Introduccin

Aunque tal vez parezca sorprendente, los convenios y recomendacionesde la Organizacin Internacional del Trabajo no tratande manera expresa del derecho de huelga. Si bien ha sido discutidovarias veces en el seno de la Conferencia Internacional delTrabajo durante las labores preparatorias de instrumentos relacionadosde algn modo con el asunto, por diferentes razones ello noha dado origen a normas internacionales (convenios o recomendaciones)reguladoras de este derecho. La ausencia de normasexpresas no debe llevar a inferir, sin embargo, que la OIT desconozcael derecho de huelga o se exima de garantizar un mbito deproteccin al ejercicio del mismo.EI derecho de huelga no figura de rnanera expresa en la Constitucion de la OIT, en la Declaracion de Filadelfia, menos aun en los convenios 87 y 98, por lo que podria parecer que la OIT no tiene una posicion sobre el particular. Sin embargo ello no es asi por las siguientes razones:

Porque en el informe que contiene una descripcion de la historia de la libertad sindical, se encuentran expresas referencias sobre huelga.

Porque, del mismo modo, en las conclusiones y recomendaciones del indicado informe, tarnbien hay referencias sobre el particular, relacionados con los funcionarios piblicos y en la conciliacion voluntaria.

Porque, en la Recomendacion N 92 de 1951, sobre conciliaci6n y arbitraje voluntario, parrafos 4,6 y 7 hay referencias directas a la huelga.

Ademas varias de las resoluciones de la Conferencia Internacional del Trabajo, de conferencias regionales o de comisiones sectoriales "ponen de rnanifiesto el derecho de huelga o las medidas adoptadas para garantizar su ejercicio".

El objeto del presente atrabajo consiste en exponer los principiossobre el derecho de huelga en la OIT y los comites internacionales, ademas de aser mencin a la libertad sindical. Es interesantedestacar que estos rganos tienen mutuamente en cuenta susinformes; as pues, es frecuente que la Comisin de Expertos serefiera en sus observaciones a los informes del Comit de LibertadSindical sobre aspectos relativos al respeto de la libertad sindicalen la prctica en tal o cual pas y que, a su vez, ste someta a laatencin de la Comisin de Expertos los aspectos legislativos de loscasos que examina o utilice principios sentados por la misma.

LA HUELGA

ASPECTOS GENERALES

DEFINICIONES

EI Diccionario de la Lengua Espaola, seala que el terrnino proviene del verbo holgar. Espacio de tiempo en que alguien esta sin trabajar. Interrupcion colectiva de la actividad laboral por parte de los trabajadores con el fin de reivindicar ciertas condiciones o manifestar una protesta. EI Diccionario Juridico de Cabanellas Torres define a la huelga como el lapso en que no se trabaja por parte de los servidores, con el objeto de obtener determinadas condiciones de sus patronos o ejercer presion sobre los mismos.

La Huelga es un derecho de los trabajadores, que es reconocido por los estados dernocraticos como medio de defensa extrema de los trabajadores frentea la oposicion de la empresa en la solucion de conflictos colectivos de trabajo.

Una cuestion fundamental en la huelga es la que se refiere a su finalidad, pues debe perseguir unicarnente fines socio-econornicos o profesionales. Las reuniones tumultuosas que no tengan los caracteres senalados o que traten de intimidar a una persona, corporacion o autoridad, para que ejecute u omita algunacto reservado a su libre determinacion, quedarian sometidas al Derecho Cornn como actos delictuosos. Adems, la huelga esta autorizada cuando se declara y notifica previos los procedimientos de acuerdo a ley, no asi la que se produce en forma intempestiva, sin cumplir los trarnites requeridos.

La huelga debe ser realizada voluntariamente. La voluntariedad debe ser expresada en votaciones de acuerdo con los procedimientos establecidos debiendo estar los trabajadores de acuerdo en forma mayoritaria. La huelga acordada por la rnayoria de los trabajadores obliga a la minoria de elias a acatarla.

EI caracter pacifico de la huelga consiste en que esta se debe realizar sin existencia de violencia; adems, debe realizarse con abandono del centro de trabajo. EI solo hecho de notarse acciones violentas en estas medidas de huelga, las convierte en ilegales.

Existen dos formas de definir a la huelga la "estatica" y la "dlnarnica", primera conceptua a la huelga como la cesacion continua de labores con abandono del centro de trabajo, decidida por los trabajadores en procura de cautelar intereses profesionales. La segunda concepta a la huelga como toda alteracion en la forma normal de prestar el servicio y que procura satisfacer los intereses de los trabajadores sin distincion alguna.

EI Tribunal Constitucional ha desarrollado los alcances y fines de la hulega en la sentencia referida al Expediente N 008-2005-PIITC. En primer lugar el Tribunal, siguiendo a la legislacion nacional, se adhiere al modelo previsto en la legislacion vigente, conceptuando a este derecho como el abandono temporal con suspension colectiva de las actividades laborales, la cual dentro de determinadas condiciones, se encuentra amparada por la ley.

En contraposicion a ello el Comite de Libertad Sindical de la Organizacin Internacional del Trabajo (CLS) ha sealado que todas las modalidades huelga deben ser admitidas siempre que sean pacficas, optando de manera por el modelo dinarnlco, por lo que, desde este punto de vista, todas las modalidades irregulares de huelga deberian ser admitidas.

ASPECTOS HISTORICOS

Este derecho como institucion laboral no aparece en la antigedad ni en la Edad Media, porque en tales epocas el trabajo estaba encomendado a los esclavos y a los siervos, respectivamente. Aparece con el advenimiento de la gran industria y el maquinismo, surgiendo en forma paralela con los movimientos sindicales que luchaban por mejorar sus condiciones de trabajo y condiciones econornicas.

Inicialmente, la huelga fue considerada como delito y perseguida penalmente, hasta que evoluciono hacia una aceptacion parcial por parte de la sociedad, con la legitirnacion de los sindicatos. Paso de ser de un ilicito penal a un ilicito civil, tal como lo describen en forma adecuada el Dr. Ricardo Elias Aparicio y el Dr. Guillermo Gonzalez Rosales en su obra Doctrina y legislacion del trabajo en el Peru.

La evolucion historica de la huelga, y en particular, su evolucion historico juridica, es particularmente notable, "no puede haber en el campo del derecho una evolucion mas espectacular: determinado hecho social, delictivo, con el correr del tiempo pasa a ser una garantia constitucional". En efecto, tal espectacular evolucion, solo comparable a la experimentada por sindicato, ha pasado por las siguientes etapas:

1) La huelga como delito.

2) La huelga como ilcito civil.

3) La huelga como derecho individual.

4) La huelga como derecho colectivo.Segun el profesor Gomez Valdez, nuestro pais tuvo el raro privilegio de ungir como categoria de derecho a la huelga, difiriendo su reglamentacin para que sea hecho por el Congreso de la Republica como reiteradamente ha sido indicado. Por consiguiente, antes que los paises desarrollados la consideraran como tal, ya entre nosotros era un derecho a reglamentar.Sin embargo, no solamente el derecho surge de la norma de 1913, sino que a lo largo de los ultirnos tiempos, al promulgarse las anteriores constituciones, este derecho ha sido elevado a lex legis. Fue asi que alineandose nuestro pais en las Constituciones de Queretaro (1917) y la Alemana de Weimar (1919), la huelga ha sido elevada a la categoria suprema de derecho de los trabajadores, derecho que se ejerce en la forma que establece la ley, decia el Art. 55 de la Constitucion de 1979. "Es un derecho que se ejerce en armonia, del interes social... seala sus excepciones y limitaciones...", expresa el 25 de la nueva Constltucion. Ambos cuerpos constitucionales al dar este tratamiento no hacen mas que proferir un rol inequivoco, diriamos institucional al derecho de huelga, derecho al alcance de todo trabajador subordinado reafirmando que cualquier paralizacion concertada de trabajo corresponde a la suspension de la vinculacion laboral. Es incalculable el valor juridico que el cuerpo legal adopta por estar elevado el derecho comentado a la jerarqua constitucional, convirtiendose por este hecho en un derecho inexcusable.

La Carta Fundamental de 1993 tambien reconoce este derecho pero con un caracter generico en sus Arts. 28, numeral 3 y especifico para los sevidores publicos el Art. 42.

EI Decreto Ley 25593 o Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo - LRCT del 14 de octubre de 1972 ha desarrollado el derecho de huelga, la misma que fue impugnada ante la Orqanizacion Internacional del Trabajo por diferentes organizaciones laborales del Peru, trayendo como consecuencia que la OlT realizara 16 observaciones a la norma antes mencionada.La Ley N 27912 de enero del presente ao ha absuelto la mayoria de las observacionesde la OIT, disponiendo que se emita un Texto Unlco Ordenado TUO, la misma que se ha efectivizado con la dacion del Decreto Supremo N" 010-2003- TR, publicada el 5 de octubre del mismo ao que aprueba el de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.

En la epoca conternporanea, la huelga es una institucion reglamentada por la ley en casi todos los paises del mundo y es reconocida por importantes instituciones como la Organizacion Internacional del Trabajo, la Organizacion de Estados Americanos y la Organizacion de las Naciones Unidas.

LA HUELGA EN LA OIT

En los principios de los rganos de control de la OIT no se encuentra una definicin de la huelga que permita a priori sacar conclusiones sobre la legitimidad de las distintas modalidades de ejercicio del derecho de huelga. Sin embargo, algunas modalidades

(Como la ocupacin del centro de trabajo o el centro a ritmo lento o las huelgas de celo), que no se limitan a la tpica interrupcin de labores, han sido aceptadas por el Comit de Libertad Sindical siempre y cuando revistan carcter pacfico (ibd., prrafo 496). La

Comisin de Expertos ha hecho notar que:

Cuando la legislacin nacional garantiza el derecho de huelga, muy a menudo se plantea el problema de determinar si la accin emprendida por los trabajadores efectivamente constituye una huelga de conformidad con la definicin contenida en la ley. En general, cabe considerar como huelga toda suspensin del trabajo, por breve que sea sta; ahora bien, establecer esta calificacin resulta menos fcil cuando, en lugar de producirse una cesacin absoluta de la actividad, se trabaja con mayor lentitud (huelga de trabajo a ritmo lento) o se aplica el reglamento al pie de la letra (huelga de celo o trabajo a reglamento); trtase en ambos casos de huelgas que tienen efectos tan paralizantes como la suspensin radical del trabajo. Observando que las legislaciones y las prcticas nacionales son extremadamente variadas sobre este punto, la Comisin estima que las restricciones en relacin a los tipos de huelgas slo se justificaran si la huelga perdiese su carcter pacfico.

Segn la Comisin, sera preferible que la imposicin de restricciones a los piquetes de huelga y a la ocupacin de los lugares de trabajo se limitaran a los casos en que estas acciones dejen de ser pacficas (OIT, 1994a, prrafos 173 y 174).

EL PRINCIPIO BSICO EN MATERIA DE DERECHO DE HUELGAEn 1952, en su segunda reunin, el Comit de LibertadSindical afirm el derecho de huelga y formul los elementos delprincipio bsico sobre este derecho, del que en cierto modo derivantodos los dems, a tenor del cual el derecho de huelga es unode los medios legtimos fundamentales de que disponen los trabajadoresy sus organizaciones para la promocin y defensa de susintereses econmicos y sociales (OIT, 1996, prrafos 473-475).Sobre la base de este principio, a lo largo de los aos el Comit de

Libertad Sindical, adems de reconocer que la huelga es un derechoy no simplemente un hecho social:

a) Ha dejado claro que se trata de un derecho del que debendisfrutar las organizaciones de trabajadores (sindicatos, federacionesy confederaciones).

b) Ha adoptado un criterio restrictivo al delimitar las categorasde trabajadores que pueden ser privadas de este derecho yrespecto de las limitaciones legales a su ejercicio, que no deben serexcesivas.

c) Ha vinculado el ejercicio de derecho de huelga a la finalidadde promocin y defensa de los intereses econmicos y socialesde los trabajadores (criterio este que excluye del mbito de proteccininternacional en el seno de la OIT las huelgas puramentepolticas aunque no aporta de manera directa elementos de pronunciamientosobre la huelga de solidaridad, cuestin esta que serexaminada ms adelante pero que no puede ser objeto de una prohibicinabsoluta).

d) Ha considerado que el correcto ejercicio del derecho dehuelga no debe acarrear sanciones perjudiciales de ningn tipo, queimplicaran actos de discriminacin antisindical.Sustancialmente, estos puntos de vista expresados por elComit de Libertad Sindical coinciden con los de la Comisin deExpertos.

CONDICIONES DE EJERCICIO DEL DERECHO DE HUELGA

De manera general, las legislaciones establecen una serie decondiciones o requisitos para la licitud de la huelga. El Comit deLibertad Sindical ha precisado que tales condiciones deben serrazonables y, en todo caso, no de tal naturaleza que constituyan unalimitacin importante a las posibilidades de accin de las organizacionessindicales (OIT, 1996, prrafo 498). La abundancia de lasdecisiones del Comit al respecto obedece al hecho de que recibemuchas quejas relativas al ejercicio del derecho de huelga, querepresentan aproximadamente un 15 por ciento de los casos.

El Comit ha considerado que los requisitos siguientes sonaceptables:

1. La obligacin de dar un preaviso (ibd., prrafos 502-504).

2. La obligacin de recurrir a los procedimientos de conciliacin,mediacin y arbitraje (voluntario) en los conflictos colectivoscomo condicin previa a la declaracin de la huelga, en lamedida en que sean adecuados, impar-ciales y rpidos, y quelas partes puedan participar en cada etapa (ibd., prrafos 500y 501).

3. La obligacin de respetar un determinado qurum y de obtenerel acuerdo de una mayora (ibd., prrafos 506-513).

4. La celebracin de un escrutinio secreto para decidir la huelga(ibd., prra-fos 503 y 510).

5. La adopcin de medidas para respetar los reglamentos deseguridad y para la prevencin de accidentes (ibd., prrafos554 y 555).

6. El mantenimiento de un servicio mnimo en determinadoscasos (ibd., prrafos 556-558)

7. La garanta de la libertad de trabajo de los no huelguistas(ibd., prrafo 586).Algunos de estos requisitos merecen un examen ms detenido,pues en el curso de los aos el Comit y la Comisin de Expertoshan adoptado principios que delimitan su alcance: el recurso a laconciliacin, la mediacin y el arbitraje; el qurum necesario y lamayora exigida para que una asamblea pueda declarar la huelga,y el mantenimiento de un servicio mnimo.

SINTESIS DE LOS PRINCIPIOS APLICADOS POR LA OIT AI DERECHO DE HUELGA

La OIT ha sintetizado los principios y reglas minimas de conducta estableciods por la Cornision de Expertos y el Cornite de Libertad Sindical en materia derecho de huelga.

A. La consideracion del derecho de huelga como derecho fundamental del que deben disfrutar las organizaciones de trabajadores (sindicatos, federaciones y confederaciones), protegido en el ambito internacional siem que su ejerclcio revista caracter pacifico.

B. EI reconocimiento con caracter general del derecho de huelga a los trabajadores del sector publico y del sector privado. Solamente es admisible hacer excepciones de este derecho (o someterlo a restricciones importantes) respecto de los miembros de las fuerzas armadas y de la policia, los funcionarios publicos que ejercen funciones de autoridad en nombre del Estado y los trabajadores de los servicios esenciales en el sentido estricto del terrnino (aquellos cuya interrupcion podria en peligro la vida, la ridad o la salud de toda o parte de la poblacion), o en situaciones de crisis nacional aguda.

C. No caen dentra del ambito de los principios de libertad sindical las hulegas de caracter puramente politico, pero si las que tienen como finalidad alcanzar soluciones en lo referente a las grandes cuestiones de politica econmica y social.

D. Una prohibicion general de la huelgas de solidaridad seria abusiva. Los trabajadores deben gozar de la posibilidad de emprender medidas de este genero cuando la huelga inicial con la que se solidaricen sean en si mismas, legal.

E. Es admisible el establecimiento de un servicio minimo de seguridad en todos los casos de huelga cuando tienen como finalidad respetar la seguridad de las personas, la prevencion de accidentes y la seguridad de las instalaciones.

F. Es admisible el establecimiento de un servicio minimo de funcionamiento (de la empresa o institucion de que se trate) en caso de huelga en servicios de utilidad publica o en los servicios publicos de importancia trascenednetal en la determinacion de este servicio minimo deberian poder participar los empleadores, las organizaciones de trabajadores y las autoridades pblicas.

G. Son aceptables como condiciones para el ejercicio del derecho de derechode huelga la obliqacion de dar un preaviso; la obligacion de recurrir a la coniciliacin o a la rnedlacion: el recurso al arbitraje voluntario; la obliqacion de un determinado quorum y de obtener el acuerdo de una cierta mayoria (en la medida en que no resulte en la practica muy dificil o imposible el ejercicio del derecho de huelga), y la celebracion de un escrutinio secreto para decidir la huelga.

H. Las restricciones a los piquetes de huelga deberian limitarse a los casos en que se dejen de ser pacificos y tales piquetes no deben impedir el ejercicio de la libertad de trabajo por los no huelguistas.

I. La movilizacion forzosa de los trabajadores de una empresa 0 institucin solo resulta admisible en caso de huelga en un servicio esencial o en circunstancias de la mas alta gravedad, tales como las situaciones de internacional aguda.

J. La contratacion de trabajadores en sustitucion de los huelguistas menoscaba gravemente el derecho de huelga, y solo es admisible en ciaso de huelga en un servicio esencial o en situaciones de crisis naclonda aguda.

K. No son objetables las disposiclones leglslatlvas que preven la deduccin salarial de los dias de huelga.

L. Debe garantizarse una proteccion adecuada a los dirigentes sindicales y a los trabajadores contra el despido y otros actos perjudlclales en el empleo a causa de la organizacion o partlcipacion en huelgas en particular a traves de procedimientos rapidos, eficaces e imparciales, acompaados de remedios y de sanciones suttclenternente disuasivas.

M. Los principios de la libertad sindical no amparan Ias extralimitaciones en el ejercicio del derecho de huelga que supongan el incumpIimiento de requisitos razonables de licitu o que constan en acciones de acracter delictivo; las sanciones que se adopten en caso de axtratimitacion no deberian ser desproporcionadascon la gravedad de las violaciones.

LA OIT Y LAS OBSERVACIONES AL DERECHO DE HUELGA EN EL PERU

Las Observaciones del comlte de Libertad Sindical sobre el derecho de huelga

EI Decreto Ley N" 25593 - LRCT, en vigencia desde el 3 de julio de 1992, regulael derecho de huelga, adernas de la libertad sindical y la negoclacion colectiva. Esta norma ha sido objeto de observaciones y recomendaciones por la Comision de Expertos en aplicacion de convenios y recomendaciones y por el Comite de Libertad Sindical de la Orqanizacion Internacional del Trabajo - OIT, organos de control de aplicacion de las normas internacionales y de veriflcacion de practicas laborales al considerar que algunas de las disposicionesde la LRCT estaban en contradiccion con los Convenios InternacionesN 87 Y 98 de la OIT, ratificados debidamente por el Estado Peruano.

Las observaciones referidas al derecho de huelga son las siguientes:

- EI sometimiento a arbitraje obligatorio en el caso de huelga en servicios publicos esenciales (Articulo 67).

- Limitaciones para el ejercicio del derecho de huelga en caso asuma caracteristicas graves. (Articulo 68).

-EI requisito de que la huelga tenga por objeto slo la defensa de los derechos e intereses profesionales (Articulo 73).

- La divergencia respecto del nmero de trabajadores necesarios para mantenimiento de servicios publicos esenciales debe ser resueltasa por un rgano independiente (Articulo 82).

- Vaguedad de la definicin de servicio publico esencial contenida en el inicso j) del articulo 83.

Estas observaciones y recomendaciones, conjuntamente con las dems observaciones referidas al derecho de sindicacin y negociacin colectiva fueron hechas lIegar oficialmente al Estado peruano.

LA ABSOLUCION DE LAS OBSERVACIONES DEL CORNITE DE LIBERTAD SINDICAL

En el caso peruano, la normatividad de este derecho, establecida en el D. L. N 25593 - LRCL, fue observado por el Cornite Sindical de la OIT, al que los derechos de sindicalizaci6n y negociaci6n colectiva. EI 12 de del 2003 se promulg6 la Ley N 27912, que absuelve estas obserbaciones referidas al derecho de huelga y que ha sido materia de un mayor analisls en el numeral correspondiente a "Las observaciones de la OIT a la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo". Sin embargo, precisaremos las relacionadas al derecho de huelga:

SUBSANACIONES

I. Con relacin al Articulo 67 de la LRCT, que establecia un arbitraje obligatorio en caso de huelga en los servicios esenciales, la Ley N 27912, lo ha derogado.

II. EI Poder Ejecutivo podra intervenir promoviendo, en primer lugar, el arreglo directo u otra forma de solucin pacifica; de no existir tal, ordenara suspensin de la huelga y ordenara el arbitraje. Cabe indicar que este articulo fue redactado con el pleno consenso de los trabajadores y empleadores representadas en el Conseja Nacianal de Trabaja y promocin Social.

Nueva redaccion del Artculo 68

Cuando una huelga se pralongue excesivamente en el tiempo, comprometiendo gravemente a una ernpresa o sector productivo, o derive en actos violencia, o de cualquier manera, asuma caracteristicas graves par su magnitud o consecuencias, la autoridad administrativa promovera el arreglo directo u otras farmas de solucion pacfica del conflicto.

De fracasar esta, el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo resolver en forma definitiva.

Articulo 73: Se aade que la declaratoria de huelga tendra por objeto la defensa de los derechos e intereses, no solo profesionales, sino tambien econmicos o sociales.

Nueva redaccin del Artculo 73

Para la declaraci6n de huelga se requiere:

a) Que tenga por objeto la defensa de los derechos e intereses socioeconmicos o profesionales de los trabajadores en ella comprendidos.b) Que la decisin sea adoptada en la forma que expresamente determinen los estatutos y que en todo caso representen la voluntad mayoritaria de los trabajadores comprendidos en su ambito. (Se ha eliminado el requisito que la decisin se tome mediante votacin universal, individual, directa y secreta).

EI acta de asamblea debera ser refrendada por Notario Publicoo, a falta de este, por el Juez de Paz de la localidad.

Tratandose de sindicatos de actividad o gremio cuya asamblea este conformada por delegados, la decisin sera adoptada en asamblea convocada resamente y ratificada por las bases.

c) Que sea comunicada al empleador y a la Autoridad de Trabajo, por lo menos con cinco (5) dias de antelacin o con diez (10) tratandose de servicios publicos esenciales, acornpaando copia del acta de votacin.d) Que la negociaci6n colectiva no haya sido sometida a arbitraje.

Articulo 82: En caso de discrepancia respecto al numero minimo indispensable para el caso de servicio publico esencial, esta sera resuelta por la de Trabajo. Los trabajadores que incumplan el servicio seran sancioneados de acuerdo a ley (antes se establecia que incurrian en falta grave)

Redaccin del Artculo 82

Cuando la huelga afecte los servicios publicos esenciales o se requiera el cumplimiento de actividades indispensables, los trabajadores en conflicot deben garantizar la permanencia del personal necesario para impedir su interrupcin total y asegurar la continuidad de los servicios y actividades que asi lo exijan.

Anualmente y durante el primer trirnestre, las empresas que presta servicios esenciales, comunicaran a sus trabajadores u organizaciones sindicales que los representan y a la Autoridad de Trabajo, el nurnero y ocupacin de los trabajadores necesarios para el mantenimiento de los serbicios " horarios y turnos que deben cumplir, asi como la periodicidad en que producirse los respectivos reemplazos.

La indicada comunicacin tiene por objeto que los trabajadores u rganizacin sindical que los represente cumpla con proporcionar la nmi repectiva cuando se produzca la huelga. Los trabajadores que sin causa justificada dejen de cumplir el servicio, seran sancionados de acuerdo a ley. Los casos de divergencia sobre el nurnero y ocupacin de los trabajadores que deben figurar en la relacin sealada en este articulo, seran resueltos por la Autoridad de Trabajo.

Articulo 83: Se modifica el inciso j) indicando que por ley se p establecer otros servicios esenciales.

Nueva redaccin del Articulo 83 Son. Servicios publicos esenciales:

a) Los sanitarios y de salubridad.b) Los de limpieza y saneamiento.c) Los de electricidad, agua y desaque, gas y combustible.

d) Los de sepelio, y los de inhumaciones y necropsias.e) Los de establecimientos penales.f) Los de comunicaciones y telecomunicaciones. g) Los de transporte.h) Los de naturaleza estrateqica 0 que vinculen con la defensa o segu nacional.i) Los de administraci6n de justicia por deciaraci6n de la Corte Suprema Justicia de la Republica.j) Otros que sean determinados por Ley.

EJERCICIO DEL DERECHO DE HUELGA

REQUISITOS DE FONDO PARA SU EJERCICIO

Entre los requisitos de fondo que establece la OIT podemos mencionar: objeto al de la huelga, la decision de la huelga por la mayora absoluta de sus miembros, el agotamiento previo de la negociacion, el no sometimiento del conflicto a arbitraje y la ratiflcacion periodica de la decisin de huelga.

Objeto de la huelga

EI TUO de la LRCT en su Art. 73, inciso a), modificado por la Ley N27912, que absuelve las observaciones de la OIT, ha establecido que la huelga be tener por objeto la defensa de los derechos e intereses socioeconomlcos profesiohales de los trabajadores en ellos comprendidos. En efecto, se ha regado los derechos e intereses socioeconornicos en razon de que estos van mas alia de los derechos e intereses profesionales, como lo estableca la norma modificada. La realidad ha demostrado que existen otros intereses de mayor envergadura, como es el caso de las paralizaciones en contra de las polticas econornicas del gobierno.

La decicn de la huelga

Este segundo requisito de fondo nos indica que la decision para ejercer el derecho de huelga debe ser adoptada por ms de la mitad de los trabajadores los que comprende. Asf lo establece el Art. 73 inciso b), de la LRCT, al estableser que la decision sera adoptada en la forma que expresamente determinen los estatutos y que,' en todo caso, representen la voluntad mayoritaria de los trabajadores comprendidos en su ambito.

La Ley N 27912, al modificar a la LRCL en su Art. 73 inciso b), elimnin el requisito de que la decisin para el ejercicio de la huelga deberia ser mediante votacin universal, individual, directa y secreta, que en nuestra opinin garantizaba la decisin libre y dernocratica de los trabajadores.

EI profesor Elias Mantero", manifiesta que los trabajadores sindicalizados o no tienen una activa participacin, ya que de no concurrir mas de la mitad de los trabajadores a la asamblea en que se vota la huelga, no puede acordarse la misrna, y si se realiza la votacin esta careceria de validez, La ley no hace ninguna mencin a que la asamblea tornara acuerdos con el nmero de concurrentes a la misma, sino a "mas de la mitad de los trabajadores a los que comprende" (y ella camprende a todos, sindicalizados o no ) . La inconcurrencia a esta asamblea para tratar la huelga, significa que los trabajadores convocados no tienen interes en realizar la misma pues su inacistencia constituye una expresin de voluntad en el sentido indicado.

EI agotamiento previo de la neqociaclonEste requisito se encuentra establecido en el Art. 75 de la LRC, al tablecer que el ejercicio del derecho de huelga supone haber agotado previamente la negociacin directa entre las partes respecto de la materia controvertida. Ello significa que la decisin de la huelga debe ser un recurso extremo cuando se hayan agotado los medios pacificos de soluci6n de conflictos, en especial la negociacin directa.

No sometimiento del conflicto a arbitrajeEn el sistema de la negociaci6n colectiva se ha previsto que el derecho huelga es excluyente al ejercicio del procedimiento arbitral, ya que los trabajadores, una vez que han fracasado las etapas del trato directo y la conciliacin - mediacin, deben optar entre recurrir al arbitraje 0 a la huelga; asi disponen los Arts. 61 y 62 de la LRCT.

Si bien el sometimiento del conflicto a arbitraje aparece como un impedimento para el ejercicia del derecho de huelga, el Art. 63 establece u excepcin que la desnaturaliza, al decir: "durante el desarrollo de la huelga trabajadores podran, asimismo, proponer el sometimiento del diferendo a arbitraje,en cuyo caso se reouerire de la aceptacin del empleador".

Notese que en la segunda opcion (de la huelga en transite al arbitraje), los trabajadoresya no podran imponerlo sino que se requiere la aceptacion del empleador, quien puede negarse a ello.

Ratificacion peridica del ejercicio del derecho de huelgaEI Art. 66 de la LRCT ha establecido este requisito al serialar que: "La consultapara la ratificaci6n para la continuacin de la huelga, sera convocada par no menos de la quinta parte de los trabajadores afectados por la huelga, se encuentren 0 no sindica/izados, bastando para ello remitir al Sindicato 0, a falta de este, a los de/egados, una comunicaci6n con.el tiumero de firmas".

REQUISITOS DE FORMA PARA SU EJERCICIO

Entre los requisitos de forma exigidos par la ley, se encuentran: el preaviso la y refrendacion notarial del acta de votacion.

El preavisoDe acuerdo can la legislacion anterior (D. S. N 006-71- TR), la huelga debiaser preavisada con una anticipacion de tres dias; caso contrario ella era declarada ilegal. En la Ley N 25593 el preaviso ha sido aumentado a 5 dias ufiles y excepcionalmente a 10 dias utiles tratandose de servicios publlcos esenciales.EI aumento tiende a conceder a las partes un terrnino mayor a fin defacilitar cualquier negociacion previa a la iniciaclon de la huelga para agotar los medias encaminados a evitarla. Es durante este periodo en el cual se deberaagotar cualquier gestion conciliadora de la autoridad de trabajo. En el caso de los servicios publicos esenciales es necesario que el empleador pueda adoptar las medidas para evitar su paralizaein total.La cornunicacion debe hacerse sirnultaneamente tanto al empleador como a la autoridad administrativa de trabajo. La omisin directa de cualquiera de estos requisitos deterrninara su declaracion de improcedencia. Es impresindible que se acornpafie con ambas comunicaciones una copia del acta de votaciona fin de asegurar el cumplimiento de las formalidades exigidas para su validez.

La refrendacion notarial del acta de votacionEI TUO de la LRCT ha establecido este requisito en el Art. 73 inciso b, segunda parte que el acuerdo de la huelga debe constar en acta refrendada por notario publico o a falta de este por el juez de paz de la localidad.EI terrnino refrendar, segun Cabanellas de Torres", significa autoriza disposicin o despacho por quien lo firma con tal finalidad y atribuciones. En los pasaportes, revisarlos y tomar nota de su presentacin. Repetir, reiterar. Antiguamente marcar las pesas y medidas. Asimismo, el terrnino refrendo significa accin o efecto de refrendar, de legalizar un despacho o cedula firmando despus el superior; como el secretario con respecto al juez.

LA HUELGA EN LOS SERVICIOS ESENCIALES

Definicion

Los servicios publicos esenciales son aquellos necesarios para el funcionnamiento de una determinada colectividad que en casos de paralizacin o recorte limitan dicho funcionamiento o causan incomodidades graves o peligro para los integrantes de la misma. Par el profesor Elas Mantero el funcionamiento de las mismas debe asegurarse frente a diversas contingencias, una de las cuales es la huelga de los trabajadores que prestan servicios en ellos. Se trata de un claro conflictos de intereses entre estos y los usuarios del mismo que por lo general es el total de la poblacin o de una parte importante de la misma o en otros casos el Estado. Para este efecto se han establecido algunas reglas especiales para el desarrollo de la huelga a fin de exijan.

LOS SERVICIOS ESENCIALES PARA LA OITEI profesor Juan Carlos Cortes Carcelerr manifiesta que un aporte mental en este campo - el problema de fondo o material es el otorgado el Cornite de Libertad Sindical del Consejo de Administraci6n de la OIT (CLS) mediante la definicin de los servicios esenciales, que ha servido de base para el analisis de las quejas que resuelve dicho organismo.

EI CLS ha definido a los servicios esenciales como aquellos "cuya interrupcion podria poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de la persona en toda o parte de la poblacion".

Este organismo opta por una definicion estricta de los servicios esenciales asumiendo la referencia directa a los derechos que debe proteger. Y, asimis mo adopta una posicion restringida en cuanto los derechos que estan sujetos a dicha proteccion.

Esta definicion ha servido de marco para muchas legislaciones, asi como para determinar el respeto o no del ejercicio del derecho de huelga, por el organismo internacional.

En similar posicion que la definicion proporcionada por la CLS, la doctrina mayomaria prefiere una nocion estricta de los servicios esenciales, califican dolos en funcion, no de la naturaleza de la actividad que se despliega, sino de acuerdo al resultado que con dicha actividad se quiere conseguir, esto es por la naturaleza de los derechos e intereses a cuya satisfaccion la prestacion se encamina.

EI objeto de la proteccion son los derechos fundamentales de terceros, por lo tanto, el punto de referencia directo son esos mismos derechos.

Tambien se ha distinguido dos concepciones sobre los derechos o intere ses que tienen que estar protegidos. La concepcion amplia considera que son servicios esenciales todas aquellas actividades que tengan por finalidad proteger derechos fundamentales reconocidos en la Constitucion, no estableciendo una graduacion entre ellos, ni diferenciandolos por su inaplazabilidad. Solo basta que tengan el caracter de constitucionales.

La concepcion contraria, denominada restringida, determina como servicios esenciales unicarnente a aquellos servicios que son de vital importancia o indispensables para los usuarios, que de no proporcionaselos, podrian peligrar ciertos bienes juridicos inaplazables. En esta concepcion se ubica la definicion del CLS anteriormente transcrita.

LOS SERVICIOS ESENCIALES PARA LA LEGISLACION PERUANAPara efectos de huelga la LRCT ha establecido cuales son los servicios publicos esenciales:

a) Los sanitarios y de salubridad.b) Los de limpieza y saneamiento.c) Los de electricidad, agua y desagOe, gas y combustible.d) Los de sepelio, y los de inhumaciones y necropsias.e) Los de establecimientos penales.f) Los de comunicaciones y telecomunicaciones. g) Los de transporte.h) Los de naturaleza estrateqica o que se vinculen con la defensa o segu nacional.i) Los de admmistracion de justicia por declaracion de la Corte SupremaJusticia de la Republica.j) Otros que sean determinados por ley.La Ley N" 27912 ha modificado el inciso j) a efectos de que solo la puede establecer otro tipo de servicios esencial.En estos serviclos los trabajadores en conflicto deberan garantizar la manencia del personal indispensable para impedir su interrupclcn total asegurar la continuidad de las actividades que asi lo exijan.

A este efecto, anualmente las empresas que prestan estes servicios sociales, comunicaran a sus trabajadares u organizaci6n sindical que los representa y a la autoridad administrativa de trabajo, el nurnero de trabajadores necesarios para el mantenimiento de los servicios, los horarios y tumos que deban cumplir, asi como la periodicidad en que deben producirse los respectivos reemplazos.

La indicada cornunicacion tiene por abjeto que los trabajadores urorgzacion sindical que los represente, cumplan con proporcionar la nomina pectiva cuando se produzca la huelga.

Los trabajadores que sin causa justiflcada dejen de cumplir el servico seran sancionados de acuerdo a ley. (La LRCL, modificada por la Ley

27912, establecia que estos trabajadores incurrian en falta grave).

Los casos de divergencia sobre el nurnero y la ocupacion de los trabajadores que deben figurar en la relacion sealada en este artculo, seran resueltos por la autoridad administrativa de trabajo.

De existir divergencia sobre el nurnero y la ocupacion de los trabajad que deben seguir laborando durante la huelga en el caso del Art. 820 de I ley, sera resuelta par la Autoridad de Trabajo.

EL DERECHO A HUELGA EN LOS CONVENIOS INTERNACIONALES CONVENIO N 87 SOBRE LA LIBERTAD SINDICAL Y LA PROTECCIN DEL DERECHO DE SINDICACIN, 1948Derecho de Huelga:

Aun cuando este derecho no se reconoce de forma expresa en este convenio, ni en ningn otro Convenio relacionado con los derechos sindicales,el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OITsiempre lo ha considerado como constitutivo de los derechos bsicos de los trabajadores y sus organizaciones en la defensa de sus intereses laborales. La Comisin de Expertos ha vinculado el derecho que se reconoce la las organizaciones de trabajadores y empleadores a organizar sus actividades y a formular su programa de accin en aras de fomentar y defender los intereses de sus miembros (Arts. 3, 8 y 10 del Convenio 87) con la necesidad de disponer de los medios de accin que les permitan ejercer presiones para el logro de sus reivindicaciones. En consecuencia, la Comisin ha adoptado el criterio de que el significado corriente de la expresin "programa de accin" incluye el derecho de huelga.

Conforme al artculo 72 del D.L. 25593 Huelga es la suspensin colectiva del trabajo acordada mayoritariamente y realizada en forma voluntaria y pacfica por los trabajadores, con abandono del centro de trabajo. Es decir, huelga es la cesacin temporal en la ejecucin de la prestacin (trabajo) con nimo simplemente suspensivo y no resolutorio de la relacin laboral. Es suspensin colectiva por cuanto la simplemente individual no constituye huelga. El acuerdo debe ser mayoritario, es decir, de la mitad ms uno de los trabajadores que comprende y tomado voluntariamente, no pudiendo ser impuesto. Adems, la huelga es un acto pacfico por lo que no podr recurrirse a violencia algunasobre personas o cosas, debiendo concretarse con el simple abandono del centro de trabajo, sin toma de locales. Reconocer el derecho de huelga a nivel constitucional implica otorgarle una proteccin especial y, a su vez, se seala la obligacin del Estado de cautelar su ejercicio democrtico. El Estado, adems de reconocer el derecho y cautelar su ejercicio democrtico, debe regularlo. Es decir, ajustarlo a algunas reglas que garanticen su libre ejercicio.

A diferencia de la Constitucin de 1979, el texto de la Constitucin de 1993 no ha querido pronunciarse sobre el titular del derecho de huelga. La Constitucin de 1979 al establecer que La huelga es derecho de los trabajadores indicaba que la titularidad del derecho corresponda a los trabajadores individualmente considerados, aunque de ejercicio colectivo. Sin embargo, existe otra corriente doctrinal que seala que la titularidad del derecho le corresponde a la organizacin sindical. Es decir, adoptada la decisin de la huelga, el titular de derecho ser la organizacin sindical. La Constitucin de 1993 no ha querido pronunciarse por ninguna de las dos posiciones, fijando slo el derecho a la huelga. Tampoco ha querido asumir una posicin frente al modelo normativo de huelga. El modelo unidimensional indica que la huelga se desarrolla como medida colectiva para la defensa de los derechos e intereses profesionales de los trabajadores en ella comprendidos. Tambin existe el modelo multidimensional en el que la huelga es medio de expresin de los trabajadores en todos los mbitos de la sociedad.

El prrafo constitucional comentado seala tambin que el Estado regula el derecho de huelga a fin de que se ejerza en armona con el inters social. El derecho de huelga debe armonizar, estar en equilibrio, concordar con el inters social. La huelga responde a los intereses de determinados grupos humanos pero esta no debe afectar otros intereses superiores que son materia del progreso y desarrollo de la sociedad o parte importante de ella. Algunos especialistas hubieran preferido que esta limitacin al derecho de huelga se circunscribiera especficamente a los casos de la huelga en servicios esenciales. Sin embargo, el Constituyente no ha querido limitarlo a esa posibilidad sino a todas aquellas situaciones en las que debe primar el inters social sobre intereses particulares o colectivos pero de mbitos menores. El artculo analizado luego agrega que el Estado seala las excepciones y limitaciones al derecho de huelga.

La propia Constitucin indica los casos de excepcin en los que est prohibido hacer huelgas:

- Los funcionarios del Estado con poder de decisin (Art. 42)

- Los funcionarios del Estado que desempean cargos de confianza (Art. 42)

- Los funcionarios del Estado que desempean cargos de direccin (Art. 42)

- Los miembros de las Fuerzas Armadas (Art. 42)

- Los miembros de la Polica Nacional (Art. 42)

- Los jueces (Art. 153)

- Los fiscales (Art. 153)

La Constitucin tambin establece que el Estado sealar las limitaciones al derecho de huelga. As, la ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (D.L. 25593) regula los casos en los que la paralizacin de labores colectivas ser declarada ilegal:

- Cuando se materializa no obstante haber sido declarada improcedente.

- Por haberse producido como consecuencia de ella, violencia sobre personas o bienes.

- Por paralizaciones intempestivas

- Por paralizaciones de zonas o secciones neurlgicas

- Por trabajo a desgano

- Por trabajo a ritmo lento

- Por trabajo a reglamento

- Por reduccin deliberada del rendimiento

- Por paralizacin con permanencia en el centro de trabajo

- Por obstruccin de ingreso al centro de trabajo

- Cuando paralizan aquellas labores indispensables para la empresa que ponen en peligro a las personas, la seguridad o la conservacin de los bienes o impiden la reanudacin inmediata de la actividad ordinaria de la empresa una vez concluida la huelga.

- Cuando se afecten servicios pblicos esenciales y no cumplan los trabajadores en conflicto con garantizar la permanencia del personal indispensable para impedir su interrupcin total y asegurar la continuidad de las actividades que as lo exijan.

El proyecto de Constitucin de 2002 cambia nuevamente la redaccin pero mantiene el mismo concepto. La huelga es derecho de los trabajadores y se ejerce conforme a ley, garantizndose el mantenimiento de los servicios esenciales. Se ha eliminado la referencia a que la huelga se ejerca en armona con el inters social y se ha agregado el mantenimiento de los servicios esenciales.

Considero que la redaccin completa respecto a los tres derechos analizados (sindicacin, negociacin colectiva y huelga debe ser el estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. cautela su ejercicio democrtico:

1. garantiza la libertad sindical.

2. fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin pacfica de los conflictos laborales. La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.

3. regula el derecho de huelga para que se ejerza en armona con el inters social. Seala sus excepciones y limitaciones.

El derecho a huelga est incluido en nueve constituciones europeas y en dieciocho constituciones latinoamericanas, con la nica excepcin de Cuba.

El derecho a la huelga figura en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales a Culturales de la Organizacin de Naciones Unidas ONU, en el Protocolo de San Salvador de la Organizacin de Estados Americanos OEA y en la Carta Comunitaria de los Derechos Sociales

Fundamentales de los Trabajadores de la Comunidad Europea (UE). La Organizacin Internacional del Trabajo no lo considera en la Declaracin de los Principios y Derechos Fundamentales. Ver cuadro 2.A del captulo segundo.