Собственность в гражданском праве

ÌÎÑÊÂÀ 2010

К .И . СКЛОВСКИЙ

СОБСТВЕННОСТЬВ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Пятое издание, переработанное

И З Д А Т Е Л Ь С Т В О С Т А Т У Т

УДК 347.2ББК 67.404.1 С 43

Скловский К.И.С 43 Собственность в гражданском праве. 5-е изд., перераб. – М.: Статут,

2010. – 893 с.

ISBN 978-5-8354-0689-9 (в пер.)

Книга написана известным специалистом в области гражданского пра-ва, адвокатом, доктором юридических наук К. Скловским.

В книге обобщен и проанализирован обширный материал, посвящен-ный проблемам собственности, владения и недействительных сделок, при-менению норм об объектах права, о юридических фактах, о правопреем-стве. Затронуты многие другие практические и теоретические вопросы. Наряду с масштабными обобщениями, нередко далеко идущими за рам-ки позитивного права, автор много внимания уделяет детальному анали-зу текущей судебной практики, предлагает конкретные решения трудных вопросов, обращает внимание читателя на сложные и неясные места в за-конодательстве.

Учтены изменения законодательства и судебной практики за время, про-шедшее после выхода в свет предыдущего издания.

Книга снабжена предметным указателем, который, учитывая значитель-ный объем материала, облегчает пользование текстом.

Книга предназначена для студентов юридических вузов, юристов, прак-тикующих в сфере гражданского права, ученых, а также для широкого кру-га читателей, интересующихся историей и теорией гражданского права.

УДК 347.2ББК 67.404.1

ISBN 978-5-8354-0689-9

© К.И. Скловский, 2010© М.И. Брагинский, предисловие, 2008

© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2010

3

ПредИСловИе К четвертому ИзданИю

Новое, четвертое по счету, издание настоящей книги представляет собой по су-ществу новую книгу. При сохранении структуры прежней в ней рассматривается ряд важнейших проблем, ранее вовсе не затронутых либо лишь упомянутых. В кни-ге существенно расширены, оснащены новой аргументацией главы, посвященные собственности и владению. Пожалуй, впервые осуществляется развернутое рас-смотрение законного и незаконного владения – понятий, широко применяемых на практике, но занимавших до сих пор весьма малое место в теории. В то же время появилось большое число новых глав и тем. Автор углубился в проблематику пра-вопреемства, немало пишет об объекте права – эта тема буквально пронизывает книгу. Другой такой сквозной темой можно назвать проблематику юридических фактов. Обсуждаются проблемы субъективного права, при этом автор значитель-ные усилия направляет на очищение этого понятия от различных вульгарных на-слоений, затрудняющих различение права и факта.

Говоря об абсолютных правах, автор настойчиво проводит идею различения обязанности и запрета, которая заслуживает всяческого внимания и цивилистов, и теоретиков. Отдельно рассматриваются понятия добросовестности и злоупотреб-ления правом, хотя при рассмотрении вопросов владения эти понятия, конечно, также затрагиваются.

Заслуживает внимания и то, что, сохранив необычную структуру работы: име-ется в виду выделение за рамками основного текста отдельных приложений, каж-дое из которых посвящено одному четко обозначенному вопросу, автор полностью заменил их другими, имеющими несомненно бóльшую актуальность. Примером может служить появление такого, как «Некоторые проблемы преимущественно-го права покупки».

Высокий научный уровень проведенного исследования нашел свое выражение в формулировании наряду c теоретическими и практически значимых выводов, на-правленных на совершение действующего законодательства и практики его приме-нения. Можно заметить, что ряд идей, впервые высказанных в предыдущем изда-нии, за прошедшие годы был признан практикой. Речь идет прежде всего о защи-те добросовестного незаконного владения. В настоящем издании автор обращает внимание на ряд других актуальных вопросов. Среди них – продажа чужой вещи, продажа вещи без владения, последствия сделок, совершенных незаконным вла-дельцем, иски о признании права собственности, роль договора в первоначаль-ном приобретении права собственности и многие другие. При этом некоторые из сделанных выводов имеют и общее значение, выходящее за рамки самого предме-та исследования.

Интерес к представленной работе повышается в связи c тем, что в ней сущест-венно расширено использование философских и социологических основ права при-менительно ко всему, что связано c собственностью. В частности, речь идет о фи-

М.И. Брагинский. Предисловие к четвертому изданию

лософском понимании исходных понятий для разграничения права собственности и договора – воли и волеизъявления. Автор поместил свое исследование в контекст современной гуманитарной мысли, что делает книгу интересной не только юри-стам, но широкому кругу читателей. Язык книги лишен тяжеловесности, диалоги-чен, оставляет ощущение живого разговора.

Читатель получает книгу, насыщенную содержанием, глубокую и при этом прак-тически актуальную и полезную. Это – одна из тех книг, которые не утрачивают ценности даже после изменения тех законов, о которых в ней говорится.

М.И. Брагинский

ПредИСловИе К Пятому ИзданИю

Пятое издание было предпринято после того, как разошлось предыдущее, чет-вертое, издание (2008 г.). Читательский спрос, однако, насколько я мог судить, ос-тался неудовлетворенным в полной мере.

Между тем за два года произошли весьма существенные изменения в законода-тельстве и практике, причем в немалой степени именно в тех вопросах, которым посвящена книга. Заметным явлением стала разработка концепции развития граж-данского законодательства1.

Конечно, я должен был включить появившийся новый материал в книгу. Од-новременно пришлось значительно сократить прежнее издание во избежание раз-растания и без того немалого текста.

В результате получилась книга, заметно отличная от четвертого издания, при-чем часть материала осталась в прежнем издании не потому, что он больше не ну-жен, а лишь для сохранения приемлемого объема книги. Мне приходится пред-полагать возможность параллельного использования четвертого и пятого изданий в некоторых случаях (надеюсь, все же не во всех). Излагая затронутые в пятом из-дании темы, я пытался организовать материал так, чтобы у читателя не было необ-ходимости одновременно привлекать четвертое издание. В то же время некоторые проблемы, рассматривавшиеся в четвертом издании и здесь опущенные (имеются в виду прежде всего приложения к четвертому изданию), в пятом почти не затра-гиваются, если не считать отдельных попутных замечаний.

Надеюсь все же, что в этом виде книга окажется полезной читателю.

К. СкловскийМарт 2010 г.

К. Скловский[email protected](495)921 67 31

1 Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст. А.Л. Ма-ковского. М., 2009. Кроме этого текста имеется и расширенный текст концепции по разделам, кото-рый преимущественно использовался в книге. Источники можно найти на сайте Исследовательского центра частного права при Президенте РФ.

6

К чИтателю1

Ohne tierisch ErnstN. Bore2

К.И. Скловский. Собственность в гражданском праве

К читателю

Читателю предлагается книга, которую можно считать новым вариантом издан-ной ранее книги о собственности3. Объем материала настолько возрос, возникло столько новых тем, что хотя по настоянию издателя принята формула переизда-ния, точнее было бы все же говорить о новой книге.

У меня нет ощущения исчерпанности материала, но последние годы я заме-чаю, что мне все труднее ориентироваться в накопленном тексте. Уже только для того, чтобы не усложнять его дальше, пришлось принять решение о публикации.

В конце концов я должен был согласиться c тем, что текст не получил качест-ва завершенного (что относительно Lebenswerk, вероятно, звучало бы несколько фатально). Компенсировать это признание я могу только отсылкой к Р. Барту, ве-ликому знатоку и поэту Текста, который полагал, что стремление завершить кни-гу, придать ей товарность, придает ей банальность, порождает чувство вины пе-ред тем идеальным произведением, к которому стремится автор4 и которое я, ко-нечно, живо ощущаю.

Толкование (а юристы им только и занимаются) – всегда воспоминание и на-поминание. Восстановление юриспруденции означает, стало быть, возрождение памяти.

Сегодня уже в основном завершено переиздание наиболее значительных тру-дов российских цивилистов5, прежде всего – усилиями издательства «Статут», ра-ботающего в тесном единстве c Центром частного права. Но освоение наследия российской цивилистики и приобщение к достижениям европейского права толь-ко начинается.

Мне хотелось бы, конечно, чтобы эта книга оказалась полезной в этом процес-се. Но я ставил перед собой и иные цели.

Одной из главных задач, которые стояли при написании этой книги, была как раз задача везде, где это оказывалось возможным, указывать связи, соединения пра-ва c гуманитарной тематикой. Потому такое большое место в книге занимает и ге-незис, происхождение собственности. Я придерживаюсь того взгляда, что собст-венность лежит в основании культуры, что это – не только юридическое явление.

1 Предисловие автора к четвертому изданию настоящей книги.2 Без звериной серьезности (Н. Бор). – Пер. c нем.3 Собственность в гражданском праве (первое издание имело место в 1999 г., затем в 2000 и 2002 гг. из-

дательство «Дело» осуществило два переиздания того же текста, обозначив их как второе и третье издания). 4 Барт Р. Ролан Барт о Ролане Барте. М., 2002. С. 154.5 Общий обзор русской цивилистической литературы также имеется в переиздании: Поворинский А.Ф.

Систематический указатель русской литературы по гражданскому праву, 1758–1904 гг. / Исслед. центр част-ного права; Науч. ред. О.Ю. Шилохвост. М.: Статут, 2001.

К читателю

7

Да и вещь – не явление физики. Понятие вещи отсылает не к природе, а к челове-ку. Мне кажется важным не замыкаться в рамках традиционной юридической ли-тературы при исследовании собственности, тем более, что число публикаций, ос-нованных исключительно на базисе из юридических книг, все же заметно растет и нужды в их очередном пересказе все меньше.

Мне бы не хотелось написать работу о конкретном; «конкретность (образующая алиби для множества посредственных ученых и политиков) – это фарсовая версия одной из высших ценностей – освобождения от смысла», – хорошо сказал Р. Барт1. Я пытаюсь писать о смысле собственности. А смысл, как говорила Л. Гинзбург, – это связь со всеобщим. Удивительным образом именно максимальное отвлечение позволяет решать те живые дела, которые составляют мою практику. Конкретные дела – стало быть – явление всеобщего, и в этом качестве я и пытался их привлекать.

Впрочем, отвлечься от конкретной ситуации, в которой пишется книга, невоз-можно.

В начале английского XVIII в., некоторое подобие которого мы сейчас пере-живаем, Аддисон сравнивал, следуя Вергилию, современное ему судейское сосло-вие со столь многочисленным войском, что воины не могли из-за тесноты поднять свое оружие. Современное бурное половодье юридического образования привело к стремительному увеличению вширь корпуса юристов, живо напоминающему это сравнение. Не знаю, способно ли моих коллег вдохновить то обстоятельство, что мы теперь c теми, кто, как говорил великий поэт, гурьбой и гуртом.

Этот поток натолкнулся на менее бурное, но еще более фатальное встречное движение преподавателей из сферы образования. Pезультатом стало несомненное падение в последние годы профессионального уровня выпускников юридических заведений (особенно нетрадиционных). Рожденный этой ситуацией спрос привел к заметному преобладанию учебной литературы, беспрецедентное количество ко-торой не оставляет сомнений в точности уподобления Аддисона.

Теперь, когда вслед за перемещением армии юристов из вузов в практическую сферу, наметилась диверсификация интересов, мы можем видеть появление на мощном фоне справочников и домашних энциклопедий работ, требующих от чи-тателя продолжать образование и зарождающих у юных юристов ужасное подозре-ние, что учиться придется всю жизнь.

В свое время Цицерон иронически прошелся по поводу стремления римских юристов «книжечки составлять насчет падения капель дождя и общих стен». Сей-час нам его ирония почти непонятна, ведь о городских сервитутах, как раз и застав-лявших терпеть стекание дождевой воды от соседа и некогда входивших в обяза-тельную программу юридического образования, нынешний юрист едва ли слыхал. Да и «книжечек» той степени подробности и точности сегодня не так уж и много2.

1 Барт Р. Указ. соч. С. 103.2 Спустя две тысячи лет уже сам Цицерон удостоился такой же иронии: А. Блок в своих дневниках

усмотрел в нем «хорошо впоследствии изученный образ кадета», о чем c сочувствием писал А. Белый. И эта ирония нам не так уж близка. Именно заурядных кадетов – ответственных, порядочных, эруди-рованных, пусть и со склонностью к фразе – нам сегодня не хватает в первую очередь. Читатель знает, что и Г. Шершеневич был одним из лидеров кадетов.


8

Но главным открытием становится то, что прямой пользы от таких книжек, да-же когда они будут написаны, окажется немного, если к тому времени нам не уда-стся вернуть общий фон, на котором они должны читаться.

Практически значимой задачей сегодня является как можно более скорое и пол-ное восстановление теоретического уровня юриспруденции. Именно этой задаче и подчинена всецело предлагаемая вашему вниманию книга.

Многолетний стаж практической цивилистики позволяет мне c полной уверен-ностью утверждать, что нет ни одной практически трудной, а тем более неразре-шимой задачи, источник которой не уходил бы в теорию. И чем труднее дело, тем глубже в теории находится его решение. С годами – и не ко всем – приходит по-нимание несовпадения права и закона и подчинения второго первому.

Вот что сказал об этом самый авторитетный отечественный цивилист: «Имен-но отсутствие систематического научного образования создает в лицах, приобрет-ших знание права путем механического заучивания отдельных законов, упорное недоброжелательство ко всякому новому закону»1.

Следуя этим убеждениям, я не мог не показать выводов самого прикладного, самого остроактуального значения при обсуждении самых общих аспектов темы.

Приведено столь большое число примеров, почерпнутых из современной судеб-ной практики, что временами изложение становится буквально казуистическим (имея в виду, что казус – это судебное дело). Как представляется, найденные c помощью теоретических разысканий решения могут удовлетворить и практическим нуждам.

Такой подход имел своим следствием известное преобладание общих тем, осо-бенно в первых главах книги. Если читатель находит его сложным или неинтерес-ным, он может оставить эти главы на будущее. Позволю высказать надежду, что при серьезном углублении в гражданское право будут возникать моменты, застав-ляющие задуматься над теми или иными общими вопросами. Тогда, может быть, окажется полезным обращение к однажды прочитанному, просмотренному или просто оставленному в стороне.

Постоянно представляя своего читателя (а за последние годы мне со многими удалось общаться), я по мере сил старался облегчать и разнообразить стиль изло-жения, придавая ему характер беседы, временами стараясь развлечь его шутка-ми или иронией. Я вовсе не стремился создать еще один образец академическо-го чтения, не всегда сдерживая и эмоции. Если канон начинается там, где кон-чается пророчество, то постольку, поскольку отечественное гражданское право далеко еще не стало каноном, цивилистический текст, видимо, нельзя еще ли-шить качеств пророчества. А пророчеству присуща, как известно из Ветхого За-вета, страсть.

Если каждый текст, как говорит Р. Барт, имеет право быть прочитанным, то тем самым, видимо, предполагается право быть прочитанным полностью. Однако как практикующий юрист я понимаю, что осуществление права никогда не бывает со-вершенным и должен уважать нужды и того читателя, который будет читать кни-гу фрагментами и от случая к случаю. Для этих случаев я был вынужден повторять

1 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 16.Опыт наших дней подсказывает, что теми же качествами отличаются и юристы, избежавшие даже

тех знаний, которые приобретаются механическим заучиванием законов.

К читателю

9

в разных местах в той или иной форме некоторые выводы, не ограничиваясь только отсылками к другим частям книги. Дотошного читателя прошу простить за повторы.

Впрочем, отказ от претензий на категоричность, на окончательность решений, бо-язнь утраты богатства смыслов и оттенков, всегда подстерегающая чрезмерно реши-тельные суждения, не могли не сказаться на строении фразы. Я считал важным по-казать границы высказывания, указать коренящиеся в нем иные смыслы, сохранить тем самым его жизнь, развитие, возможность перехода к другому. Вследствие этого такие фразы оказались, к сожалению, и не короткими, и не простыми. Но укорачи-вать, рубить их – значит терять нечто более существенное, чем доступность, понят-ность (применительно к такой понятности весьма уместны слова М. Гефтера: пони-мание – разновидность непонимания). В строении самой фразы, уклоняющейся от категоричности, должна выражаться идея амбивалентности и готовности к самооп-ровержению. Как очень верно сказал Н. Бор, «утверждение тривиально, и содержа-тельность его неглубока, если прямо противоположное суждение наверняка вздорно1. А вот если и прямо противоположное полно смысла, тогда суждение нетривиально».

Материал книги систематизирован, возможно, не идеальным образом. Однако попутно c систематическим изложением мне приходилось отвлекаться на возникаю-щие за строками сюжеты, которые казались достойными того. Должен признать-ся, что в этих между прочим высказанных замечаниях есть многие идеи, которые мне кажутся, пожалуй, и более интересными, и во всяком случае более личными, более мне близкими, чем тореный путь, проложенный самим предметом исследо-вания (и которым он будет, конечно, следовать и помимо моих усилий). Как гово-рил Р. Барт, «толковые мысли (если они есть вообще) появляются лишь понемно-гу, в заметках на полях, во вводных замечаниях в скобках, косвенно»2.

А.Я. Гуревич описывает обычай средневековых исландцев, не имевших писа-ного права, раз в год восходить на Скалу закона и оттуда вещать закон собравшим-ся соплеменникам. Вот такого изложения, имеющего цель очередной передачи от предков потомкам, может быть, c перекомпоновкой известного юридическо-го материала, у меня не было. Конечно, позитивный материал здесь присутству-ет. Но претендовать на его исчерпание я не собираюсь не только потому, что это невозможно, но и потому, что это мне кажется не всегда интересным. Я стремил-ся не к увеличению материала вширь, не к механическому наращиванию числа источников, а к обнаружению глубинных, парадоксальных разворотов темы, не-ожиданных пересечений, далеких ассоциаций. Стремление не вещать, не поучать, а заметить и возразить было преобладающим, что повысило смысл и значение от-дельных замечаний, маргиналий и сносок. Иногда это требует замедления темпа чтения – видимо, книга и на самом деле предполагает довольно медленное чтение.

Я всегда был сторонником английского натурального сада и противником ре-гулярного. Поэтому, наверное, и не стремился к предельному упорядочению, раз-мещению всего материала по пунктам и параграфам. В результате обнаружилось, что все время, прошедшее c издания книги в 1999 г., текст жил своей жизнью, дал собственные побеги, некоторые пассажи приобрели свой собственный смысл, ко-

1 Так мы пишем комментарии к закону. Но изменение законов (и изменение комментариев к ним) готовится текстами иного рода, в которых однозначность мысли не всегда ее достоинство.

2 Барт Р. Указ. соч. С. 86.


10

торый был лишь едва намечен или вовсе незаметен вначале. Я не пытался выпа-лывать эти побеги, а лишь стремился их укрепить и направить в том направлении, которое они уже выбрали самостоятельно.

Непосредственным импульсом к изданию книги о собственности в 1999 г. стало обнаружившееся сначала в судебной практике обострение проблематики, связан-ной c развивающимися почти вне закона отношениями фактического, лишенно-го титула, владения. Эта тема стала одной из основных в книге, поскольку в 1997–1998 гг. вопрос был практически не исследован (если не считать дореволюцион-ной литературы, естественно).

За прошедшее время проблематика владения оказалась едва ли не самой популяр-ной. Вышли сотни работ, посвященные как теории владения, так и связанными c ней вопросам реституции, вещного эффекта купли-продажи, виндикации, приобрета-тельной давности. Можно даже заметить проникновение многих теоретических кон-струкций в судебную практику. Должен c чувством некоторого удовлетворения кон-статировать, что многие понятия, до конца 1990-х гг. едва известные практикующим юристам и почти не представленные в текущей юридической литературе, сегодня приобретают качество прописных истин. Однако тот факт, что многие решения ста-ли за несколько лет тривиальными, все же не означает, что соответствующие разделы книги должны быть опущены, хотя утрата ими острой проблемности и приобретение, может быть, качеств учебника1, видимо, неизбежны. Ведь к этому мы и стремимся.

Появились, однако, новые интересные аспекты темы, в основном связанные c теорией правопреемства, вытекающими из нее проблемами объекта права, юри-дического факта и др.

Вообще говоря, книга написана практиком, и абсолютно все темы книги про-диктованы исключительно практическими нуждами. Даже материал первых, отвле-ченных от повседневной практики глав сформировался тогда, когда мы обсуждали c коллегами общие вопросы, возникающие в каждом деле, искали пределы частно-го права в каждом споре, пытались сформулировать аргументы в противостоянии c многочисленными сторонниками вмешательства государства в экономику, сто-ронниками ограничения частного права. Понятно, что другие, более прикладные во-просы, которые рассматриваются в книге, всегда возникали из того или иного спо-ра (обычно изложение его можно найти в тексте), и чем более сложным оказывался этот спор, тем большего погружения в право он требовал. Результаты этого поиска и представлены в книге. В то же время здесь нет ни одного вопроса, который имеет чисто литературное происхождение, ни одна глава книги не возникла как результат чтения юридических книг, из нужд литературной полемики или диссертационных амбиций (что само по себе понятно и не предосудительно). Я бы просил читателя учитывать это при чтении.

Некоторые читатели, удрученные тем приемом, который встретили их утончен-ные доводы в судах, упрекают меня в бесполезности юриспруденции в целом и этой книги в частности. На это трудно возразить. Сегодня мы уже не можем не признать поражения судебной реформы 1990–2000-х гг., если считать, что ее целью было по-

1 Один из читателей сравнил некоторые части книги c букварем, что я не собираюсь оспаривать.

К читателю

11

явление суда, «где не подкупна их рука / Ни алчной скупостью, ни страхом»1. Ус-пех реформ 1864 г., несомненно, не был повторен и остался уникальным в нашей истории. Наши суды скорее обнаруживают преемственность с российскими доре-форменными, которые были «полны неправды черной» и в которых благородно-му человеку служить было не совсем прилично. Напомню, как фонвизинский су-дья определял основной принцип российского правосудия: «Пусть виновный мне заплатит за свою вину, а праведный – за свою правду».

Да, наши суды послушны воле начальника, не устойчивы перед соблазнами корысти и не испытывают нужды в глубоких юридических познаниях (и в этих качествах нет ничего противоречивого, как говорил довлатовский герой)2. Су-дьи не сопротивляются навязанному им статусу государственных чиновников, статусу «правоохранительных» органов. Но охранение права как предмета, соз-данного в иных сферах в виде служебной функции, исключает его взращивание, культивирование, любовь к праву. Даже и знание того, что охраняется, не осо-бенно нужно, как нам известно. Конечно, хранитель может поинтересоваться, что же ему поручено. Но особенное увлечение содержимым запертых залов бу-дет воспринято начальством как извинительная или, по обстоятельствам, непро-стительная странность.

Но есть еще живые судьи, которые испытывают стыд за состояние правосудия, за ту репутацию, которую оно имеет. Там, где ткань болит, она еще живая.

Может быть, в надежде на них мы еще и занимаемся гражданским правом.

1 Ода «Вольность». Пишу это не потому, что сомневаюсь в том, что читатель не опознает А.С. Пуш-кина, а лишь для того, чтобы напомнить название.

Кстати, сейчас появилась тенденция извинять незаконные судебные решения, принятые из страха перед начальством, тем, что это – нечто гораздо более приличное, чем угождение стороне в споре из ко-рысти, что это вообще извинительно и, конечно, не коррупция. Поэт считал иначе: и то, и другое – «под-куп». Мотив соучастия в подкупе тех, кто страх внушает, развивать нет смысла ввиду его очевидности.

2 Должен признаться, что эта истина не вызывает у меня никакого воодушевления и произношу я ее без всякого полемического азарта. У меня нет и желания доказывать эти факты. Кому угодно счи-тать, что все прекрасно, я не стану перечить. Думаю, что он изменит свое мнение и без всяких уговоров после того, как без защиты сана и связей окажется внутри отечественной судебной машины.

Могу лишь вслед за многими сослаться на слова Президента в обращении от 4 сентября 2004 г. в свя-зи c событиями в Беслане: «…мы позволили коррупции поразить суды».

В такие минуты говорят правду. Поражение судебной реформы – это поражение нынешнего поколения юристов, к которому при-

надлежу и я, и оно не сулит нам ничего хорошего в будущем. Дела обстоят весьма печально. Конечно, когда мы говорим о пораженной коррупцией системе правосудия, «купленной страхом

и алчностью», мы должны понимать, что ею затронуты не только суды, но и все участвующие в процес-се субъекты, в том числе, конечно, и следователи, и прокуроры, и адвокаты. Можно лишь заметить, ес-ли говорить об адвокатах, что они такие, какие нужны этим судам. Именно качество судов определяет состояние системы, они – решающий (во всех смыслах) субъект.

В этом месте можно было бы порассуждать об алчности «схоластов в лохмотьях», как об этом го-ворил Брайант применительно к эпохе Ф. Аквинского. Но в российской истории, увы, этот типаж во-обще никогда представлен не был. Наши стряпчие, «крапивное семя», хотя и ходили в лохмотьях, но схоластами никогда не были. Нищета не преодолевалась у нас посредством науки.

Возвращаясь к состоянию цивилистики, приходится констатировать, что место, которое занимает гражданское право, и степень развития его юридического арсенала в конечном счете зависят от судов, применяющих это право, и именно судебная система несет ответственность за его состояние. Ни один адвокат и ни один ученый не смогут сделать фактом юридической действительности то, что не могут или не хотят понять и применить суды.


В слабое утешение цивилистам можно сказать, что и Рим в эпоху гражданских войн и принципата знал продажный суд (влияние Помпея в триумвирате состояло, в частности, в его способности обеспечить любой нужный приговор). Тем не менее гражданское право в это время расцветало, хотя, нужно признать, великие юристы и были в стороне от текущего, повседневного правосудия. Ведь и греки занимались геометрией, не испытывая в ней насущной потребности. Если так, то будем счи-тать, что наша цивилистика сегодня – это те же чертежи на песке.

Предлагаемые в книге решения, конечно, ни в коей мере не претендуют на окон-чательную истину; если работа и может быть уличена в претензиях, то они скорее будут состоять в том, что некоторые темы трактуются как незаслуженно незамечае-мые, а чаще – как незаслуженно забытые. Мне нисколько не хотелось бы высту-пить в роли новатора или ниспровергателя. И. Стравинский мудро заметил: «Каж-дый, создающий нечто новое, наносит вред чему-то старому». В согласии c этой мудростью наибольшая настойчивость проявляется в тех трудных вопросах (а их, к сожалению, очень много), которые требуют для своего разрешения обращения к классическому наследию.

Вступление к первому изданию книги завершалось перефразированным вы-сказыванием М. Мамардашвили: когда мы размышляем о Боге, Бог не меняется, меняемся мы.

Изменение акцентов, которые сделаны теперь, позволяет мне повторить эти прекрасные слова и, может быть, именно стремление повторить их и оказалось той силой, которая заставила вернуться к книге.

Москва, 2007

882

ПредметнЫй уКазателЬ

Основным ориентиром для отыскания в тексте книги того места, где рассмат-риваются определенного вопросы, служит оглавление.

Предметный указатель не дублирует оглавления и указывает главным образом на те вопросы, место рассмотрения которых в той или иной главе из оглавления не видно. Естественно, имеются в виду вопросы, затронутые как в основном тек-сте, так и в сносках (примечаниях) на указанной странице. Помещение в указа-тель, кроме того, можно расценивать как желание автора привлечь внимание чи-тателя к этому месту в тексте.

аренда А. объекта и части объекта 244, 263, 338–340«А. крыши» (размещение рекламы) 198, 600А. и право следования 598, 599

арест имущества (вещи)199, 200, 643, 644, 791А.и. в уголовном деле 799 и сл.

архив 417

Богатство 64, 67

вещное право 54, 55, 72, 843В.п. и обязательственное право 73–77, 83, 86, 114В.п. и «обязанности третьих лиц» (абсолютность в.п.) 78, 314, 561В.п. как господство 78, 119Элементарность в.п. 555, 596

вещный договор 358–362 и сл.

вещь 816, 856В. как объект владения 135, 878, 879В. и человек 75, 76, 158 и сл., 177В. – вырванный из природы предмет, утративший природные связи 132, 165, 856В. и зависимость лица от вещи 91–94,157, 158В. как мера человека 133Составная и сложная в. 276, 854Родовая и индивидуально-определенная в. 160

вина 655, 664

Предметный указатель

883

виндикацияВ. и иск об истребовании залога 733Исполнение решения о в. 754В. как вещный иск 693, 694В. и передача спорной вещи по договору 701В. и ответственность 624В. и мошенничество в отношении истца 669

владениеВ. и традиция 383 и сл. В. и собственность 53, 544 и сл.В. и собственность в экономическом смысле 16В. как физическое господство 542Защита в. 115, 531 и сл.В. недвижимостью 752, 753В. административного органа 575, 785 и сл. В. и обязанность вернуть вещь собственнику 695–697В. и «право в.» 542, 543, 557 и сл. 579 и сл.В. и наследование 568–569В. недееспособных 578Спокойное в. 442, 584В. участком 541

власть 542, 754В. и право 133

воля 355 и сл. В. и ритуал 495В. как свобода 53В. как источник обязанности 294, 295, 379«Удвоение» воли при отчуждении 301–303, 358–365 и сл., 446

вор, кража 110–112, 661

Гость 98, 102–104, 161

Граница 127, 340

дар 58–60, 68, 90, 123, 138 и сл.Д. и воздействие вещи на личность 90, 91Д. и отличия от гостеприимства 99, 100Неприменимость д. для понимания купли–продажи 371, 372

деловая репутация (вред д.р.) 350, 351


884

деньги 185, 353

детерминизм 28 и сл.

дефиниция в праве 816

дискретность (прав, вещей) 132–134

добросовестность 317, 325,350–351, 521, 686, 692, 782Д. и насилие 240 Д. покупателя c торгов 480, 481Презумпция д. 504 и сл., 520Ретроспективность д. 516Д. и ритуал 627Срок (момент) возникновения и прекращения д. 515, 516, 525–529Д. и цена 776Д. и юридический факт 530, 531

долевого участия в строительстве (договор) 829

Жертвоприношение 89, 92, 145Ж. и судебный процесс 202

Жребий 34Ж. и поединок 95, 96, 113

закон 31, 87

законное владение 439, 805

залог 793 и сл.Ипотека 415

запрет 450, 451, 664З. и «обязанность третьих лиц» 79–81, 298, 608З. на раздел 259З. в общей собственности 260З. продажи чужого 612, 865

земельный участок 337, 877

злоупотребление правом 229, 469, 470

Инвестиционный договор 829, 839, 840, 844, 862


885

Интерес (частный и общий) 226–228

Исключительность 208

Исполнение обязательства (природа) 306 и сл., 322, 347 и сл.

Капитал 16

Кауза К. (в кондикции) 203, 204К. и consideration 295

Комиссии (договор) 282К. и «правомочие распоряжения» 185, 186, 309, 310

Купля-продажаК.-п. как первый договор 144Неоднократная к.-п. одной вещи 468 и сл., 738К.-п. чужой вещи 436 и сл.

лицо 301

логика 25, 39–41, 45Л. и свет 42Л. и утопия 43Л. и язык 49 Л. и юридическое доказывание 44–46Л. и культура 45 и сл.

мена (обмен) 137, 138

мода 178, 179

музей 163

невозможность исполнения (при продаже чужой вещи) 447 и сл.

недействительность сделкиНедействительность части сделки 235–238, Н.с. как юридический факт 307 и сл., 356, 357, 684 и сл.

незаконное владение 547, 553 и сл., 574 и сл., 696Н.в. и реализация имущества несостоятельного должника 614

неисправный должник (банкрот) и его воля 200–204, 359


886

неосновательное обогащение (кондикция) 203, 204, 324, 705, 706, 711, 714–716, 728–730, 742, 773 и сл.

общая собственность 737, 738Помещения общего назначения как объект о.с. 873

объект права Вещь как о.п. 328Право как о.п. 81Оъект недвижимого имущества 328–330, 337, 338, 875Часть вещи как о.п. 336–337

объект строительства 811 и сл.

обязательство 343 и сл.О. «передачи права» 343, 344,363

ограничение права собственности 246, 465–468

Передача вещи и «передача права» 343, 344, 361 и сл. П.в. как юридический факт 306 и сл., 373, 374, 581

«Передача права» 364, 739, 741, 828, 829

Персонаж 845

Подлинник 156

Полномочие 312

Помещение как объект права 278–287, 869

ПравоП. и закон 20–22П. и капитализм 23–26П. как идеальный феномен 292, 293, 318–320,344

Правомочие 299 и сл.

Правомочие на отчуждение (распоряжение) 306, 307, 309

Правопреемство 361, 594, 595

Предварительный договор 720–724


887

Преюдиция для вопроса о праве 586

Приобретательная давность П.д. и оккупация 486, 487П.д. и недобросовестность 502, 792Мгновенная (моментальная) п.д. 409П.д. и труд 488 и сл. Срок п.д. 502, 510

Приобретение, приобретатель 519, 839, 868

Причинность 25, 31, 33

Простого товарищества (договор) 813 и сл., 830 и сл., 840–842, 853, 860Выход из п.т. 814, 849П.т. (д.) и неустойка 849 и сл.П.т. (д.) и общая собственность 831П.т. (д.) и цена 842

Протестантизм 23

Проценты 143, 144

равенство 66, 69Р. и насилие 66Р. и необходимое 67Р. и атомизация 71

раздел Временный запрет р. 259, 837, 848

регистрация права собственности и традиция 416 и сл.Предмет р. 419–420

реституция 348Р. и банкротство 709Р. и ликвидация юридического лица 709, 710Основные черты р.717, 718Р. и передача права 346, 683 и сл., 741Р. и право на имущество 462, 463, 681, 693, 700, 701Р. и тождественность сторон 463, 687Р. и исполнение обязательства 681, 682Р. и убытки 693Р. и отступное 673 Р. как обязательство 706, 707, 711, 712


888

риск 36–38

ритуал 385Р. и устранение энтропии, укрепление и подтверждение права 384Р. и запись (архив) 417Р. и сделка 353, 354

Самовольное строительство 763–765, 821, 857С.с. и виндикация 762С.с. как владение 817, 818

Самозащита 116

Слово, высказывание 43, 128 и сл., 379, 380

Свобода, определение свободы 41С. и необходимость 28–31С. и случайность 31–35С. и собственность 34, 152

СделкаС. и ее осуществление 327, 330–334Мнимая с. 351, 352, 506, 652, 657Притворная с. 653, 654, 658, 659 С., нарушающая основы правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК) 230, 231, 356, 646 и сл., 671, 798Цель с. 352, 353, 650, 651С. как неутилитарное действие 357 и сл.Распорядительная с. 364, 365, 451 С. и владение 583С. и хищение 662 и сл.

Сервитут 342Возмездность с. 296С. и владение 341

Собственность (право собственности)Неприкосновенность п.с. 149Первоначальное приобретение п.с. и договор 852 и сл., 861 Прекращение п.с. 821, 851С. богов и с. как долг перед творцом 173 и сл.С., бытие и быт 172, 175С. и границы, обмен и с. внутри границ и ограничений 126–128С. в экономическом смысле 16–19С. как цель и как средство 17


889

С. и излишнее 60, 61,67, 69С. как социальность 60, 69Суть с. 120–122С. и время (срок с.) 154С. и культура 61, 66С. и насилие 96 и сл., 124 и сл.С. и договор 54, 56, 62С. и обмен 55, 63С. и оборот, их неродственность 107С. и пространство, памятник, ландшафт 162С. и труд 54, 55, 94, 169–171Отмирание с. 77Спецификация и труд 492С. и владение 549Условная с. 513

Справедливость 47, 50, 65

Срок С. давности 453С. обязательства 601, 602

Страхование 604 и сл.С. и реституция 685, 686

Суброгация 397

Суперфиций и спецификация 810, 819

товар 155Т. и вещь 62, 146

тождествоМуки отождествления 48

торги 109, 478 и сл. Т. и конструкция лишения неисправного должника воли (статуса) 200–204

традиция 359 и сл., 381 и сл.Т. и знак 362Т. как юридический факт и недействительность т. 366–370

труд 52, 91, 142, 488 и сл.

тяжба 113


удержание 825У. как незаконное владение 570 и сл.

Фикция 305, 306, 360, 361, 373–376, 628, 879, 880Ф. как условие создания системы 86, 345

Цена 155, 349Ц. и знание 349Ц. и стоимость 666, 667

Цессия 311, 345Ц. виндикации 398, 403–405Ц. права по реституции 613Абстрактность ц. 323, 366, 746

чужой (враг) 98, 99,101

чуринга 417

эвикция 315, 367, 368

юридический факт 308Владение как ю.ф. 580 Ю.ф. и юридический состав: вина и добросовестность фактами не являются, юридического состава не создают 530, 531

891

оГлавленИе

Предисловие к четвертому изданию ........................................................................ 3Предисловие к пятому изданию ............................................................................... 5К читателю................................................................................................................. 6Введение .................................................................................................................. 13Глава 1. Пpевpатности метода ................................................................................ 23Глава 2. Пpаво и pациональность ........................................................................... 39Глава 3. Философия собственности ....................................................................... 52Глава 4. Собственность и спpаведливость ............................................................. 64Глава 5. Дуализм гpажданского пpава и происхождение права собственности ... 72

Гpамматика собственности ..............................................................................128Глава 6. Дуализм гражданского права и проблема денег ......................................132Глава 7. Суть собственности ..................................................................................152Глава 8. Проблема триады .....................................................................................182Глава 9. Определение собственности ....................................................................205Глава 10. Фоpмы собственности. Частная и публичная собственность ..............216

Пределы вмешательства государства в частную собственность. Некоторые практические вопросы ..................................................................224 Некоторые замечания о национализации и реституции права собственности .........................................................................................238 Некоторые вопросы ограничения права на предоставление земельного участка ............................................................................................241Некоторые замечания о праве охоты ...............................................................250

Глава 11. Общая собственность .............................................................................254Глава 12. О механизме перехода права ..................................................................290

Некоторые замечания о цессии ........................................................................312О понятии раздела вещи и раздела земельного участка ..................................325Сделка, обязательство и передача права ..........................................................342

Глава 13. Некоторые замечания о природе вещного договора .............................369Глава 14. Пеpеход пpава собственности и пеpедача вещи ....................................378Глава 15. Вещный эффект купли-пpодажи ...........................................................425Глава 16. Пpиобpетательная давность ...................................................................486Глава 17. О понятии владения ...............................................................................539

Обстоятельства утраты владения в составе виндикации .................................585О регистрации владения ...................................................................................588 Права владения и пользования в уставном капитале хозяйственного общества .................................................................................593

Глава 18. О распорядительных правах незаконного владельца ............................604Глава 19. Защита владения и реституция ..............................................................616

Недействительность сделки и хищение ...........................................................660

Оглавление

Глава 20. Реституция, виндикация и кондикция ..................................................672 Таблица различий между реституцией и виндикацией ...................................718 Предварительный договор об аренде. Недействительность договора аренды и улучшения имущества ...................................................................................719О защите приобретателя заложенного имущества ..........................................731Продажа доли в целой вещи и последующий залог того же объекта ..............737О виндикации права .........................................................................................740

Глава 21. О защите права на недвижимость посредством негаторного иска. Иск о признании права собственности .................................................................747

Режим строения, возведенного на спорном земельном участке .....................761Глава 22. О правах владельца на плоды и доходы .................................................767Глава 23. Защита владения от изъятия вещи административным порядком.......779

Некоторые проблемы защиты собственности и владения в рамках уголовного дела о мошенничестве ...................................................................797

Глава 24. Некоторые вопросы права на объект строительства .............................807Простое товарищество и продюсерский договор ............................................843 Некоторые замечания о реконструкции объекта, первоначальном и производном приобретении права собственности .......................................850 Договор долевого участия в строительстве и возникновение права собственности на объект долевого строительства .................................858Помещение как объект права ...........................................................................874

Предметный указатель ...........................................................................................882

Константин ильич сКловсКий

СОБСТВЕННОСТЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕПятое издание, переработанное

Художественное оформление: В.В. СамойловаКомпьютерная верстка: А.А. Науменко

Подписано в печать 02.08.2010. Формат 70×100 1/16. Бумага офсетная.Гарнитура Newton. Печать офсетная. Печ. л. 56. Усл. печ. л. 72,8. Тираж 2000 экз.

Заказ №

Издательство «Статут»:119454, г. Москва, ул. Лобачевского, д. 92, корп. 2;

тел./факс: +7(495) 649-18-06E-mail: [email protected]

www.estatut.ru

ISBN 978-5-8354-0686-9

Documents

Собственность в гражданском праве