнения контракта со стороны заказчика

Судебный порядок (исковое производство) защиты нарушенных прав:

• Оспаривание необоснованного отказа заказчика от исполнения государственного (муниципального) контракта. Кроме того, необходимо заявлять ходатайство о применении обеспечительных мер по иску;

• Оспаривание результатов экспертизы поставленного товара, выполненной работы, оказанных услуг;

• Иск об исключении из реестра недобросовестных поставщиков.

Административный порядок защиты нарушенных прав: В настоящее время отсутствует возможность защиты прав в административном порядке в связи с отсутствием специального законодательства, а также контрольных полномочий у ФАС России.

Защита нарушенных прав участника

размещения заказа в судебном порядке

• Оспаривание решения государственного заказчика о расторжении контракта осуществляется в арбитражных судах в порядке искового производства.

• Как установлено в ч. 1 ст. 152 АПК РФ, дело должно быть рассмотрено арбитражным судом первой инстанции в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и на принятие решения по делу, если настоящим Кодексом не установлено иное.

• На практике судебные разбирательства зачастую растягиваются на более длительный срок, в среднем составляющий не менее 6 месяцев.

Судебная практика в сфере размещения заказов

• Судебная практика по вопросам обжалования решений государственных заказчиков о расторжении контрактов в одностороннем порядке, принятых в целях реализации обязанности заказчиков по расторжению контрактов в виду выявления несоответствия лица, с которым заключен контракт, требованиям, предъявляемым к участникам размещения заказа, в настоящее время еще не сложилась. Связано это с недавним включением в действующее законодательство положений, устанавливающих указанную обязанность.

• В данном случае может быть использована практика рассмотрения судами дел об оспаривании торгов.

• Судебная практика исходит из того, что размещение заказа и заключенный по его итогам контракт могут быть признаны недействительными только в случае установления существенного нарушения процедуры размещения заказа, благодаря которому участник размещения заказа получил возможность стать победителем торгов.

Так, например, отказывая в удовлетворении требований о признании торгов и контракта, заключенного по итогам их проведения, недействительными ,ВАС РФ указывает, что допущенное заказчиком нарушение не является существенным и не влечет признание торгов недействительными, так как оно не уменьшило возможности участия в торгах потенциальных покупателей, не оказало влияния на результат торгов, не препятствовало реализации цели их проведения (Определение ВАС РФ от 18.01.2013 № ВАС-15258/12 по делу N А62-4271/2011)

• При этом, удовлетворение такого требования должно приводить к восстановлению нарушенного права. Если восстановление нарушенного права оказывается невозможным, суды отказывают в удовлетворении таких исков.

Выводы

• Вступая в договорные отношения при заключении и исполнении контракта на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг заказчик и поставщик (подрядчик, исполнитель) становятся участниками гражданского оборота и являются равноправными участниками данных правоотношений (п. 1 ст. 1 ГК РФ);

• Односторонний отказ является мерой защиты и применяется лишь в связи с совершением правонарушения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) или в связи с угрозой его совершения. В связи с этим должен применяться в исключительных случаях;

• Между тем, отсутствует детальная регламентация права заказчика на односторонний отказ от исполнения контракта при отсутствии реальной возможности защиты прав поставщиков (исполнителей, подрядчиков);

• Усиление контрактной дисциплины и обеспечение своевременного и качественного исполнения государственных (муниципальных) контрактов не может служить обоснованием применения норм об одностороннем расторжении контракта вне связи с конкретными обстоятельствами и наличием угрозы исполнения контракта;

• Таким образом, применение норм об одностороннем отказе от исполнения контракта не должно ставить стороны в неравное положение и способствовать формированию недобросовестной практики расторжения государственных (муниципальных) контрактов в одностороннем порядке при отсутствии существенных нарушений условий исполнения контрактов и/или реального риска его неисполнения или ненадлежащего исполнения.

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!

Ярослав Кулик

kulik@artdelex.ru

101000 г. Москва, Покровский бульвар 4/17, стр. 1, офис 26

тел./факс: +7 (495) 93-77-123

www.artdelex.ru

ЮРИДИЧЕСКАЯ ФИРМА