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Apuntes basicos de clase

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10/Marzo/2015

Este curso busca suplir una falencia que muestra la malla de los cursos obligatorios del departamento de ciencias penales, y en particular respecto al espectro temtico que define el programa de Derecho Penal III, que es el nico curso dedicado a tratar los problemas de la parte especial del derecho penal chileno. La malla obligatoria no trata delitos contra bienes jurdicos colectivos, y esto es resultado de un marcado sesgo ideolgico.

Este curso busca abordar los problemas relacionados con los delitos prima facie caracterizables como delitos contra bienes jurdicos colectivos.

La primera parte del curso est dedicada a lo que impropiamente se puede llamar la parte general del problema, la categora misma de delitos contra bienes jurdicos colectivos, para despus revisar cules son, desde el punto de vista del derecho comparado, las tcnicas de tipificacin (tcnicas legislativas de criminalizacin) a las que las legislaturas tienden a recurrir cuando tipifican delitos que menoscaban bienes jurdicos colectivos.

Veremos tambin cmo se determina la diferenciacin entre delitos de lesin, de peligro concreto y de peligro abstracto, tratndose de delitos contra bienes jurdicos colectivos.

Terminaremos con una sistematizacin de los delitos contra bienes jurdicos colectivos en el derecho chileno vigente.

I. DELITOS CONTRA BIENES JURDICOS COLECTIVOS: ESTRUCTURA Y SISTEMA

4. El sistema de los delitos contra bienes colectivos

Nos vamos a concentrar en cuatro "zonas" marcadas dentro del mapa de delitos contra bienes jurdicos colectivos, privilegiadas por razones de relevancia terica y de significacin prctica. Se corresponden con subsistemas dentro del sistema general de delitos contra bienes jurdicos colectivos.

b) El sistema de la regulacin legal en el derecho chileno

1) Delitos contra la funcin pblica o administracin del Estado o administracin pblica. Dentro de este mbito hay familias de delitos que tienen especial relevancia: -delitos de malversacin de fondos, -de fraude al fisco, -de negociacin incompatible, -de trfico de influencias, -de exaccin ilegal, -de enriquecimiento injustificado, -de cohecho y soborno. Esto da cuenta no solo de los problemas que en general se presentan en este mbito de delitos, sino que tambin haremos un examen pormenorizado.

2) Delitos de falsedad documental. Este es el contexto regulativo cuya correcta comprensin terica se encuentra ms al debe, desde el punto de vista de la doctrina y de la prctica jurisprudencial chilena. Tiene sentido entender que las normas cuyo quebrantamiento puede ser constitutivo de un delito de falsedad documental son normas que protegen bienes jurdicos colectivos? Bajo qu condiciones es correcto postular un bien jurdico colectivo, o es solo un disfraz de una apelacin a bienes jurdicos individuales?

3) Delitos contra la administracin de justicia. Es posible constatar marcados paralelismos entre los problemas que se presentan a propsito de los delitos contra la funcin pblica y este mbito en particular, pues en ambos mbitos se trata fundamentalmente de delitos cuya tipificacin exhibe un componente marcadamente institucional, que se traduce en que los presupuestos de la tipicidad de estos delitos no pueden ser correctamente entendidos sino por referencia al marco institucional que le confiere sentido a la tipificacin respectiva. Estos delitos tienen el carcter de delitos especiales propios, por lo que es necesario estudiar en qu consiste la caracterizacin de un delito especial propio (y vuelven a aparecer aqu problemas de la parte general, sobre todo en lo relativo a la participacin).-Delitos de prevaricacin judicial, cuya regulacin tiene poca significacin respecto de la praxis judicial (y no es casualidad que los jueces muestren poca disposicin a imponer penas sobre jueces), pero s tiene bastante importancia respecto de algunos problemas de la teora general del derecho (ej: el COT contiene una norma que obsta a la persecucin de delitos de prevaricacin que pudieran ser imputables a los ministros de la Corte Suprema; esta norma ha intentado ser respaldada en el hecho de que la Corte Suprema como tribunal colegiado ocupara el lugar ms all del cual no existe otro tribunal, su jerarqua no conoce una jerarqua superior). *Distincin hartiana entre resoluciones definitivas (no revisables) y resoluciones infalibles. -Delito de acusacin o denuncia calumniosa.

4) Delitos de asociacin ilcita. En varios sentidos es sumamente problemtico caracterizar los delitos de asociacin ilcita y reconocer un nico bien jurdico protegido. En el derecho chileno, los mbitos en los que cobra especial relevancia la asociacin ilcita son fundamentalmente dos: narcotrfico y terrorismo.

12/Marzo/2015

1. La distincin entre bienes individuales y bienes colectivos

Qu es lo definitorio de un bien jurdico colectivo en tanto tal? La forma ms fcil de aproximarse al problema es por la va de la contrastacin. Para entender qu es lo definitorio de un bien jurdico colectivo, podramos plantearnos la pregunta de en qu consiste la diferencia especfica entre un bien jurdico colectivo y un bien jurdico individual.

Antes habra que examinar la nocin misma de bien jurdico.

El nivel de discrepancia doctrinal existente acerca del sentido mismo de la nocin de bien jurdico es considerable. Esto afecta a la cuestin misma de qu entendemos por bien jurdico por una parte, pero tambin qu funcin o funciones dogmticas desempea el concepto de bien jurdico por otra.

Teora del bien jurdico.

Qu funcin desempea la categora misma de bien jurdico? Se dice generalizadamente que en el discurso de la dogmtica del derecho penal, el concepto de bien jurdico desempeara fundamentalmente tres funciones que pueden ser diferenciadas.

1) Funcin crtica (algunos hablaran de una funcin poltico-criminal): Qu objeto de proteccin plausible podra uno invocar para sostener la legitimidad del art. 365 CP, en tanto norma que tipifica un delito de sodoma restringido? Puede sostenerse un argumento deslegitimatorio, impugnatorio de la legitimidad de tal norma de sancin penal que se apoye en la nocin de bien jurdico. Esto solo tiene sentido si al concepto de bien jurdico se le atribuye una funcin que se conecte con una praxis de legitimacin y deslegitimacin de normas de sancin penal.

La tesis con la que este curso est comprometido es la tesis de que las normas de sancin penal no protegen bienes jurdicos, el derecho penal no protege bienes jurdicos, si es que uno identifica derecho penal con un ordenamiento de normas de sancin penal, normas que correlacionan un determinado supuesto de hecho (tipo) con una determinada consecuencia jurdica (pena). La funcin de una norma de sancin penal es reforzar una norma de comportamiento que s protege algo que podramos identificar como el respectivo bien jurdico. El derecho penal, entonces, no protege directamente bienes jurdicos.

La funcin crtica desempeada por el concepto de bien jurdico se encarga de legitimar o deslegitimar normas de comportamiento que pueden o no ser reforzadas por normas de sancin penal.

Esta es la funcin ms controversial, es la que hace que la nocin de bien jurdico sea atractiva para la ideologa del penalista, pero eso no quiere decir que la apelacin al concepto de bien jurdico en su funcin crtica sea pacfica o se encuentre libre de problemas tericos. Apelar al concepto de bien jurdico en su funcin crtica, supone asumir una concepcin trascendente del concepto de bien jurdico -trascendente no en un sentido metafsico, sino que desde el punto de vista de la praxis del legislador. Esta teora entiende que la determinacin de aquello que cuenta como un bien jurdico, como un objeto legtimo de proteccin, es algo sobre lo que el legislador no tiene la ltima palabra, sino que trasciende a su propia actividad.

Si uno favoreciese una concepcin inmanente del concepto de bien jurdico, no puede recurrirse a l para criticar lo que hace el legislador, pues bajo una concepcin inmanente, el concepto de bien jurdico est a disposicin del legislador. Esto no quiere decir que quien favorece una concepcin inmanente del concepto de bien jurdico renuncie a la crtica de la legislacin, sino que renuncia a valerse de la herramienta del concepto de bien jurdico para hacer esa crtica.*Concepcin inmanente - Binding; concepcin trascendente - Roxin. Maalich tiende a estar en la posicin de quienes defienden una concepcin inmanente del concepto de bien jurdico.

*Escuela de Frankfurt: concepcin individualista del concepto de bien jurdico.

Las dos funciones restantes tienen entre s un parecido de familia mucho ms marcado, pues no prejuzgan en absoluto la legitimidad o deslegitimidad del ordenamiento de normas de que se trata, sino que se ocupan de elementos tcnicos de esa respectiva regulacin.

2) Funcin interpretativa o hermenutica: Art. 471 n1, furtum posessionis. Es un delito especial, quien puede ser autor de este delito es una persona que exhibe una cualificacin especial, cual es el ser el propietario de la cosa sustrada. Y la cosa debe ser sustrada por el propietario de quien la detenta legtimamente.

Si A le entrega una cosa de su propiedad a B, y luego C la sustrae para entregrsela de vuelta a A, C no es autor del delito de furtum possessionis, pues no es el dueo de la cosa, ni tampoco es autor de un delito de hurto, ya que el hurto es un delito de apropiacin mediante sustraccin, y en este caso C est sustrayendo la cosa pero no se est apropiando de ella, pues no est desconociendo la posicin de propietario de A, sino que por el contrario la est reafirmando.

Si se reconoce que la prohibicin del hurto lo que hace es proteger la propiedad, y esto hace que C no est cometiendo el delito de hurto, entonces se est partiendo del bien jurdico protegido por la prohibicin para determinar cul es el alcance de la