Как грамотно составить внешнеэкономический контракт?

Спикер:Анастасия Жданова

Prim Groupпартнер

Legal consultancy/ ЮК Правовой консалтинг,

Новосибирск2017 г.

Внешнеэкономическими являются сделки, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или

иностранным юридическим лицом, а их содержанием являются операции по экспорту, импорту товаров, работ,

услуг, результатов интеллектуальной деятельности.

1. Проверка иностранного контрагентаВ зависимости от размера сделки необходимо как минимум

проведение «поверхностной» проверки контрагента (регистрационные данные, информация о лице,

имеющем право подписи без доверенности, об основных поставщиках, покупателях, банковских счетах, финансовых показателях за каждый год и т.д.) или его полной проверки.

Правоспособность юридического лица определяется по праву страны, где учреждено это юридическое лицо, независимо от того, правом какого государства регулируются отношения по

заключенной этим юридическим лицом сделке.

Запросить уставные документы, полномочия руководителя из регистрационных органов страны – контрагента.

(можно на их языке, можно сканы)

На примере Китая:Уставные документы помогут понять, в т.ч.:

- Кто перед нами – компания материкового Китая или офшор.- С кем вы имеете дело — с реальным производством или трейдерской

компанией? Последний тип - нет собственных мощностей, они перераспределяют полученные заказы по фабрикам и зарабатывают

на комиссии).

Китайская компания со 100% китайским капиталом не имеет зарегистрированного наименования на английском языке, поэтому в

официальных документах необходимо использовать ее наименование только на китайском языке в соответствии с ее регистрационными данными.

P.S. Встречаются офшорные или гонконгские компании с идентичным наименованием на английском языке, как у китайских компаний c офшорными счетами. У некоторых таких офшорных счетов номера начинаются с “OSA”

В случае, если китайский контрагент просит сотрудничать через его гонконгскую компанию, то необходимо знать, что у гонконгской компании,

как правило, нет достаточного имущества, чтобы отвечать по своим обязательствам.

При таких обстоятельствах необходимо настаивать на подписании договора именно с компанией, зарегистрированной на территории материкового

Китая, или просить заключения дополнительного договора поручительства китайской материковой компании, личного поручительства.

Если контрагент стабильный и надежный, нужно убедиться, чтобы контракт предусматривал, что ни одна из сторон не вправе передавать права и обязанности по контракту без письменного согласия другой стороны.

Печать китайской компании. Для того, чтобы контракт стал юридически обязательным для китайской компании, необходимо, чтобы на каждой его

странице была проставлена круглая красная печать со звездочкой в центре или круглая красная печать для договоров с наименованием китайской

компании.

В Германии и большинстве Европейских стран печать не обязательна, если в договоре не указано иное.

Зачастую простое письменное подписание.

Факсимиле, скан копия - всегда плохо и рискованно.Во Китае – недействительно.

Законный представитель (подписант контракта) от юридического лица в большинстве сран должен быть

зарегистрирован в уполномоченных органах

В Китае – это промышленно-торговая администрация

(!) Подпись в виде китайских иероглифов.

Предмет контракта:

Где сборка?Японский товар может быть поставлен с китайской сборкой.

Сертификат качества товаров Недостаточно прописать, что его предоставляет ваш продавец.

Необходимо указывать, что данный документ будет оформляться независимой организацией, обладающей

соответствующей лицензией.

Последствия прописывать (если поставлено что-то, не в соответствии с условиями

договора)

В условиях контракта по оплате нужно учитывать:Нередко в договоре содержится условие, по которому обязательства по оплате не считаются выполненными до момента фактического поступления оплаты на банковский счет продавца (исполнителем). При этом необходимо иметь в виду,

что деньги могут «потеряться» не только при перечислении покупателем (заказчиком) и его банком, но и в банке продавца (исполнителя). Таким образом,

в приведенной формулировке риск «потери денег (оплаты)» возлагается на покупателя (заказчика).

Указанное условие можно сформулировать иным образом, например: «Обязательство по оплате считаются выполненным после списания

средств со счета покупателя (заказчика).» В таком случае риск «потери денег» перекладывается на продавца

(исполнителя). Расходы по розыску денег (включая запросы в соответствующие банки) должен будет нести именно продавец (исполнитель).

В случае возникновения судебного разбирательства покупатель (заказчик) должен будет представлять документы, доказывающие поступление средств на

счет продавца (исполнителя), что весьма затруднительно, во втором случае достаточно подтверждения лишь факта списания денег со счета.

В ряде случаев необходимо настаивать на предоставлении обеспечения по контракту.

Пример 1.  Для производства заказа завод должен был бы перестроить на некоторый период времени свою линию. В случае, если иностранный заказчик откажется принять партию и соответственно откажется оплатить такую партию, завод понесет значительные убытки. Стороны пришли к соглашению по предоставлению банковской гарантии на сумму контракта.

Пример 2. Офшорные компании.

ФОРС МАЖОР

Все чаще используется так называемая hardshipclauses ("оговорку о затруднениях") вместо традиционной форс-мажорной. Цель оговорки о затруднениях сводится к сохранению контракта за счет его адаптации к изменению обстоятельств, существенно затрудняющих исполнение. Смысл такой оговорки намерение (соглашение) сторон об их обязанности при наступлении определенных обстоятельств вступить в переговоры для пересмотра договора..

ФАКТИЧЕСКИЙ АДРЕС ИЛИ АДРЕС ДЛЯ КОРРЕСПОНДЕНЦИИ НУЖНО УКАЗЫВАТЬ

Указывая в договоре, и в коммерческой документации по его исполнению, свои адреса места нахождения, сторона договора должна осознавать, что именно по

этим адресам в случае начала арбитражной (третейской) процедуры будет направляться корреспонденция.

Сторона договора для реализации своих прав должна предпринять необходимые и достаточные меры для получения предназначенной ей

корреспонденции по указанным ею адресам.

ВАЖНОЕ УСЛОВИЕ – ПРИМЕНИЕМОЕ ПРАВО И ГДЕ БУДЕМ СУДИТЬСЯ?

Заключая внешнеторговые сделки, согласно ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут выбрать по соглашению между собой право,

применимое к их правам и обязанностям по этому договору и подсудность.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору, применяется право страны, с которой договор

наиболее тесно связан. А именно страны, где находится основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее для

содержания договора решающее значение.

В контрактах с иностранцами настаиваем на праве РФ.

С Китайцами тоже пытаемся, если нет, то право КНР, место рассмотрения споров–

территория материкового Китая (не соглашаться на место

рассмотрения споров Гонконг, Макао, Тайвань).

Можно соглашаться на аналог «третейских судов».Самый известный - Китайская международная

экономическая торговая арбитражная комиссия.

Но это все крайний вариант – идеальная ситуация – право РФ или (чуть хуже), когда в контракте нет оговорки о праве,

а по контракту Исполнитель – Вы. Значит наше право – по месту исполнения контракта.

Выводы:

В связи с ростом товарооборота с зарубежными партнерами, целесообразно уделять внимание

Вопросу выбора иностранного контрагента, переговорному аспекту, условиям контракта, и выстраивать

отношения на паритетных основах и равномерно распределять риски между сторонами.

Анастасия ЖдановаPrim Groupпартнер

Legal consultancy/ ЮК Правовой консалтинг,www.legal-cons.ru

Новосибирск2017 г.