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Repblica de Colombia

Compendio de Doctrina y Jurisprudenciade los Servicios No Domicialiarios de Telecomunicaciones

Industria y Comercio

SUPERINTENDENCIA

SUPERINTENDENTE DE INDUSTRIA Y COMERCIO Jairo Rubio Escobar

SUPERINTENDENTES DELEGADOS Giancarlo Marcenaro Jimnez Jorge Bernardo Jaeckel Kovacs Samuel Daz Escandn

SECRETARIA GENERAL Claudia Rizo Illera

Presentacin

L

l crecimiento exponencial de la telefona mvil en Colombia durante la ltima dcada y la masificacin del acceso a la internet han convertido estos servicios no domiciliarios de telecomunicaciones en elemento fundamental de las comunciaciones y de las operaciones de comercio. Prueba irrefutable del hecho anotado es el representativo incremento del nmero de abonados mviles activos, que alcanz los 8.394.030 en el tercer trimestre de 2004, lo cual signific un crecimiento del 36% respecto de los 6.186.206 a finales del 2003, superando as mismo el nmero de lneas fijas que al finalizar septiembre de 2003 llegaba a 7.405.471, con una marcada tendencia decreciente. Estos son, pues, argumentos ms que suficientes para que deba predicarse como de cardinal importancia, desde la perspectiva del derecho del consumo, la divulgacin de los principales pronunciamientos de las Altas Cortes y de esta Superintendencia, quien tiene a su cargo la tutela de los derechos de los consumidores de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones. Esta publicacin es un esfuerzo ms de la Superintendencia hoy a mi cargo, para fortalecer a los consumidores y hacerlos verdaderamente activos en el ejercicio de sus derechos. No si razn ha sostenido el Consejo de Estado que el respeto del derecho de los usuarios y suscriptores es el fin ltimo al cual se encaminan las exigencias o normas de calidad establecidas en el contrato de concesin y la regulacin del servicio. Un consumidor informado es el punto de partida en la bsqueda de la equidad en las relaciones del mercado.

Jairo Rubio Escobar Superintendente de Industria y Comercio

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Compendio de Doctrina y Jurisprudencia de los Servicios No Domicialiarios de Telecomunicaciones

IndicePgs.

DECISIONES DE LA SUPERINTEDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO DENUNCIAS POR POSIBLES VIOLACIONES A LAS NORMAS DE PROTECCIN AL SUSCRIPTOR O USUARIO DE SERVICIOS NO DOMICILIARIOS DE TELECOMUNICACIONES............................................. Audiencia de conciliacin. La no asistencia en los procesos que se adelanten ante la Superintendencia en materia de proteccin al consumidor, no es sancionable. Resolucin No. 36853 del 24 de diciembre de 2003. ........................ Clusula de permanencia mnima. Slo puede suscribirse por una vez al inicio de la ejecucin del contrato. La regulacin vigente prev, como excepcin a dicha regla, el caso en que el operador financie o subsidie un nuevo equipo terminal. Resolucin No. 3555 del 31 de enero de 2002. ........................... Devolucin de dinero. El reintegro de sumas de dinero ordenado al operador como consecuencia de la decisin de exonerar de un pago al suscriptor, slo procede cuando ste ha efectuado la cancelacin de los valores cuya devolucin se ordena. Resolucin No. 539 del 24 de enero de 2004. .................... Facturacin. Oportunidad. Los operadores de servicios de telecomunicaciones deben facturar los consumos, a ms tardar en el perodo de facturacin siguiente a aqul en que se realizan. Concepto de consumo. Resolucin No. 27921 del 11 de noviembre de 2004. ........................................................................................... Informacin resumida del consumo. La informacin resumida del consumo de voz que el operador de al suscriptor o usuario, debe ser exacta y corresponder al perodo comprendido entre el ltimo corte de facturacin y el lmite temporal que establezca el operador, que en ningn caso ser superior a 48 horas previas a la consulta. Resolucin No. 34608 del 9 de diciembre de 2003. ................................

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Informacin resumida del consumo. Los operadores de servicios de telefona mvil estn en la obligacin de suministrar a sus suscriptores, en forma gratuita a travs de la lnea de atencin al cliente, la informacin resumida de su consumo de voz. Resolucin No. 5053 del 16 de marzo de 2004. ..................................................... 42 Mensajes de texto enviados desde internet. Se exonera al suscriptor del pago de los cobros generados por mensajes enviados a su equipo terminal desde el portal de internet del operador, por cuanto aqul no tiene control directo respecto de la utilizacin de dicho servicio. Resolucin No. 16312 del 17 de junio de 2003. 50

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Pgs.

Modificacin de contratos. Son improcedentes las modificaciones unilaterales de las condiciones del contrato de prestacin de servicios. Resolucin No. 7738 del 1 de abril de 2004............................................................................................

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Peticiones, quejas y reclamos. El ejercicio del derecho a presentar peticiones, quejas y reclamos no puede derivar consecuencias negativas para el suscriptor. Se sanciona la decisin del operador de no prorrogar los contratos de los suscriptores que presentaron quejas y obtuvieron decisiones favorables en la apelacin. Resolucin No. 26664 del 24 de septiembre de 2003. ........................................... 60 Peticiones, quejas y reclamos. No atencin oportuna. Legalidad de la sancin por no atencin oportuna de peticiones, quejas y reclamos y procedimiento aplicable para su imposicin. Resolucin No. 26761 del 27 de octubre de 2004. ................. 71 Propaganda comercial con incentivos. Es engaosa la propaganda comercial con incentivos cuando no se transmite, en el mensaje, la existencia de circunstancias adicionales que impiden el acceso a los beneficios ofrecidos. Resolucin No. 7956 del 14 de abril de 2004. ........................................................ Propaganda comercial con incentivos. Se sanciona la omisin de un aspecto esencial en la informacin suministrada a travs de la propaganda comercial con incentivos. Resolucin No. 21960 del 6 de septiembre de 2004. .....................

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Propaganda comercial con incentivos. Suficiencia de la informacin. Se sanciona al operador por omitir la existencia de una condicin esencial para acceder a los incentivos. Resolucin No. 13745 del 30 de abril de 2001............................. 102 Propaganda comercial con incentivos. Suficiencia de la informacin. Se archiva una actuacin administrativa al establecerse que el operador inform suficientemente acerca de las exigencias para contratar el servicio en la modalidad pospago. Resolucin No. 1386 del 29 de enero de 2004. ...................................................... 107 Publicidad engaosa. Se sanciona el ofrecimiento de un porcentaje mximo de descuento del 99% por la adquisicin de un equipo terminal para la prestacin del servicio de telefona mvil, a pesar de que en la prctica se exiga la compra de dos equipos terminales para acceder al descuento, que en ningn caso alcanzaba el porcentaje de rebaja del 99% anunciado. Resolucin No. 13736 del 30 de abril de 2001. ........................................................................ 112 Publicidad engaosa. Facultades jurisdiccionales. Desarrollo del concepto de consumidor medio o racional. Campaa publicitaria, contenido del mensaje transmitido y su valoracin frente a las normas sobre informacin contenidas en el decreto 3466 de 1982. Resolucin No. 41 del 13 de enero de 2004. ............. 122 Publicidad engaosa. Publicidad comparativa. Publicidad de tono excluyente. Se sancion a un operador por utilizar perodos diferentes para la comparacin de sus resultados con los de otros operadores y emplear frmulas distintas en el clculo de las cifras de unos y otros. Se precisan los conceptos de publicidad comparativa y de publicidad de tono excluyente. Resolucin No. 10033 del 11 de mayo de 2004. ........................................................................................ 133

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Pgs.

Suspensin del servicio por agotamiento del cupo de crdito. La fijacin de un cupo de crdito no contrara la regulacin vigente y procede la suspensin del servicio como consecuencia de su agotamiento. Resolucin No. 31961 del 21 de noviembre de 2003. ................................................................................ 142 Suspensin del servicio por verificacin de datos. Es vlida la suspensin del servicio por parte del operador cuando no pueda corroborar la veracidad de la informacin suministrada por el suscriptor en el momento de firmar la solicitud de servicio. Resolucin No. 31907 del 20 de noviembre de 2003. ............................................ 145 Tarjetas prepago. Vigencia. La vigencia de las tarjetas prepago a partir de su primera utilizacin, puede ser fijada libremente por el operador y su contabilizacin se inicia el da en que se produce la carga de la tarjeta. Resolucin No. 25156 del 29 de agosto de 2003................................................................................................... 150 Terminacin del contrato. Omisin por parte del operador de telefona mvil en relacin con el rea de cubrimiento del servicio y su incidencia en la terminacin del contrato. Resolucin No. 13628 del 24 de junio de 2004. .... 154 CONCEPTOS SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO Aplicacin de la regulacin en el tiempo. El artculo 7.1.24 de la resolucin CRT 087 de 1997, modificado por la resolucin CRT 1040 de 2004, es aplicable a contratos suscritos con anterioridad a la entrada en vigencia de la variacin normativa. ....................................................................................... 163 Televisin por suscripcin. La Superintendencia de Industria y Comercio no es competente. Su competencia en materia de proteccin al consumidor es de naturaleza residual. Existe norma expresa que le asigna a la Comisin Nacional de Televisin la facultad de resolver las peticiones y quejas de los particulares o ligas de televidentes relacionadas con el contenido y calidad De la programacin, la publicidad de los servicios de televisin y en general sobre la cumplida prestacin del servicio por parte de los operadores. ................... 165 Vigencia del decreto 990 de 1998. Se entiende subrogado con la expedicin, por parte de la Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones, del Rgimen de Proteccin a Suscriptores y Usuarios de Servicios de Telecomunicaciones......... 172 DECISIONES JURISDICCIONALES Sentencia del H. Consejo de Estado del 27 de febrero de 2003. Al decidir sobre la demanda de nulidad presentada en contra de la Circular Externa No. 12 de 2001, el Consejo de Estado deneg las pretensiones al considerar que la Superintendencia de Industria y Comercio no adopt decisiones propias, sino que se limit a desarrollar su facultad de instruir a los destinatarios de las normas sobre proteccin a suscriptores y usuarios de servicios no domiciliarios de telecomunicaciones sobre la forma como deben cumplirse en particular las disposiciones relacionadas con el procedimiento para la atencin de peticiones, quejas y reclamos. .......................... 179

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Sentencia del H. Consejo de Estado del 24 de julio de 2003. Publicidad engaosa con incentivos. Informacin veraz y suficiente. El incentivo buscaba promover e incentivar el uso de los servicios de telefona mvil celular y telefona pblica bsica conmutada de larga distancia, aspecto que no fue informado a travs de la propaganda comercial, como tampoco lo fue el hecho de que el uso de los mismos tendra el costo que les era propio. ............................. 192 Fallo de Tutela del Consejo Seccional de la Judicatura Sala Jurisdiccional Disciplinaria del 23 de septiembre de 2002. Se precisa que el acceso al servicio de telefona mvil celular no constituye un derecho fundamental a la luz de lo normado en la Constitucin Poltica de 1991, razn por la cual su amparo por va de tutela es abiertamente improcedente. La pretensin del actor, relacionada con la conservacin de condiciones contractuales es de rango contractual. ............................................ 202

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DECISIONES DE LA SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO


Denuncias por Posibles Violaciones a las Normas de Proteccin al Suscriptor o Usuario de Servicios No Domiciliarios de TelecomunicacionesDENUNCIAS POR POSIBLES VIOLACIONES A LAS NORMAS DE PROTECCIN AL SUSCRIPTOR O USUARIO DE SERVICIOS NO DOMICILIARIOS DE TELECOMUNICACIONES

Si usted es una persona natural o jurdica y considera que han sido violados sus derechos como usuario o suscriptor de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, tales como la telefona mvil (TMC y PCS), el sistema de acceso troncalizado (Trunking), el sistema de acceso y conexin a la Internet, los sistemas de buscapersonas, etc., debe presentar la correspondiente queja o reclamo ante la empresa prestadora del servicio o ante la Superintendencia de Industria y Comercio quien, siguiendo el procedimiento establecido por la ley, dar traslado al operador; ste debe responder dentro de los quince (15) das hbiles siguientes. Si usted no est conforme con la respuesta, presente el recurso de reposicin y en subsidio el de apelacin, simultneamente ante el mismo operador, solicitando que se revoque, modifique o aclare la decisin adoptada. Estos recursos deben presentarse dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha de recibo de la comunicacin que contenga la decisin. El recurso de reposicin ser resuelto por el operador y el de apelacin por la Superintendencia de Industria y Comercio. La Superintendencia de Industria y Comercio conoce de los siguientes asuntos: 1. Del recurso de apelacin, en el evento en que el operador resuelva el recurso de reposicin de manera desfavorable a sus intereses como suscriptor o usuario. Para tal efecto, el operador cuenta con diez (10) das hbiles, contados desde la fecha en que resuelva el recurso de reposicin, para trasladar el expediente a la Superintendencia de Industria y Comercio. 2. De las actuaciones administrativas cuando la peticin, queja, reclamo o recurso de reposicin no son resueltos por la empresa operadora dentro de los quince (15) das hbiles siguientes a la fecha de su radicacin. 3. De las actuaciones jurisdiccionales orientadas a ordenar efectividades de garantas, o el cese y difusin correctiva cuando un mensaje publicitario contenga informacin engaosa o no se adecue a las normas sobre proteccin al consumidor. 4. De las investigaciones administrativas por violacin de las normas relativas a la calidad, idoneidad, garantas, marcas, leyendas, propagandas, la responsabilidad de sus productores, proveedores y expendedores. En las actuaciones, distintas de la decisin del recurso de apelacin, el procedimiento se inicia en el momento en que el usuario radica la solicitud en la Superintendencia de Indus-

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tria y Comercio, la que es asignada al Grupo de Trabajo para Servicios no Domiciliarios de Telecomunicaciones para su evaluacin. Como resultado de esa valoracin, se determina si la queja debe ser traslada al operador, si se avoca su conocimiento, se ordena la prctica de pruebas o resuelve de plano, se solicitan explicaciones indicando la posibilidad de celebrar audiencia de conciliacin o se solicita ms informacin al peticionario. En caso de respuesta a la solicitud de explicaciones solicitando la celebracin de audiencia de conciliacin, de ser procedente se fija fecha, lugar y hora. Si hay conciliacin se firma una acta, en caso contrario se deja constancia y se contina con el procedimiento. Posteriormente, se verifica si hay o no solicitud de pruebas. Si no hay solicitud de pruebas se evala la necesidad de ordenar de oficio su prctica. Para los casos en que s hay decreto de pruebas, se practican y se informa por estado sobre el resultado de las mismas, para comentarios de las partes. Una vez evaluada la informacin recopilada se expide el acto administrativo que resuelve de fondo, el cual se notifica a quienes intervienen en la actuacin. REQUISITOS Y DOCUMENTOS NECESARIOS PARA EL TRMITE: El afectado puede presentar su queja ante el operador de forma verbal o por escrito. En el caso de que decida hacerlo de manera escrita (y esta indicacin es vlida para presentar una peticin, queja, reclamo o recurso), la solicitud deber contener la siguiente informacin:

Designacin del operador al que se dirige. Nombre y apellidos completos del solicitante y de su representante o apoderado, si lo hay, con indicacin del documento de identidad, direccin y telfonos. Objeto de la peticin. Las razones en que se apoya. Relacin de documentos que se acompaan y que sirven de soporte a la peticin. Firma del peticionario. En el caso de denuncia por no atencin oportuna por parte del operador, adems de los anteriores requisitos, se debe anexar copia de la respectiva peticin o el recurso cuando fuere necesario, radicados ante el operador.

En caso de renuencia por parte de los operadores a efectuar la respectiva recepcin de las peticiones, quejas, reclamos, el interesado podr presentar la queja o reclamo ante la Superintendencia de Industria y Comercio, Delegatura para la Proteccin al Consumidor Grupo de Trabajo para Servicios no Domiciliarios de Telecomunicaciones, a fin de que ste efecte el respectivo traslado al operador.

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RESOLUCIN No. 36853 DEL 24 DE DICIEMBRE DE 2003 Radicacin: 03054949 EL SUPERINTENDENTE DELEGADO PARA LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR En ejercicio de sus facultades legales y en especial las conferidas por el artculo 2 numeral 17 del decreto 2153 de 1992, y CONSIDERANDO PRIMERO: Que en consideracin a la denuncia presentada por el seor Albert Enrique Mendiola Daza, con fundamento en las facultades otorgadas a esta Superintendencia por el numeral 5 del artculo 2 del Decreto 2153 de 1992 y el artculo 40 del Decreto 1130 de 1999, el 17 de julio de 2003 se inici, mediante la expedicin de la respectiva solicitud de explicaciones, la correspondiente actuacin en contra de la sociedad Comunicacin Celular S. A. Comcel S. A. por la presunta infraccin de lo dispuesto en los artculos 1, apartados e y f, 2, 11, 13, 23 y 25 del Decreto 3466 de 1982. SEGUNDO: Que como quiera que de acuerdo con lo sealado en el artculo 34 de la Ley 640 de 2001, en los procesos de proteccin al consumidor adelantados ante esta Superintendencia, durante el trmite la Entidad puede citar a las partes a audiencia de conciliacin en relacin con los intereses particulares involucrados, el 15 de agosto de 2003 se convoc para tal fin tanto al quejoso como al representante legal de la sociedad investigada para que comparecie-

ran el 11 de septiembre de 2003. En esta fecha acudi nicamente el denunciante, hecho del cual se dej constancia. Como consecuencia de la inasistencia de una de las partes citadas, el 15 de septiembre de 2003 se produjo una nueva citacin para adelantar la mencionada diligencia el 17 de septiembre siguiente, la que tampoco pudo cumplirse por cuanto no compareci el representante legal de la empresa investigada. TERCERO: Que surtido el trmite respectivo, se adopt decisin de fondo mediante la Resolucin No. 28746 del 7 de octubre de 2003, a travs de la cual se imparti una orden administrativa a la sociedad investigada, en el sentido de adoptar las medidas tcnicas y de control a que hubiere lugar, tendientes a garantizar la prestacin, para este asunto en particular especficamente en la modalidad prepago, de un servicio oportuno, continuo y eficiente, que cumpla con las condiciones mnimas de calidad e idoneidad.. CUARTO: Que la precitada resolucin fue notificada mediante edicto No. 16864, fijado el 22 de octubre de 2003 y desfijado el 5 de noviembre siguiente. QUINTO: Que a travs de comunicacin radicada el 21 de octubre de 2003, el seor Albert Enrique Mendiola Daza, en calidad de denunciante, present recurso de reposicin contra la resolucin antes mencionada, el que sustent en los trminos que a continuacin se sintetizan: En primer lugar, se refiere al hecho de que dentro del trmite de la presente actuacin

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el representante legal de la compaa Comunicacin Celular S. A. Comcel S. A. no justific su inasistencia, en dos ocasiones, a las citaciones que la Superintendencia le hiciera para la realizacin de una audiencia de conciliacin, motivo por el cual considera que ha debido imponerse una sancin a la citada sociedad con fundamento en lo normado por el artculo 33 de la ley 640 de 2001, en consonancia con lo previsto por el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil. Sostiene, adems, que las peticiones que radic ante el operador no fueron atendidas dentro de la oportunidad legal, como tampoco le fue solucionada la problemtica registrada con los minutos que le fueron descontados, situacin que motiv, precisamente, su denuncia ante la Superintendencia. Como conclusin de la argumentacin que viene de resumirse, solicit a este Despacho la revocatoria de la resolucin impugnada para que en su lugar se imponga una sancin pecuniaria. SEXTO: Que analizado el contenido de la decisin adoptada a travs de la Resolucin No. 28746 del 7 de octubre de 2003 frente a los argumentos expuestos por el recurrente, se advierte ex prima facie que ste carece de inters jurdico para recurrir el referido acto administrativo. 6. 1. Decisin favorable ausencia de inters jurdico para recurrir En efecto, lo primero que debe advertirse es que la instruccin emitida por esta Superintendencia fue de carcter amplio y no se refiri a devoluciones, reembolsos o abonos en tiempo o dinero, precisamente porque en tal sentido se plante la reclamacin por parte del peticionario, quien no aport en ningn momento durante el trmite de la actuacin, ni posteriormente con la interposicin del recurso que ahora ocupa la atencin de este Despacho, informacin respecto de las tarjetas prepagas en relacin con las cuales se registraron las anomalas que denunci ante esta Entidad.

No obstante lo anterior, en ejercicio de las facultades de vigilancia y control de las cuales se encuentra revestida esta Superintendencia, se imparti la orden a la que viene de hacerse referencia orientada exclusivamente a asegurar que el quejoso reciba un servicio oportuno, continuo y eficiente, que cumpla con las condiciones mnimas de calidad e idoneidad.. No se evidencia, en consecuencia, que exista fundamento alguno para solicitar la revocatoria de dicha orden, en todo favorable al recurrente, mxime si se tiene en cuenta que ste no plantea ninguna frmula distinta que le sea ms beneficiosa que aqulla. 6. 2. Solicitud de imposicin de multa Ahora bien, en cuanto atae a la peticin de revocatoria de la resolucin impugnada para que en su lugar se imponga una sancin pecuniaria al operador investigado, es necesario realizar algunas precisiones en torno a los razonamientos que esgrime el libelista como fundamento de su pretensin. 6. 1. 1. Conciliacin Inasistencia en trmites de proteccin al consumidor no es sancionable El principal argumento expuesto por el libelista se contrae a la aplicacin que en su criterio debe darse al artculo 33 de la Ley 640 de 2001 en consonancia con el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil. En efecto, concluye ha debido imponerse una sancin a la sociedad Comunicacin Celular S. A. Comcel S. A., toda vez que su representante legal no justific su inasistencia a la audiencia de conciliacin convocada en dos oportunidades por esta Superintendencia. As las cosas, ha de precisarse en primer lugar que el artculo 33 de la Ley 640 de 2001 regula exclusivamente el tema de la conciliacin dentro de los procesos que adelante la Superintendencia en los casos de competencia desleal o prcticas comerciales restrictivas, eventos en los cuales el Superintendente podr imponer las sanciones que por inasistencia se prevn en el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil..

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Pero no acontece lo mismo en los procedimientos que se surtan ante esta Entidad orientados a determinar la posible infraccin a las normas sobre proteccin al consumidor, los que se encuentran reglados por el artculo 34 de la Ley 640 de 2001, el cual no contempla la posibilidad de que se imponga sancin alguna por la no comparecencia. Ahora bien, como quiera que la imposicin de una multa como resultado natural del ejercicio del ius puniendi radicado en cabeza del Estado slo puede obedecer a la aplicacin directa de la Ley y, en ningn caso, a aqulla que pudiera efectuarse por va del principio de remisin ora por analoga, ha de entenderse claramente que la inclusin por parte del Legislador de la viabilidad de sancionar a quien injustificadamente deje de asistir a una audiencia de conciliacin en procedimientos adelantados en los casos de competencia desleal o prcticas comerciales restrictivas, con exclusin deliberada de tal posibilidad en materia de proteccin al consumidor, slo puede interpretarse en el sentido de que en estos ltimos trmites no es procedente la aplicacin de las medidas de represin consagradas en el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil. En conclusin, pretender imponer la sancin contemplada en el canon 101 del Estatuto Procesal Civil, en el curso de una actuacin adelantada en materia de proteccin al consumidor, a quien desatienda sin justificacin vlida la citacin formulada por esta Superintendencia para la celebracin de audiencia de conciliacin, equivale a revestir de validez jurdica la aplicacin por remisin o analoga de una norma de carcter sancionatorio, con lo cual se insiste- se desconocera de plano la proscripcin de tales prcticas en el ejercicio de la facultad sancionadora del Estado. Como consecuencia de las precedentes consideraciones, no encuentra eco en esta sede la solicitud de revocatoria de la Resolucin impugnada presentada por el reclamante, como tampoco su pretensin encaminada a

que la sociedad investigada fuera sancionada con fundamento en los argumentos analizados en este provedo. Se confirmar, por ende, el acto administrativo recurrido. En vista de lo anteriormente expuesto, este Despacho, RESUELVE ARTCULO PRIMERO: Confirmar integralmente la Resolucin 28746 del 7 de octubre de 2003, por las razones expuestas en la anterior parte motiva. ARTCULO SEGUNDO: Notificar personalmente el contenido de la presente decisin administrativa al doctor Adrin Efrn Hernndez Urueta, es su condicin de representante legal de la sociedad Comunicacin Celular S. A. Comcel S. A. y al seor Albert Enrique Mendiola Daza, identificado con la Cdula de Ciudadana No. 77.009.014 de Valledupar, entregndoles copia de la misma e informndoles que contra ella no procede recurso alguno, por estar agotada la va gubernativa. NOTIFQUESE Y CMPLASE Dada en Bogot D. C., a los SAMUEL DAZ ESCANDN Superintendente Delegado para la Proteccin del Consumidor Notificaciones: Sociedad: Comunicacin Celular S. A. Comcel S. A. NIT: 800.153.993-7 Presidente: Adrin Efrn Hernndez Urueta Direccin: Calle 90 No. 14 - 37 Ciudad: Bogot D. C. Quejoso: Albert Enrique Mendiola Daza Cdula: 77.009.014 de Valledupar Direccin: Calle 142 No. 37 61, apartamento 401, interior 3 Ciudad: Bogot, D. C.

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RESOLUCIN No. 3555 DEL 31 DE ENERO DE 2002 Radicacin No. 02000188 EL SUPERINTENDENTE DELEGADO PARA LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR En ejercicio de sus facultades legales y en especial las conferidas por los decretos 2153 de 1992, 3466 de 1982, 1130 de 1999 y CONSIDERANDO PRIMERO. Con fundamento en lo normado por los decretos 3466 de 1982 y 2153 de 1992 y, en particular, por el artculo 40 del decreto 1130 de 1999, corresponde a esta Superintendencia ejercer las funciones de inspeccin, vigilancia y control en relacin con los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones. SEGUNDO. La Circular Externa No. 002 de 2001 proferida por esta Superintendencia, estableci para los operadores de los servicios de telefona mvil celular y trunking, la obligacin de remitir los formatos que habitualmente empleen para los trmites que los usuarios adelanten ante la empresa, as como los modelos de contratos de prestacin de servicios que utilicen, con los respectivos anexos relativos a las clusulas de permanencia mnima inicial, sanciones o multas por terminacin anticipada, prrroga automtica y planes vigentes a la fecha de remisin.. Es oportuno destacar que si bien es cierto la citada Circular Externa fue subrogada por la Circular nica, sta, en su numeral 1.6.1.3 del Captulo Primero del Ttulo III, acogi en su integridad lo normado por aqulla, al prescribir: 1.6.1.3. Remisin de formularios y contratos A ms tardar el 7 de mayo 20011, los operadores debern enviar copia de los1

formularios para cada uno de los trmites que hayan de surtir y del sistema de identificacin, clasificacin y ubicacin de las PQR y recursos adoptados por el operador. En los mismos trminos, deber enviarse la informacin a la que se hace referencia en el numeral 1.5 del presente captulo. 1.5 Adecuacin contractual De conformidad con lo establecido en el artculo 7.5.15 de la Resolucin 87 de 1997 de la CRT, los operadores debern enviar a la Delegatura para la Proteccin del Consumidor, a ms tardar el 7 de mayo de 20012,1 los modelos de contratos de prestacin de servicios que utilicen, con los respectivos anexos relativos a las clusulas de permanencia mnima inicial, sanciones o multas por terminacin anticipada, prrroga automtica y planes vigentes a la fecha de la remisin. La Superintendencia de Industria y Comercio organizar con los modelos y anexos remitidos, una base de datos de contratos y documentos. Para su conformacin, el texto de los contratos y sus anexos deben enviarse en papel en la pro forma en que van a ser ofrecidos al pblico y en mensaje de datos (formato original y formato MS-WORD 95) va Internet o en medio magntico (disquete 3 formateado con MSDOS), de acuerdo con la identificacin sealada en la Remisin de modelos de contratos 3040- F02 anexo 1.6. La Superintendencia podr solicitar, en cualquier tiempo, las justificaciones tcnicas, administrativas y econmicas que considere pertinentes.2

Esta obligacin fue establecida en el numeral 6.1.3 de la circular externa N002 del 26 de enero de 2001, ibidem, as: Dentro de los 3 meses siguientes a la entrada en vigencia la presente circular....

Las obligaciones del presente captulo fueron establecidas inicialmente en el numeral 5 de la circular externa N002 del 26 de enero de 2001, publicada en el Diario Ocial N 44320 del 7 de febrero de 2001, en los siguientes trminos: (...) dentro de los 3 meses siguientes a la entrada en vigencia de lo establecido en la presente circular (...).

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Conforme a la facultad prevista en el artculo 40 del decreto 1130 de 1999, la Superintendencia de Industria y Comercio podr ordenar la modificacin del contenido de estos actos y contratos en cualquier tiempo. La ausencia de orden de modificacin por parte de la Superintendencia no tiene ningn efecto en cuanto a la legalidad de los mismos. TERCERO. El 2 de enero de 2002 esta Superintendencia solicit al representante legal de la compaa Bellsouth Colombia S. A., las explicaciones pertinentes relacionadas con el acatamiento de lo dispuesto en la Resolucin 087 de 1997 proferida por la Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones, en adelante CRT, tal como fue adicionada por el artculo 1 de la Resolucin 336 de 2000, igualmente emitida por la CRT, en relacin con la clusula de permanencia mnima inicial. Se procedi en tal sentido, toda vez que de la revisin del modelo contractual enviado por la mencionada compaa, se pudo advertir que en el anexo correspondiente a la informacin sobre la clusula de permanencia mnima inicial, se incluy un texto del siguiente tenor: Periodo de permanencia mnima. El Suscriptor se obliga a no terminar el contrato antes del vencimiento del perodo de permanencia mnima sealado en este anexo, el cual se comenzar a contar de nuevo cada vez que adquiera un nuevo equipo terminal bajo cualquier clase de promocin o subsidio ofrecido por Bellsouth Colombia S. A., a partir de la fecha de su conexin o de la fecha en que entre en un plan tarifario que tenga esta condicin. (). (Subrayado fuera del texto original) CUARTO. En comunicacin suscrita por el doctor Andrs Trujillo Maza, en su condicin de apoderado general de la compaa Bellsouth Colombia S. A., se dio respuesta al requerimiento formulado por esta Superintendencia, en los siguientes trminos:

En primer lugar, el apoderado de la compaa se refiri al fundamento normativo en que se apoy la Superintendencia para solicitar explicaciones a la sociedad Bellsouth Colombia S. A., as como a las disposiciones que regulan el tema de la clusula de permanencia mnima, en particular la Resolucin 336 de 2000 de la CRT, de cuyo contenido concluy: a) Se definen las clusulas de permanencia mnima. b) Los perodos de permanencia mnima no estn prohibidos. c) Las clusulas con perodos de permanencia mnima y lo relacionado con sanciones o multas por la terminacin anticipada del contrato, deber ser materia que conste en un anexo independiente al contrato. d) El anexo independiente deber ser expresamente aceptado por el suscriptor. e) Los operadores debern presentarle al usuario alternativas de suscripcin que no le impongan perodos de permanencia. f) La validez de las clusulas de permanencia mnima queda condicionada a dos requisitos de obligatorio cumplimiento: i) que conste en un anexo independiente expresamente aceptado por el usuario y ii) que al usuario se le hayan presentado alternativas de suscripcin que no impongan perodos de permanencia. g) Conforme a lo prescrito por los artculos 7.5.4 y 7.5.5, debern observarse una serie de mandatos de orden formal para efectos de emplear las clusulas de permanencia mnima, tal y como ocurre con la redaccin de las mismas, el tamao de la letra que debe utilizarse y el color del papel en el cual se estipula el perodo de permanencia respectivo. A rengln seguido hizo alusin al contrato de prestacin de servicios, para precisar que son acuerdos legtimamente celebrados entre las partes por lo que son de obligato-

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rio cumplimiento al tenor de lo normado por el artculo 1602 del Cdigo Civil. Agreg, as mismo, que lo anterior permite suponer que los contratos son suscritos por personas capaces y en ausencia de vicios del consentimiento, donde el objeto contractual es lcito, a lo que se suma el hecho de que en la celebracin de estos contratos no debe mediar solemnidad alguna, excepcin hecha de lo previsto por la Resolucin 336 de 2000 en materia de clusulas de permanencia mnima. Precis adems, que los contratos en comento no adolecen de nulidad alguna en consideracin a lo previsto en el artculo 1741 del Cdigo Civil, de modo tal que de configurarse una cualesquiera de las causales de nulidad sealadas en la codificacin citada, sta deber ser declarada por un juez de conformidad con lo establecido en los artculos 1742 y 1743 ejusdem, sin que ninguna otra autoridad del Estado pueda atribuirse dicha potestad. Luego de calificar el contrato de prestacin de servicios como de carcter conmutativo, aclar que dicha naturaleza: no se restringe exclusivamente a la prestacin del servicio de telefona mvil celular, sino que emana de otros efectos econmicos que han de tenerse en cuenta. As, por ejemplo, ocurre con las condiciones de precio que se fijan para la compra o reposicin de un equipo terminal, dependiendo de la permanencia del suscriptor y por ende al valor que est dispuesta la compaa a subsidiarle al usuario. En consecuencia, el compromiso econmico que asume el usuario frente a BELLSOUTH en los casos en los que no tiene perodo de permanencia mnima ser superior al del consumidor que s suscriba el anexo independiente correspondiente, por cuanto el retorno de los subsidios que el operador otorga quedarn sometidos a una situacin indefinida. Frente a la clusula de permanencia mnima, adujo que la sociedad Bellsouth Colombia S. A. ajust el contenido de sus contratos a las disposiciones legales sealadas, imple-

mentando para ello el anexo independiente para la aplicacin de la clusula de permanencia mnima, cuyos elementos caractersticos describi en los siguientes trminos: a) Nunca se obliga a una persona a que suscriba la clusula de permanencia mnima, pues su celebracin depende del libre ejercicio de la voluntad privada. b) Se suscribe al momento de celebrarse el contrato de prestacin de servicios de telecomunicaciones por parte del suscriptor y el operador. c) Teniendo en cuenta la naturaleza del contrato de prestacin de servicios de telecomunicaciones, debe observarse que la suscripcin del anexo independiente se efecta desde antes de iniciarse la ejecucin del objeto convenido. En tal sentido significa que se realiza antes de iniciarse la ejecucin del contrato. d) Se pacta por una sola vez, es decir, que dicha clusula de permanencia mnima se encuentra estipulada a partir del momento en que se celebra el contrato de prestacin de servicios de telecomunicaciones por las partes, esto es, por el suscriptor y BELLSOUTH. De otra parte, las condiciones del anexo independiente, se pactan por una sola vez, por cuanto las partes que intervienen en el negocio convienen exclusivamente en la clusula de permanencia mnima al momento de suscribirse al contrato respectivo. Distinto al pacto sobre el trmino de permanencia y de las formalidades de que est revestido, se encuentra la manera como ha de contabilizarse el perodo de permanencia mnima, factor que a continuacin pasar a explicarse. e) En lo que atae a la contabilizacin del perodo de permanencia mnima, debe precisarse que ste se viene estipulando en una duracin no superior a un (1) ao. As las cosas, la anualidad respectiva comenzar a contarse a partir de la suscripcin del contrato de prestacin de

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servicios de telecomunicaciones o cuando el suscriptor, encontrndose dentro del perodo de permanencia mnima, realice cualquiera de estas operaciones: (i) adquiera un nuevo equipo terminal (sic) (ii) entre en un plan tarifario. De este modo, habindose pactado la clusula de permanencia mnima por una sola vez y al inicio del contrato, la contabilizacin de la misma queda condicionada, dentro de la ejecucin contractual, a que el suscriptor obtenga un nuevo equipo terminal o que se modifique a un nuevo plan tarifario, momento a partir del cual se comenzar a contar de nuevo el ao de permanencia mnima. El apoderado general de Bellsouth Colombia S. A., justific la procedibilidad de la prrroga de la clusula de permanencia mnima, en el cambio de las condiciones econmicas del contrato inicial, circunstancia que se materializa en el momento en que el suscriptor adquiere un nuevo equipo terminal o bien cuando cambia el plan tarifario. Finalmente, atendidas las consideraciones expuestas, arrib el memorialista a las siguientes conclusiones: a) BELLSOUTH ha cumplido con lo previsto en las Resoluciones 270 y 336, ambas de 2000 y expedidas por la CRT, as como tambin por la Circular Externa 10 de 2001 proferida por la SIC. b) Como ha quedado explicado, la clusula de permanencia mnima se pacta por una (1) sola vez, estos (sic) es, al momento de suscribirse el contrato de prestacin de servicios de telecomunicaciones. c) Adicionalmente, en lo que tiene que ver con el momento en que se conviene dicha clusula, debe tenerse presente que su pacto se efecta nicamente cuando se celebra el contrato de prestacin de servicios de telecomunicaciones, lo cual implica que se realice nicamente al inicio del contrato, en los trminos de lo previsto por la Resolucin 336 de 2000.

d) De otra parte, evento que resulta diferente a que la clusula se pacte por una sola vez al inicio del contrato, lo constituye el hecho de la contabilizacin del trmino de un (1) ao que viene emplendose, el cual se efecta en los trminos descritos en el literal (sic) d) del numeral anterior de este escrito. e) Conforme a las anteriores explicaciones, se concluye que BELLSOUTH no ha violado las normas sobre proteccin a los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, por cuanto el anexo independiente que se ha venido empleando se pacta por una sola vez al inicio del contrato, dando alcance a lo previsto por el ordenamiento jurdico en punto a las clusulas de permanencia mnima en los contratos de prestacin de servicios de telecomunicaciones. f) Cuando el suscriptor no efecta cambio de equipo terminal o se modifica a un nuevo plan tarifario, el perodo de permanencia mnima se respeta conforme a lo previsto en le (sic) anexo independiente. Como prueba orientada a la verificacin del cumplimiento por parte de la compaa de las normas sobre proteccin a los suscriptores de servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, relacionadas con la clusula de permanencia mnima, solicit que se determine cuntas quejas han sido presentadas ante esta Superintendencia por la violacin de dichas disposiciones, en las cuales esta entidad haya comprobado su efectiva vulneracin. QUINTO. Con fundamento en los argumentos expuestos por la sociedad Bellsouth Colombia S. A. impera hacer el siguiente anlisis: En relacin con la competencia que le asiste a esta Superintendencia para adelantar la presente actuacin administrativa no existe duda alguna, puesto que el decreto 2153 de 1992 en consonancia con lo previsto en el artculo 40 del decreto 1130 de 1999, la facultan para llevar a cabo las investigaciones

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a que haya lugar por las presuntas infracciones a las disposiciones vigentes sobre proteccin a los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, aspecto ste que no es cuestionado por el apoderado general de la sociedad Bellsouth Colombia S. A. Ha quedado claro en las precedentes consideraciones, que esta investigacin est orientada a determinar si con el texto incluido por la compaa Bellsouth Colombia S. A. en su contrato de prestacin de servicio de telecomunicaciones, especficamente en el anexo independiente relacionado con la clusula de permanencia mnima inicial, se ha vulnerado la normatividad vigente en materia de proteccin a los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones. As las cosas, ha de partirse necesariamente del contenido de la disposicin cuyo presunto desconocimiento motiv la iniciacin de la presente actuacin. En efecto, de acuerdo con lo previsto en el Captulo II del Ttulo I de la Resolucin 087 de 1997 de la CRT, adicionado por el artculo 1 de la Resolucin 336 de 2000, igualmente expedida por la CRT, la clusula de permanencia mnima en los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, como es el caso de la telefona mvil celular, se define en los siguientes trminos: Clusula de periodo de permanencia mnima: Es la estipulacin contractual que se pacta por una sola vez al inicio del contrato, en la que el suscriptor se obliga a no terminar anticipadamente y sin justa causa, su contrato de prestacin de servicios pblicos no domiciliarios de telecomunicaciones, so pena de que el operador haga efectivas las sanciones a que haya lugar. (Negrilla fuera del texto original). Resulta indiscutible para esta Superintendencia que el concepto de clusula de permanencia mnima que viene de transcribirse, prescribe tan solo dos condiciones que son de su esencia y, por ende, condicionan

su validez, a saber: que se estipule por una sola vez y que tal consagracin se haga, exclusivamente, al inicio de la ejecucin del contrato de prestacin del servicio. Estos condicionamientos sustanciales fueron ratificados en el inciso final del artculo 7.5.4 de la citada resolucin 087 de 1997 de la CRT, canon que fue incorporado por el artculo 2 de la resolucin 336 de 2000 de la CRT, cuyo tenor literal se transcribe a continuacin: Artculo 7.5.4. Condiciones para el establecimiento de las clusulas de permanencia mnima, multas o sanciones para la terminacin anticipada y prrrogas automticas. En el caso de que se establezcan estipulaciones en cuanto a multas o sanciones por terminacin anticipada, perodos de permanencia mnima y de prrrogas automticas, stas no sern aplicables a menos que en ellas consienta, de manera expresa y en documento aparte, el suscriptor. Dicho documento deber extenderse en un color diferente al del contrato, con una letra de tamao no inferior a tres (3) milmetros, de tal manera que sea fcilmente legible y diferenciable por el suscriptor.

Las clusulas de permanencia mnima se pactarn por una sola vez y al Inicio del contrato. (Negrilla fuera del textooriginal). Ahora bien, una clusula como la incluida por Bellsouth Colombia S. A. en el anexo independiente en el contrato de prestacin del servicio de telefona mvil celular a que se ha venido haciendo referencia en esta providencia, implica la prolongacin o prrroga del perodo de permanencia mnima, en una o varias ocasiones durante la ejecucin del contrato, en el evento de presentarse una cualquiera de las varias hiptesis all previstas, como sera el caso de un cambio de equipo terminal en promocin o en forma subsidiada por el operador ora el cambio de plan tarifario a uno que prevea esta condicin.

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Antes de adentrarse en el estudio de los argumentos expuestos por la sociedad investigada, impera referirse por un momento a la naturaleza de la denominada clusula de permanencia mnima, como quiera que, slo a partir de su esencia, es posible entender la filosofa que inspir a la Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones para regular esta materia en orden proteger los derechos de los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones. En efecto, de tiempo atrs se ha venido predicando la validez y viabilidad del establecimiento por va contractual de las denominadas clusulas de permanencia mnima, de acuerdo con las cuales los operadores de los servicios de telefona mvil celular y trunking fijan sanciones de carcter pecuniario para los suscriptores que decidan dar por terminado en contrato antes del vencimiento de un plazo inicial, igualmente sealado por el prestador del servicio. Estas disposiciones contractuales surgieron como un mecanismo encaminado a lograr que las compaas operadoras recuperen la inversin realizada para la activacin de cada una de las lneas que ponen a disposicin de sus suscriptores, lo que a su vez genera un efecto positivo para los usuarios, quienes deben pagar sumas menos elevadas al momento de contratar. Sin embargo, la existencia de reclamaciones constantes en relacin con este aspecto, motiv al ente regulador a adoptar medias tendientes a definir, precisar y limitar la inclusin de estas reglas contractuales, con el fin de que los suscriptores no quedasen vinculados a los operadores ms all del tiempo que fuera necesario para el rescate, por parte de stos, de la inversin inicial, con lo cual se pretendi a la vez estimular el mejoramiento en la prestacin del servicio para convertir este ltimo aspecto en el principal factor determinante de la permanencia del suscriptor. As las cosas, es innegable que el espritu de la regulacin expedida, lejos de pretender

ampliar el espectro de accin de las clusulas contractuales de permanencia mnima, estaba orientado a delimitar sus efectos. De regreso al asunto de la especie, impera referirse a los argumentos expuestos por el apoderado de la compaa Bellsouth Colombia S. A., el primero de los cuales est referido a las conclusiones iniciales a las que arriba luego del examen de la resolucin 336 de 2000 de la CRT. Sobre el particular basta advertir que este Despacho comparte dichas conclusiones en la medida en que, tal como se asevera en la respuesta de la sociedad investigada a la solicitud de explicaciones formulada por esta Superintendencia, la mencionada normatividad define la clusula de periodo de permanencia mnima, cuya insercin en los contratos respectivos obviamente no est prohibida y tiene plena validez siempre y cuando se incluya en un anexo independiente del contrato con los requisitos de forma sealados, el que deber ser aceptado expresamente por el suscriptor, a quien previamente se le han de haber presentado alternativas de contratacin que no contemplen condiciones de permanencia mnima. Un segundo fundamento esbozado por la sociedad investigada, est dirigido a reivindicar la legalidad de los contratos de prestacin de servicios, los cuales, en criterio de la compaa, son suscritos libremente por personas capaces y sin que medie vicio alguno del consentimiento respecto de estas ltimas, razn por la cual considera que al tenor de lo normado por el Cdigo Civil, la nulidad de los mismos slo puede ser decretada por un juez previo el agotamiento del procedimiento a que haya lugar. Al respecto no es necesario ahondar en mayores disquisiciones, como quiera que no es objeto de debate el que los contratos de prestacin de servicios sean suscritos o no libremente por los respectivos suscriptores, como tampoco el hecho de que su eventual nulidad por vicios en el consentimiento deba ser decretada con estricto apego a las reglas del procedimiento civil vigente.

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En tercer lugar, adujo el libelista que los contratos de prestacin de servicios son de carcter conmutativo y que dicha naturaleza no nace exclusivamente de la existencia de las obligaciones recprocas surgidas de la prestacin del servicio de telefona mvil celular, sino que emana adems de otras condiciones econmicas, como aqullas referidas al precio que se fija para la compra o reposicin de equipos terminales dependiendo de la permanencia del suscriptor, toda vez que este ltimo factor incide en el mayor o menor subsidio que otorgue la compaa. Justific, entonces, la consagracin de la clusula sub exmine en el hecho de que, en las hiptesis planteadas en el anexo relacionadas con el cambio del equipo terminal o del plan tarifario, se concreta un cambio de las condiciones econmicas del contrato que amerita la revisin de las estipulaciones referidas a la permanencia del suscriptor y, en consecuencia, su replanteamiento a partir de la materializacin del correspondiente evento, momento desde el cual se iniciara el conteo del nuevo lapso de vinculacin mnima. Sobre el particular se torna indispensable traer a colacin el tema tratado anteriormente, relacionado con la finalidad de la clusula de permanencia mnima, pues como se dijo lneas arriba, es su naturaleza la que permite el adecuado entendimiento de las disposiciones regulatorias cuya observancia por parte de Bellsouth Colombia S. A. es materia de examen. Sin duda, la filosofa que inspir la Resolucin 336 de 2000 de la CRT era la de evitar que los operadores mantuvieran a sus suscriptores vinculados a los contratos de prestacin de servicios de manera indefinida mediante la prrroga de los perodos de permanencia mnima, a tiempo que busc que los adquirentes del servicio tuviesen claro conocimiento de la existencia y caractersticas de la clusula de permanencia mnima. Todo para permitir, por supuesto, que las compaas pudiesen recuperar durante la fase inicial de ejecucin contractual, la

inversin realizada para la puesta en funcionamiento del correspondiente abonado. Siguiendo este derrotero, mal puede entenderse que, como lo sugiere el memorialista, puedan presentarse durante la ejecucin del contrato una multiplicidad de perodos de permanencia mnima que obliguen al suscriptor a prolongar su vinculacin con el prestador del servicio, mxime cuando tales extensiones del plazo encuentran amparo nicamente en la supuesta variacin de las condiciones econmicas, determinada por la adquisicin de un nuevo equipo terminal o el cambio de plan tarifario, con lo cual se pretende asimilar estas dos situaciones a aqulla generada por la activacin de un abonado celular nuevo, circunstancias esta ltima que s justifica la existencia de la clusula de permanencia mnima. En un ltimo esfuerzo argumentativo, el apoderado de la sociedad Bellsouth Colombia S. A., asevera que el anexo independiente del contrato al que se ha hecho recurrente mencin en este provedo, se ajusta en todo a lo exigido por la normatividad que regula la materia. Es as, como afirma que dicho anexo es aceptado y, en consecuencia, firmado por los adquirentes del servicio en forma libre, de modo que nadie es obligado a suscribir la clusula de permanencia mnima. Nada hay que agregar a esta afirmacin, pues no ha sido siquiera sugerido a lo largo de esta actuacin administrativa que la sociedad investigada haya compelido en forma alguna a los potenciales suscriptores para refrendar la estipulacin contractual bajo examen en contra de su voluntad. Sin embargo, es igualmente oportuno advertir que los contratos de prestacin del servicio de telefona mvil celular empleados por Bellsouth Colombia S. A., son de aqullos que la doctrina ha denominado como de adhesin, por cuanto uno de los sujetos de la relacin contractual fija la totalidad de las condiciones que rigen la ejecucin de lo pactado, en tanto la otra parte

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se limita a aceptar o rechazar el contrato en su integridad. Ahora bien, como quiera que esta particular caracterstica de los contratos de adhesin ha contribuido a que quien elabora el modelo de contrato incluya clusulas que puedan resultar lesivas de los intereses de la otra parte y que sta puede aceptar finalmente por la necesidad de adquirir el bien o servicio, el Estado ejerce su facultad reguladora, especialmente cuando de servicios pblicos se trata, y establece con carcter perentorio los lmites dentro de los cuales pueden ser desarrolladas la distintas estipulaciones contractuales. Es claro, entonces, que aqullas condiciones contractuales que excedan las talanqueras impuestas por las diferentes disposiciones que regulan los contratos de adhesin, no pueden producir efecto alguno, ni siquiera en los eventos que el suscriptor haya consentido en ellas al expresar, con su firma, su aquiescencia. Resulta, pues, irrefragable el hecho de que el consentimiento del suscriptor no resulta en modo alguno suficiente para convalidar el desconocimiento por parte del operador, de las normas sobre proteccin a los suscriptores y usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones. Visto lo anterior, resta referirse a un ltimo aspecto planteado por el apoderado de la compaa investigada, esto es, que con el pluricitado anexo se cumple a cabalidad con las exigencias contenidas en la resolucin 336 de 2000 de la CRT, por cuanto se suscribe por una sola vez al inicio del contrato, sin que para ello interese, en criterio del libelista, el hecho de que la fecha a partir de la cual comience la contabilizacin del perodo de permanencia pueda variar durante la ejecucin del contrato. Al respecto lo primero que hay que precisar es el sentido de la expresin por una sola vez al inicio del contrato. Y en este sentido, nada ms alejado de la filosofa que inspira la norma, que la tesis del investigado,

puesto que al fijar que se pacte la clusula de permanencia mnima por una sola vez, no se quiso decir que se acordaran por una sola vez una pluralidad periodos de permanencia mnima con fechas de iniciacin inciertas condicionadas a eventos futuros como el cambio de plan o la compra o reposicin de un equipo terminal. Muy por el contrario, lo pretendido por el ente regulador fue darle certeza al suscriptor en torno a la fecha de iniciacin y la duracin exacta del perodo de permanencia mnima inicial, a fin de que, superado ese lapso, aqul pudiera dar por terminado el contrato en cualquier momento. Esta finalidad no se lograra en el evento en que se acepte el planteamiento de Bellsouth Colombia S. A., ya el suscriptor podra verse en la necesidad de acudir a un cambio de plan o reposicin de equipo terminal, y con ello se le atara una vez ms por un perodo de vinculacin igual al pactado al comienzo de la ejecucin contractual. Menos an puede aceptarse que la suscripcin de la clusula se pacte al inicio del contrato, puesto que al presentarse una de las situaciones contempladas en el anexo para la contabilizacin de un nuevo perodo de permanencia mnima, es en ese instante en el que se acuerda el nuevo lapso y ste empieza a correr. Corolario de lo expuesto, es incuestionable para este Despacho que la clusula de permanencia mnima debe ser una sola y su iniciacin debe coincidir con el comienzo de la ejecucin contractual, sin que sea viable, bajo ninguna circunstancia, el establecimiento de posteriores trminos de vinculacin mnima. Se colige as, que la compaa Bellsouth Colombia S. A. infringi lo previsto en el Captulo II del Ttulo I de la Resolucin 087 de 1997 de la CRT, adicionado por el artculo 1 de la Resolucin 336 de 2000, igualmente expedida por la CRT, en relacin con la clusula de permanencia mnima en los servicios no domiciliarios de telecomunica-

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ciones, as como lo dispuesto sobre el mismo aspecto en el inciso final del artculo 7.5.4 de la citada resolucin 087 de 1997 de la CRT, tal como fue incorporado por el artculo 2 de la resolucin 336 de 2000 de la CRT. Resta slo hacer una referencia a la solicitud que bajo el epgrafe de pruebas present el apoderado de la compaa investigada. Pretende que como prueba de la observancia de las disposiciones relacionadas con la proteccin de los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, se establezca cuntas quejas han sido presentadas ante esta Superintendencia por la violacin de dichas disposiciones, en las cuales esta entidad haya comprobado su efectiva vulneracin. As las cosas, es claro para este Despacho que no se atender favorablemente esta solicitud, en la medida en que dicha probanza no resulta conducente para los fines de esta investigacin. En efecto, mal puede pretenderse que la determinacin de una infraccin a las disposiciones orientadas a la proteccin de los consumidores, deba demostrarse a partir del nmero de actuaciones adelantadas por el ente de vigilancia y control en tal sentido; o, como lo sugiere el libelista, que el acatamiento de las normas en cita se pueda deducir de la ausencia de quejas presentadas por tal concepto. En suma, puede colegirse que la ausencia de reclamaciones presentadas por los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones en relacin con el preciso aspecto a que se ha contrado el presente provedo, lejos de validar la conducta de la sociedad investigada, demanda, como en efecto ocurri, la intervencin oficiosa de esta Superintendencia. SEXTO. Como consecuencia de lo expuesto y con el fin de establecer la sancin que corresponde imponer a la sociedad Bellsouth Colombia S. A., impera referirse en primer lugar a la facultad sancionadora de que se encuentra revestida esta entidad, la cual est contenida en el numeral 5 del ar-

tculo 2 del decreto 2153 de 1992, cuyo tenor literal es el siguiente: ARTCULO 2. Funciones. La Superintendencia de Industria y Comercio ejercer las siguientes funciones: () 5. Imponer, previas explicaciones, de acuerdo con el procedimiento aplicable, las sanciones que sean pertinentes por violacin de las normas sobre proteccin al consumidor, as como por la inobservancia de las instrucciones impartidas por la Superintendencia. (). En ejercicio de la atribucin que viene de mencionarse, en virtud de la cual esta Superintendencia puede aplicar sanciones de carcter administrativo cuando se incumplan, como en el presente caso, las normas vigentes en materia de proteccin al consumidor, especficamente respecto de los suscriptores y/o usuarios de los servicios no domiciliarios de telecomunicaciones, con fundamento en lo previsto en el artculo 65 del cdigo contencioso administrativo, se impondr a la sociedad Bellsouth Colombia S. A., una sancin pecuniaria en favor de la Nacin en cuanta de veinte millones de pesos ($20.000.000.oo). SPTIMO. Determinada, como efectivamente lo est, la infraccin por parte de la compaa Bellsouth Colombia S. A. de las disposiciones contenidas en la resolucin 087 de 1997 de la CRT, en relacin con la clusula de permanencia mnima, resta nicamente pronunciarse en torno a la modificacin del contrato utilizado por dicha sociedad, especficamente del anexo que contiene la estipulacin contractual en estudio. A ello se proceder en ejercicio de la facultad de que haya revestida esta Superintendencia, contenida en el artculo 40 del decreto 1130 de 1999, cuyo tenor literal es el siguiente: La Superintendencia de Industria y Comercio es la autoridad de inspeccin,

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vigilancia y control de los regmenes de libre y leal competencia en los servicios no domiciliarios de comunicaciones. En tal calidad, la Superintendencia aplicar y velar por la observancia de las disposiciones contenidas en la ley 155 de 1959, el Decreto 2153 de 1992 y la Ley 256 de 1996, contando para ello con sus facultades ordinarias y siguiendo para el efecto el procedimiento general aplicable, sin perjuicio de las atribuciones regulatorias de la Comisin de regulacin de telecomunicaciones y la Comisin Nacional de Televisin. Igualmente, corresponde a la Superintendencia de Industria y Comercio y en relacin con los servicios no domiciliarios de comunicaciones, proteger los derechos de los usuarios, suscriptores y consumidores. Para el efecto, la Superintendencia contar, en adicin a las propias, con las facultades previstas para la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios y podr ordenar modificaciones a los contratos entre operadores y comercializadores de redes y servicios de telecomunicaciones o entre estos y sus usuarios, cuando sus estipulaciones sean contrarias al rgimen de telecomunicaciones o afecten los derechos de estos ltimos. (Negrilla fuera del texto original) La Superintendencia de Industria y Comercio continuar ejerciendo respecto de estos servicios las funciones jurisdiccionales que le fueron otorgadas por en la Ley 446 de 1998 en materia de competencia desleal y proteccin al consumidor. Como consecuencia de lo expuesto, se ordenar a la compaa Bellsouth Colombia S. A., que proceda a modificar, en los trminos indicados en el cuerpo de esta providencia, el contenido del anexo en el que se plasma la clusula de permanencia mnima, de forma tal que se entienda que la misma se estipula nicamente por una sola vez al inicio del contrato, sin que sea posible su prolongacin o prrroga, o la configuracin de una nueva durante la ejecucin contractual, tal

como lo dispone la resolucin 087 de 1997 de la CRT, modificada por la resolucin 336 de 2000 igualmente proferida por la CRT. Para el cumplimiento de la orden de modificacin contractual que habr de impartirse en el acpite resolutivo de esta resolucin, la compaa Bellsouth Colombia S. A. deber atender las instrucciones que a continuacin se precisan: a) Respecto de la totalidad de los contratos vigentes, suscritos con el Anexo modificatorio al Contrato para la prestacin de servicios de Telecomunicaciones que ha ocupado la atencin de esta Delegatura, la sociedad Bellsouth Colombia S. A. proceder, en un lapso no superior a treinta (30) das contados a partir de la ejecutoria de este provedo, a informar en forma individual a cada uno de los suscriptores, mediante comunicacin remitida a la direccin registrada ante la compaa, sobre la modificacin introducida al citado anexo. b) La modificacin del Anexo modificatorio al Contrato para la prestacin de servicios de Telecomunicaciones operar en forma inmediata en relacin con los contratos que se suscriban a partir de la ejecutoria de la presente resolucin. En mrito de lo expuesto, este Despacho, RESUELVE ARTCULO PRIMERO: Imponer a la sociedad Bellsouth Colombia S. A., con NIT. 830.037.330-7, una sancin pecuniaria, en favor de la Nacin, por la suma de veinte millones de pesos ($ 20.000.000.oo), por las razones expuestas en la anterior motivacin. PARGRAFO. El valor de la sancin pecuniaria que por esta resolucin se impone, deber consignarse en efectivo o cheque de gerencia en el Banco Popular, cuenta No. 05000110-6, cdigo rentstico No. 03 o a nombre del DTN Superintendencia de Industria y Comercio, NIT: Tesoro Nacional 899.999.090. En el recibo deber indicar el nmero del expediente y el nmero de

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resolucin que impuso la sancin. El pago deber acreditarse ante la pagadura de esta Superintendencia mediante la presentacin del original de dicha consignacin, dentro de los 5 das hbiles siguientes a la ejecutoria de esta resolucin. ARTCULO SEGUNDO. Ordenar a la compaa Bellsouth Colombia S. A., que proceda a modificar, en los precisos trminos indicados en el cuerpo de esta providencia, el contenido del anexo del contrato de prestacin de servicios en el que se plasma la clusula de permanencia mnima, de forma tal que se entienda que la misma se estipula nicamente por una sola vez al inicio del contrato, sin que sea posible su prolongacin o prrroga, o la configuracin de una nueva durante la ejecucin contractual, tal como lo dispone la resolucin 087 de 1997 de la CRT, modificada por la resolucin 336 de 2000 igualmente proferida por la CRT. ARTCULO TERCERO. Notificar personalmente el contenido de esta resolucin al doctor Larry Smith, representante legal de la compaa Bellsouth Colombia S. A., quien puede ser citado en la Calle 100 No. 7 - 33, en la ciudad de Bogot, D. C., hacindole entrega de una copia de la misma y advirtindole que contra ella procede el recurso de reposicin interpuesto ante el Superintendente Delegado para la Proteccin del Consumidor en el acto de notificacin o dentro de los cinco (5) das siguientes. NOTIFQUESE Y CMPLASE. Dada en Bogot D. C., a los CARLOS GERMN CAYCEDO ESPINEL Superintendente Delegado para la Proteccin del Consumidor Notificaciones: Doctor Larry Smith Representante legal de la compaa Bellsouth Colombia S. A. NIT. 830.037.330-7 Calle 100 No. 7 - 33 Bogot, D. C.

RESOLUCIN No. 539 DEL 24 DE ENERO DE 2004 Radicacin: 03060013 EL SUPERINTENDENTE DELEGADO PARA LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR En ejercicio de sus facultades legales y en especial las conferidas por el numeral 2 del artculo 17 del Decreto 2153 de 1992, y CONSIDERANDO PRIMERO: Que en consideracin a la denuncia presentada por la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez, con fundamento en las facultades otorgadas a esta Superintendencia por el numeral 5 del artculo 2 del Decreto 2153 de 1992 y el artculo 40 del Decreto 1130 de 1999, el 6 de agosto de 2003 se inici, mediante la expedicin de la respectiva solicitud de explicaciones, la correspondiente actuacin en contra de la sociedad Bellsouth Colombia S. A. por el presunto incumplimiento de lo ordenado por esta Entidad mediante la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 20023. SEGUNDO: Que surtido el trmite respectivo, se adopt decisin de fondo mediante la Resolucin No. 28754 del 7 de octubre de 2003, a travs de la cual se decidi Archivar las diligencias relacionadas con la queja presentada por la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez contra la sociedad Bellsouth Colombia S. A.. TERCERO: Que la Resolucin No. 28754 del 7 de octubre de 2003, fue notificada mediante edicto No. 17085, fijado el 27 de octubre de 2003 y desfijado el 10 de noviembre siguiente. CUARTO: Que a travs de la comunicacin radicada en esta Superintendencia el 14 de3

La Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, resolvi el recurso de apelacin subsidiariamente interpuesto por la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez contra la decisin empresarial emitida por Bellsouth Colombia S. A.

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noviembre de 2003, la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez, en calidad de quejosa, present recurso de reposicin contra la Resolucin No. 28754 del 7 de octubre de 2003, el que fundament, en sntesis, de la siguiente manera: Luego de hacer una resea de los fundamentos de la resolucin impugnada as como de las consideraciones de la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, presenta primer argumento jurdico el supuesto incumplimiento contractual en el que habra incurrido la sociedad Bellsouth Colombia S. A., al modificar unilateralmente la fecha de iniciacin del mismo del 29 de diciembre de 2001 al 2 de diciembre de esa anualidad, con lo que termin cobrando por un servicio que no se utiliz y por minutos que nunca fueron empleados. En segundo lugar, cuestiona el que esta Entidad haya aceptado la acreditacin de cumplimiento allegada por Bellsouth Colombia S. A., pues considera que el operador ha debido ajustar la facturacin a los perodos pactados y reintegrar la suma ordenada incluyendo el IVA, los intereses cobrados as como la indexacin. Agrega que si bien es cierto la resolucin que decidi el recurso de apelacin no imparte ordena alguna en relacin con el reporte a centrales de riesgo, no lo es menos que con posterioridad a su expedicin se entero de la existencia del mismo y de su materializacin cuando an se encontraba en trmite su reclamacin, motivo por el cual incluy dicho aspecto en la queja que dio lugar a la actuacin dentro de la cual se profiri la determinacin impugnada. Finalmente, aduce que la resolucin cuestionada no se pronunci tampoco en relacin con sus solicitudes de expedicin de una certificacin sobre las llamadas facturadas y una copia de la factura, ni respecto de su peticin de reconocimiento del silencio administrativo positivo. QUINTO: Que una vez revisado el contenido del recurso de reposicin interpuesto por

la denunciante, se hace necesario precisar, de una parte, la naturaleza de la decisin impugnada y, de otra, cules de los argumentos esgrimidos por la recurrente estn realmente orientados a cuestionar la decisin adoptada por esta Delegatura a travs de la Resolucin No. 28754 del 7 de octubre de 2003. En efecto, debe reiterarse en primer lugar que el acto administrativo impugnado se profiri con ocasin de una actuacin de la misma naturaleza, encaminada a establecer si se haba producido o no el incumplimiento por parte de la sociedad Bellsouth Colombia S. A., respecto de lo ordenado por esta Superintendencia mediante la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002. As las cosas, ha de precisarse nuevamente, como se hiciera en la decisin recurrida, cul o cules fueron las rdenes impartidas por este Despacho a travs de la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, mediante la cual se decidi el recurso de apelacin subsidiariamente interpuesto por la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez contra la decisin empresarial proferida por el operador Bellsouth Colombia S. A. el 4 de febrero de 2002. Se tiene, entonces, que estas fueron las decisiones adoptadas en dicha oportunidad: ARTCULO PRIMERO: Revocar parcialmente la decisin 191201-005952-CBUG, proferida el da 4 de febrero de 2002, por la compaa Bellsouth Colombia S. A., y en consecuencia exonerar a la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez, del pago de la factura por $51.620.oo por el perodo comprendido entre el 29 de diciembre de 2001 y el 29 de enero de 2002 (), y se le permita utilizar el plan contratado ARTCULO SEGUNDO: Ordenar al operador celular Bellsouth Colombia S. A., reintegrar a la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez, las sumas de dinero objeto de la presente reclamacin, incluyendo capital, impuesto al valor agregado, intereses cobrados e indexacin desde la fecha de pago hasta el momento en que haga efectiva la devolucin del dinero, en el evento en que

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el usuario haya efectuado el pago. (Negrilla fuera del texto original) Visto lo anterior, se puede establecer con absoluta claridad que son dos las rdenes principales impartidas por este Despacho, a saber, la de exonerar a la quejosa de la suma de $51.620.oo y la de permitirle utilizar el plan contratado. En relacin con la primera, contrario a lo afirmado por la recurrente, se tiene que efectivamente el operador acredit ante esta Delegatura haber realizado la correspondiente exoneracin del pago de la cantidad ya indicada, mediante la inclusin de una nota crdito, procediendo de esta forma en la medida en que la reclamante registraba un saldo pendiente de pago superior al monto sealado. As las cosas, por ser aqulla ($51.620. oo) la nica suma referida en la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, se colige que con la aludida deduccin la sociedad Bellsouth Colombia S. A. satisfizo el primer imperativo contenido en el artculo primero de ese acto administrativo, tal como se afirm en la Resolucin impugnada. Ahora bien, en relacin con la orden de permitir a la reclamante la utilizacin del servicio en ejecucin del plan contratado, es oportuno advertir que no se ha hecho efectiva en la medida en que la lnea correspondiente se encuentra suspendida por presentar una saldo insoluto a cargo de la reclamante, distinto se insiste- de aqul que fuera materia del pronunciamiento contenido en la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, razn por la cual slo se ejecutar tal mandato una vez que la suscriptora cancele su obligacin pendiente y cese, en consecuencia, la causa generadora de la suspensin del servicio. 5.1. Orden de reintegro de dinero es subsidiaria. Como quiera que otro de los planteamientos aducidos por la libelista se dirige a cuestionar el cumplimiento de la orden de exoneracin por la suma de $51.620.oo, por cuanto en su sentir ha debido reintegrrsele

materialmente dicha cantidad con inclusin adems del impuesto al valor agregado, intereses cobrados e indexacin, es necesario precisar que la mencionada orden incluida en el artculo segundo de la resolucin que desat el recurso de apelacin subsidiariamente interpuesto por la quejosa en contra de la decisin empresarial adoptada por el operador, es de carcter subsidiario y no principal como parece sugerirlo la recurrente. El tenor literal de la citada orden es claro al sealar que el reintegro all ordenado, con la inclusin de los valores adicionales correspondientes al IVA, intereses e indexacin, slo es procedente en el evento en que la reclamante haya efectuado el pago, lo que por supuesto debe aparece efectivamente acreditado en el expediente y supone, adems, que no existan con afectacin a la respectiva cuenta obligaciones insolutas a cargo de la reclamante, pues en esta ltima hiptesis lo que corresponde es la realizacin del ajuste respectivo por parte del operador, mediante la inclusin de abonos o notas crdito, tal como aconteci en el presente caso. Mal puede, en consecuencia, pretenderse como lo reclama la impugnante, que a pesar de presentar un saldo negativo superior a la suma cuya exoneracin se orden, el prestador del servicio deba proceder a realizar dicho reembolso de manera efectiva, mxime si se tiene en cuenta que, contrario a lo afirmado por la recurrente, no existe en el diligenciamiento prueba alguna de la realizacin del pago de la referida cantidad. Corolario de lo expuesto, se concluye el acierto de la Resolucin No. 28754 del 7 de octubre de 2003, al ordenar el archivo de la investigacin de la referencia, como quiera que se ha demostrado suficientemente el cumplimiento por parte de Bellsouth Colombia S. A., respecto de lo ordenado por esta Superintendencia mediante la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, motivo por el cual habr de confirmarse. Una ltima precisin resulta obligada y es la relacionada con los argumentos finales

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de la recurrente, relacionados con el reporte a centrales de riesgo, la negativa del operador a expedir una relacin de las llamadas cobradas as como una copia de la factura materia de exoneracin, y el reconocimiento del silencio administrativo positivo. En efecto, como bien lo refiere la impugnante, la providencia recurrida no hizo alusin alguna a estos aspectos como parmetros para la determinacin del cumplimiento de lo ordenado por la Resolucin No. 19177 del 25 de junio de 2002, toda vez que no fueron materia de debate en al trmite empresarial que culmin con dicha decisin, ni se ha establecido que guarden relacin directa con la misma. As las cosas, frente a estos tpicos, de persistir la inconformidad de la quejosa, deber proceder a radicar en sede de empresa su peticin, queja o reclamo para que se surta el trmite correspondiente. En mrito de expuesto, este Despacho, RESUELVE ARTCULO PRIMERO: Confirmar integralmente la Resolucin 28754 del 7 de octubre de 2003, por las razones expuestas en la anterior parte motiva. ARTCULO SEGUNDO: Notificar personalmente el contenido de la presente decisin administrativa al doctor Larry Smith, es su condicin de representante legal de la sociedad Bellsouth Colombia S. A. y a la seora Gloria Ins Crdenas de lvarez, identificada con la Cdula de Ciudadana No. 41.446.201 de Bogot, entregndoles copia de la misma e informndoles que contra ella no procede recurso alguno, por estar agotada la va gubernativa. NOTIFQUESE Y CMPLASE Dada en Bogot D. C., a los SAMUEL DAZ ESCANDN Superintendente Delegado para la Proteccin del Consumidor

Notificaciones: Sociedad: Bellsouth Colombia S. A. NIT: 830.037.330-7 Presidente: Larry Smith Direccin: Calle 100 No. 7 - 33 Ciudad: Bogot D. C. Quejosa: Gloria Ins Crdenas de lvarez Cdula: 41.446.201 de Bogot Direccin: Carrera 31 No. 25 - 79 Ciudad: Bogot, D. C. RESOLUCIN No. 27921 DEL 11 DE NOVIEMBRE DE 2004 Radicacin 04093638 EL SUPERINTENDENTE DE INDUSTRIA Y COMERCIO En ejercicio de sus facultades legales, en especial las conferidas por el decreto 2153 de 1992, el artculo 40 del decreto 1130 de 1999 en concordancia con el Captulo VII Ttulo VIII de la ley 142 de 1994 y CONSIDERANDO PRIMERO: Que la seora Luz Melba Mara Salas Benavides celebr contrato de prestacin de servicios de comunicacin personal (PCS) con el operador Colombia Mvil S. A. ESP., en desarrollo del cual le fue asignada la lnea mvil nmero 3002013527. SEGUNDO: Que el da 25 de junio de 2004, la seora Luz Melba Mara Salas Benavides radic ante Colombia Mvil S. A. ESP. una reclamacin en la cual precisa que el da 23 de diciembre de 2003 suscribi un contrato en el plan pospago Ola a la Carta 65 y que el da 24 de diciembre de 2004 se comunic con la lnea de atencin al cliente con el fin de corregir la direccin de su residencia que se encontraba errada para de esta forma recibir mensualmente sus facturas. Indic, adems, que desde el da de la activacin de la lnea la prestacin del servicio ha sido muy deficiente, razn por la cual se ha visto afectada en la medida en que es su medio de trabajo; en lo que corresponde a la facturacin, afirma que en el contrato

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se encuentra la obligacin del operador de enviar peridicamente las facturas a la direccin suministrada por el suscriptor, a pesar de lo cual nunca le lleg factura alguna. Agreg que slo hasta el 20 de marzo de 2004 se le inform por parte de un asesor del operador que deba cancelar el valor de $38.353.oo, pago que realiz el 5 de abril de 2004. Sin embargo, el servicio le fue suspendido el da 20 de mayo de 2004. De otra parte, manifiesta que el 26 de mayo de 2004 en la lnea de atencin al cliente le informaron que tena un saldo por valor de $147.425.oo, correspondiente a facturas de tres meses, y que el servicio le sera reestablecido si haca el pago de un mes, motivo por el cual cancel el da 31 de mayo de 2004 el valor de $42.000.oo, sin que el servicio le fuera reestablecido. Finalmente, seala que se ha causado el valor correspondiente al periodo del 23 de mayo al 22 de junio de 2004, sin que se haya logrado utilizar el servicio para llamadas salientes. En consecuencia solicita la condonacin de la deuda y el restablecimiento del servicio por incumplimiento del contrato por parte de Colombia Mvil S. A. ESP. TERCERO: Que el da 17 de agoto de 2004, el operador Colombia Mvil S. A. ESP., mediante comunicacin No. 1-264970434, dio respuesta a la peticin antes descrita sealando lo siguiente: Hemos recibido su comunicacin identificada con el nmero 1-264970434, en la cual nos solicita las copias de las facturas ya que nunca le ha (sic) llegado y su mvil se encuentra en estado suspendido. () si bien es cierto los operadores de telecomunicaciones estn en la obligacin de expedir y entregar sus facturas a ms tardar en el periodo de facturacin siguiente a aqul en que se hubieren efectuado los consumos por parte de los suscriptores o usuarios; una cosa es la obligacin de expedir y entregar la factura en el periodo siguiente a aquel en que se causaron los consumos

y otra la prescripcin de la accin para el cobro de las obligaciones. Ya que las normas de la ley 142 de 1994 sobre los trminos de facturacin no le son aplicables a los servicios PCS, Colombia Mvil cuenta con un trmino de dos aos para el cobro de las sumas consumidas por sus suscriptores o usuarios, en razn que la prescripcin de la accin que tienen los comerciantes para el cobro de las obligaciones surgidas por la prestacin de servicios se rige por el cdigo civil y es de dos aos. () el hecho de haber incurrido en un retraso en la expedicin de la factura no lo exime del pago de sus obligaciones, anexo a la carta encontrar las copias de las facturas generada (sic) excepto la correspondiente al periodo de febrero que estar llegando en el transcurso de la semana, a continuacin podr observar las facturas generadas e informarle (sic) que posee un saldo en mora por un valor de $213.237 saldo que al ser cancelado quedar al da y su servicio ser restablecido De esta manera, el operador le inform a la peticionaria que la no recepcin de la factura no la exima del pago de la misma. CUARTO: Que el da 26 de agosto de 2004, la suscriptora present ante Colombia Mvil S. A. ESP. el recurso de reposicin y en subsidio de apelacin, en el cual manifest que en ningn momento estaba aduciendo una prescripcin, sino la negligencia en la prestacin del servicio causada por la falta de cobertura en las comunicaciones y la no expedicin de sus facturas a tiempo. Solicit, por lo tanto, la condonacin de la deuda existente y la activacin inmediata del servicio, argumentando que el operador se contradice al aceptar la obligacin de facturar a tiempo y, por otro lado, alegar que no est sometido a los trminos de facturacin de la ley 142 de 1994. QUINTO: Que el 16 de septiembre de 2004, el operador Colombia Mvil S. A. ESP., mediante comunicacin No. 1-289050601, al dar respuesta al recurso de reposicin reite-

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r lo dispuesto en comunicacin de fecha 17 de agosto de 2004 y precis que no es posible ajustar la deuda existente ni reactivar el servicio, ya que la causal de suspensin es la demora en el pago y que por tal motivo los cargos que se generan corresponden al cargo bsico, el cual incluye el PERIODO 04/07/2304/08/23 04/06/2304/07/23 04/05/2304/06/23 04/04/2304/05/23 04/03/2304/04/23 04/02/2304/03/23 04/01/2304/02/23 03/12/3004/01/23 VALOR FACTURA $0 $22.400 $43.412 $42.000 $63.425 $42.000 $42.000 $38.353 VALOR CANCELADO

valor del subsidio del equipo adquirido por usted, en el momento de la firma del contrato de servicios PCS. Respecto a (sic) la activacin del servicio, usted debe estar al da por todo concepto, en el siguiente cuadro se reflejarn los pagos pendientes por cada mes: VALOR AJUSTE $0 $0 $0 $0 $19.869 $42.000 $0 $0 ESTADO DE LA FACTURA Cancelada Pendiente Pendiente Pendiente Pendiente Cancelada Cancelada Cancelada

$0 $0 $0 $0 $0 $0 $42.000 $38.353

Por ltimo, se da traslado del expediente a la Superintendencia de Industria y Comercio para que resuelva el recurso de apelacin interpuesto de manera subsidiaria al de reposicin, el cual es radicado bajo el nmero 04093638 el da 21 de septiembre de 2004. SEXTO: Que como quiera que son dos los motivos centrales de inconformidad planteados por la suscriptora, a saber, el relacionado con la ausencia de una facturacin oportuna y el referido a la deficiente prestacin del servicio de comunicacin personal por falta de una adecuada cobertura, habr de abordarse su examen en forma independiente. 6. 1. Oportunidad de la facturacin. En consideracin a que la primera censura est orientada a cuestionar el hecho de que

la sociedad operadora no cumpli, en sentir de la recurrente, con su obligacin de facturar oportunamente los cargos correspondientes al servicio prestado, debe precisarse en primer lugar el marco normativo dentro del cual debe cumplirse, por parte del operador, la obligacin de facturar el servicio. Sobre el particular, el artculo 7.2.2 de la resolucin 087 de 19974 de la Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones, dispone: Todo suscriptor o usuario tiene derecho a recibir oportunamente la factura a su cargo y los operadores de telecomunicaciones la4

Artculo modicado por la Resolucin No. 575 del 2002 de la CRT y por la resolucin 1040 de 2004 igualmente expedida por la CRT, que entr en vigencia el 14 de julio de 2004, texto que se ha mantenido inclume en las dos normas.

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obligacin de entregarla oportunamente en la direccin suministrada por el usuario o en la que aparezca registrada en los archivos de la empresa, por lo menos con cinco (5) das de antelacin a la fecha de pago oportuno sealada en la misma. Los operadores de telecomunicaciones estn en la obligacin de expedir y entregar sus facturas a ms tardar en el perodo siguiente a aquel en que se hubieren efectuado los consumos por parte de los suscriptores o usuarios. Si el suscriptor o usuario no recibe la factura podr solicitar un duplicado. La circunstancia de no recibir la factura no libera al suscriptor o usuario de la obligacin de pagar oportunamente, a menos que el operador no haya efectuado la facturacin o enviado la factura con suficiente antelacin, de acuerdo con las condiciones establecidas en el contrato Como se desprende del contenido de la norma transcrita, son varios los aspectos de cuya regulacin se ocupa, siendo el primero el relacionado con el derecho del suscriptor de recibir oportunamente la factura; el segundo, referido al lmite temporal con el que cuenta el operador para la facturacin de los consumos realizados por el suscriptor o usuario; y, el tercero, circunscrito a la obligacin del suscriptor de pagar oportunamente, aun en el evento de no recibir la factura, excepcin hecha de aquellos casos en los cuales el operador no haya generado la factura correspondiente o, habindola expedido, no la haya remitido al suscriptor con la suficiente anticipacin. Ahora bien, como quiera que la primera hiptesis regulada por la disposicin en comento no resulta aplicable en el presente evento, habr de examinarse inicialmente el tema relacionado con el lmite temporal con el que cuenta el operador para la facturacin de los consumos realizados por el suscriptor o usuario. De conformidad con el inciso segundo del artculo 7.2.2 citado lneas arriba, el ope-

rador deber expedir y entregar sus facturas a ms tardar en el perodo siguiente a aquel en que se hubieren efectuado los consumos por parte de los suscriptores o usuarios, motivo por el cual se imponen como obligadas algunas precisiones. La primera y ms importante, es que el precepto contempla sin lugar a dudas una barrera temporal para la facturacin de los consumos, el cual no puede ser rebasado por el prestador del servicio. En efecto, nicamente podrn facturarse tales utilizaciones del servicio en el perodo de facturacin inmediatamente siguiente a aqul en el cual se hubieren realizado. No debe, sin embargo, darse un alcance distinto a la norma sub exmine, pues este impedimento de expedir y entregar las facturas por fuera del referido lmite temporal, no constituye en modo alguno una forma de extincin de las obligaciones radicadas en cabeza del suscriptor, las cuales podrn ser perseguidas por el operador mediante acciones distintas del ejercicio de facturacin connatural al servicio, el cual genera consecuencias como la

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