Overvejelser en bank bør gøre, når krisen kradser hos kunderneOle Borch, partner

Rekonstruktionsinstituttet i fugleperspektiv

• Processen kan initieres af både skyldneren og en kreditor

• Skyldneren kan ikke bakke ud af processen

• Reglerne om gensidigt bebyrdende aftaler og omstødelse anvendes allerede i løbet af processen

• Mulighed for at fastsætte værdien af alle underpantsatte aktiver, bortset fra fast ejendom

• Tvangsakkord eller virksomhedsoverdragelse

• Mulighed for gældsbortfald

• Lempede vedtagelsesregler

• Diverse tilpasninger af regler om konkurs og gældssanering

Lovgrundlaget i hovedtræk

• Kapitel 2 – Indholdet af en rekonstruktion – §§ 10-10 c

• Kapitel 2 a – Indledning af rekonstruktionsbehandling – §§ 11-11 h

• Kapitel 2 b – Retsvirkninger af rekonstruktionsbehandling – §§ 12-12 u

• Kapitel 2 c – Gennemførelse af rekonstruktion – §§ 13-13 f

• Kapitel 2 d – Rekonstruktionens virkninger – §§ 14-14 e

• Kapitel 2 e – Rekonstruktionsbehandlingens ophør – §§ 15-15 b

Kreditorindflydelse på processen og indholdet• Procespunkter, hvor kreditortilslutning er nødvendig for fortsat proces

• Vedtagelse af forslaget til rekonstruktionsplan – § 11 e, stk. 2

• Udsættelse af mødet til afstemning om forslaget til rekonstruktionsplan – § 11 e, stk. 5

• Rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden – § 12 a

• Salg af omstødelseskrav – § 12 k

• Udsættelse af mødet til afstemning om rekonstruktionsforslaget – §13 a

• Vedtagelse af rekonstruktionsforslaget – § 13 d

• Skifteretten har meget begrænsede skønsmæssige beføjelser, dog

• Foreløbig afgørelse om rekonstruktørens overtagelse af virksomheden – §§ 12 a og 13 c

• Nægtelse af stadfæstelse af rekonstruktionsforslaget – § 13 e, stk. 5

• Vilkår om tilsyn – § 13 e, stk. 6

Kapitel 2 – Indholdet af en rekonstruktion – §§10-10 c• Tvangsakkord – § 10 a

• gældsnedsættelse

• betalingsudsættelse

• nye regler om eliminerede krav – stk. 3, nr. 3 og 5

• visse dele af leasingydelser – nr. 3

• ansvarlige lån – nr. 5

• Virksomhedsoverdragelse – § 10 b

• fuldstændig

• delvis

• EU-konform fortolkning

• Ligebehandling – § 10 c

Kapitel 2 a – Indledning af rekonstruktionsbehandling – §§11-11 g

• Indledningen – § 11

• Beskikkelse af rekonstruktør og tillidsmand – § 11 a

• Meddelelse om indledningen – § 11 b

• Forslag til rekonstruktionsplan – § 11 c

• Kreditormødet – §§ 11 d-e

• 3-måneders-redegørelse – § 11 f

• Afsættelse af rekonstruktør – § 11 g

• Erstatningsansvar mv. – § 11 h

Indledning af behandlingen – § 11

• Initiativ – § 11, stk. 1

• skyldneren

• kreditor

• lønmodtager

• Formkrav – § 11, stk. 2

• forslag til rekonstruktør og tillidsmand

• villigheds- og habilitetserklæring

• Tidspunktet for indledning

• skyldnerens begæring – § 11, stk. 3

• skyldnerens samtykke – § 11, stk. 4

• andet

• Alternativ til indledning

• anses som konkursbegæring – § 11, stk. 5

• Musefældeklausul – § 11, stk. 6

Sikkerhedsstillelse for omkostninger – § 11, stk. 4-7

• For rekonstruktionsbehandlingen – § 11, stk. 4-6

• Efter skifterettens bestemmelse – stk. 4

• På begæring af rekonstruktøren – stk. 5

• Statskasseindeståelse – stk. 6

• For en efterfølgende konkurs – § 11, stk. 7

Beskikkelse af rekonstruktør og tillidsmand – §11 a

• Rekonstruktør

• opgaver

• Tillidsmand

• opgaver

• karantæneregel – § 238, stk. 5

Meddelelse om indledningen – §11 b

• Straks-meddelelse – stk. 3

• virksomhedspanthavere og fordringspanthavere

• Meddelelse inden en uge – stk. 1 og 2

• Samtlige kendte fordringshavere og andre, der berøres af rekonstruktionsbehandlingen, bortset fra lønmodtagere

• Seneste årsrapport (eller uddrag)

• Vigtigste aktiver og passiver

• Kreditorfortegnelse, stillede sikkerheder

• Skyldnerens regnskabsføring

• Redegørelse for årsagerne til og formålet med rekonstruktionsbehandlingen

Forslag til rekonstruktionsplan –§ 11 c

• Fristen – stk. 1

• Indhold – stk. 2

• redegørelse for rekonstruktionstype/dealbreakers

• skyldnerens balance, senere indtrufne begivenheder

• mangler ved skyldnerens seneste årsrapport?

• redegørelse for de væsentligste skridt under rekonstruktionsbehandlingen

• Erklæringer mv. – stk. 3

• tiltrædelse fra skyldneren

• tillidsmandens vurderingserklæring

• erklæring om gennemførlighed fra rekonstruktør/tillidsmand

• Komplettering – stk. 4, jf. § 11 e, stk. 5

Afstemningsmødet – §§ 11 d-e

• Rekonstruktøren/tillidsmanden og skyldneren mødepligt – § 11 d

• Afstemning om forslaget til rekonstruktionsplan – § 11 e

• Udgangspunkt: forslaget er vedtaget

• Undtagelse: forslaget stemmes ned af

• et flertal af de repræsenterede, som repræsenterer

• mindst 25 pct. af det samlede stemmeberettigede beløb

• ændringsforslag

• Hvis der ikke vedtages nogen rekonstruktionsplan: rekonstruktionsbehandlingen ophører –> konkurs, § 15, stk. 3

• Beskikkelse af yderligere rekonstruktører og/eller anden tillidsmand

• Udsættelse, § 11 e, stk. 5

3-måneders-redegørelse/væsentlige forudsætnings-ændringer – § 11 f

• Ordinær redegørelse – stk. 1

• alle væsentlige forhold

• resultatet af fortsat drift

• hvornår kommer der et forslag til rekonstruktion?

• Væsentlige ændringer i forudsætningerne for rekonstruktionsplanen –stk. 2

Kapitel 2 b – Retsvirkninger af rekonstruktions-behandling – §§12-12 u

• Dispositionsbegrænsning – § 12

• Rekonstruktøren overtage ledelsen – §§ 12 a-12 b

• Forbud mod individualforfølgning – § 12 c

• Udskillelse fra pant uden panthaversamtykke – § 12 d

• Fastsættelse af værdien af pantsatte aktiver – § 12 e

• ”Panthaverregnskab” – § 12 f

• Modregning, dividenderet (konkurslovens kap. 6) – § 12 g

• Ekstinktion – § 12 h

• Omstødelse (konkurslovens kap. 8) – §§ 12 i-12 m

• Gensidigt bebyrdende aftaler (konkurslovens kap. 7) – §§ 12 n-u

Dispositionsbegrænsning – § 12

• Skyldnerens generelle dispositionsadgang

• dispositioner af væsentlig betydning

• betaling af gæld

• konkursordenen

• nødvendig for at afværge tab

• Omfanget af rekonstruktørens adgang til at disponere/godkende

• virksomhedsoverdragelse

• andre væsentlige dispositioner

Rekonstruktørens overtagelse af ledelsen – §§ 12 a-b

• Definitiv bestemmelse – § 12 a

• betingelser

• skyldneren kapitalselskab mv.

• begæring fra rekonstruktør eller 25 pct. af de kendte stemmeberettigede fordringer efter beløb

• møde i skifteretten – tidligst sammen med kreditormødet

• kreditorerne vedtager overtagelsen – negativ binding, jf. § 13 d

• virkninger

• tegningsret

• registrering i E&S

• Foreløbig bestemmelse – § 12 b

• følges altid op af en prøvelse efter § 12 a

Forbud mod individualforfølgning – § 12 c

• Separatistrettigheder – stk. 2

• ingen begrænsninger i adgangen til individuel fyldestgørelse

• Andre sikkerhedsrettigheder – stk. 1

• totalt forbud mod at påbegynde eller fortsætte individualforfølgning

• Skyldnerens modydelse

• betale løbende ydelser på uomstødelige pantefordringer til forfaldstid

• restancer fra før rekonstruktionsbehandlingen

• den ydelse, der løber hen over indledningen

• opdeling: reelt sikret/blanko – fastsættelse af værdien

• ejerpantebreve

Udskillelse fra pant uden panthaversamtykke – § 12 d

• Udskillelse ifølge regelmæssig drift – stk. 1

• provenuet tilgår pantsætteren

• Andre tilfælde – stk. 2

• omstødelige panterettigheder

• uomstødelige panterettigheder, som er værdifastsat

• panteretten står inden for stregen

• panteretten står uden for stregen

• uomstødelige panterettigheder, som ikke er værdifastsat

Fastsættelse af værdien af pantsatte aktiver § 12 e• Skifteretten kan fastsætte værdien af et pantsat aktiv

• begæring fra skyldneren

• tillidsmandens vurdering af de enkelte aktiver – § 12 e, stk. 2, 2. pkt.

• høring af de berørte panthavere

• Virkning – alle aktivtyper

• skyldneren kun betale løbende ydelser inden for vurderingen – § 12 c, stk. 5, 3. pkt.

• omfang af stemmeret – § 13 d, stk. 2

• Videregående virkninger – biler, løsøre, aktiver, der kan virksomhedspantsættes (bortset fra fordringer)

• udækket del gribes af akkordeffekten ex nunc – § 10 a, stk. 2, nr. 2

• +/- krav på kompensation ved udskillelse fra pantet – § 12 d, stk. 2, nr. 2

• kun den sikrede del går med i en virksomhedsoverdragelse – § 14 d, stk. 4

”Panthaverregnskab” – § 12 f

• Skyldnerens rimelige omkostninger ved vurdering af et pantsat aktiv og salg heraf skal betales af køberen (dvs. marginalpanthaveren) – stk. 1

• Marginalpanthaveren skal betale vurderingsomkostningerne, hvor skyldneren efter rekonstruktionen beholder besiddelsen af det pantsatte aktiv (tvangsakkord) – stk. 2

• I en konkurs i kølvandet på en rekonstruktion i form af en virksomhedsoverdragelse omfattes omkostningerne af § 87, stk. 3 og 4 – § 12 f, stk. 3

• Modif: Dette gælder selvsagt ikke, hvis aktivet er overdraget i forbindelse med rekonstruktionen – stk. 4

Modregning, dividenderet (kap. 6) – § 12 g

• Kapitel 6 overføres, bortset fra § 38 (som kun handler om konkurs) og §46 (hvis modstykke findes i § 10 a, stk. 2, nr. 2) – stk. 1

• Modif

• Uforfaldne krav kan ikke anvendes til modregning i rekonstruktion –stk. 2

• § 97-krav kan ikke anvendes til modregning i skyldnerens krav iht. en aftale, der er videreført efter § 12 o – stk. 3

• uanset § 42, stk. 1 og 2, kan § 94-krav anvendes til modregning

Ekstinktion – § 12 h

• Indledning af rekonstruktionsbehandling har ekstinktiv virkning, uanset udfaldet af behandlingen

Omstødelse (konkurslovens kap. 8) – §§ 12 i-12 m

• Materielle regler (§§ 64-80) – § 12 i

• Fremgangsmåden – § 12 k

• frist for forslag

• afstemning

• virkningen af at stemme for sagsanlæg

• Søgsmål – § 12 l

• Salg af kravet – § 12 m

Gensidigt bebyrdende aftaler (kap. 7) – §§ 12 n-12 u• Adgangen til at videreføre aftaler – §§ 12 n-12 o

• ikke hævede, ikke væsentligt misligholdte aftaler

• aftaler hævet mindre end 4 uger før erklæring om videreførelse

• andre lovbestemmelser eller retsforholdets beskaffenhed

• Aftalen videreføres – §§ 12 p-12 q

• medkontrahentens krav § 94 – § 12 p, stk. 1-2

• opsigelse af videreførelse med 1 md.s varsel – § 12 o, stk. 4

• præceptiv regulering af medkontrahentens beføjelser – § 12 q, stk. 1-2

• Aftalen videreføres ikke – §§ 12 r-12 s

• medkontrahenten hæveadgang – § 12 r

• medkontrahenten kræve erstatning – § 12 s

• Udtagelsesret – § 12 t

• Rekonstruktionsregulering – § 12 u

Kapitel 2 c – Gennemførelse af rekonstruktion – §§ 13-13 f

• Møde til afstemning om forslaget

• frist for afholdelse, §§ 13-13 a

• Det udsendte materiale, § 13 b

• forslaget, stk. 1, nr. 1

• status, stk. 1, nr. 2

• redegørelse, stk. 1, nr. 3

• virksomhedsoverdragelse, stk. 2

• skyldnerens tiltrædelse, stk. 3

• Afstemningen, § 13 d

• Stadfæstelsen, § 13 e

• Rekonstruktionsbehandlingens ophør, § 13 f

Rekonstruktionsbehandlingens udstrækning –§§ 13-13 a

• Grundperioden – § 13

• 4 uger (§ 11 a, stk. 2) + 6 mdr. (§ 13, stk. 1)

• Forlængelse – § 13 a

• op til 2 x 2 mdr., § 13 a, stk. 1

• betingelser

• skriftlig, begrundet anmodning fra skyldneren med rekonstruktørens samtykke

• fordringshavernes tiltræden (negativ binding, jf. § 13 d)

• obligatorisk møde i skifteretten

• At the end of the day: Rekonstruktion eller konkurs

Rekonstruktionsforslaget og materialet – § 13 b

• Rekonstruktionsforslaget, stk. 1, nr. 1

• Status, stk. 1, nr. 2

• aktiver og passiver, de enkelte aktivers værdi

• panterettigheder, friværdier mv.

• usikrede krav placeret i konkursordenen

§ 13 b fortsat

• Redegørelse, stk. 1, nr. 3

• kommentarer til status

• sammenhæng til seneste årsrapport

• omstødelige forhold

• ansvarspådragende adfærd fra skyldneren

• årsagen til skyldnerens økonomiske vanskeligheder

• dividende i tilfælde af konkurs

• Samarbejdet med skyldneren

• Erklæring fra rekonstruktør og tillidsmand

• Tiltræden fra skyldneren, hvis denne fortsat har ledelsen af virksomheden

Rekonstruktionsforslagets vedtagelse – § 13 d

• Forslaget er som udgangspunkt vedtaget

• Betingelser for forkastelse

• nej-stemmerne skal repræsentere et flertal af det samlede beløb, der giver stemmeret, stk. 1, 1. pkt.

• ingen krav til antallet af kreditorer

• ingen kobling mellem majoritetskrav og indholdet af rekonstruktionen

• Hvem har stemmeret og i hvilket omfang

• Kun mødte eller repræsenterede fordringer regnes med til de stemmeretsgivende, stk. 1, 2. pkt.

• Kun stemmeret på blankodele, som vil blive ramt af akkordeffekten/som må forventes at få dividende i en senere konkurs

• Fordringer, der tilhører skyldnerens nærstående, giver ikke stemmeret

Rekonstruktionsforslagets stadfæstelse – § 13 e

• Obligatorisk nægtelse – stk. 3

• fejl/ufuldstændighed må antages at have haft væsentlig betydning for stemmeafgivningen

• indholdet af rekonstruktionen i strid med loven

• tilsagt en fordringshaver fordele uden for rekonstruktionen

• Fakultativ nægtelse – stk. 5

• vilkårene i misforhold til skyldnerens økonomiske stilling

• Vilkår om tilsyn – stk. 6

• Vilkår om, at rekonstruktøren fortsat udøver ledelsen af virksomheden –stk. 7

Kapitel 2 d – Rekonstruktionens virkninger – §§ 14-14 e

• Rekonstruktionen som retsforlig – § 14, stk. 1

• Akkordeffekten – § 14, stk. 2

• Virkning for medhæftende – § 14, stk. 3

• Bestridte og betingede fordringer – § 14 a

• Dividenderet i senere insolvensbehandling – § 14 b

• Omstødelse af virksomhedsoverdragelse – § 14 c

• Tilsyn med rekonstruktionens opfyldelse – § 14 d

• Ophævelse af rekonstruktionen – § 14 e

Kapitel 2 e –Rekonstruktionsbehandlingens ophør – §§ 15-15 b

• Ophørstilfælde – § 15, stk. 1-2

• Virkninger af, at rekonstruktionsbehandlingen ophører – § 15, stk. 3, §§ 15 a-15 b

Ophørstilfælde – § 15, stk. 1-2

• Forslaget til rekonstruktionsplan foreligger ikke rettidigt forud for 4-ugers-mødet – § 11 c, stk. 5

• Forslaget til rekonstruktionsplan forkastes på 4-ugers-mødet – § 11 e, stk. 2• Forudsætningerne for den vedtagne rekonstruktionsplan ændrer sig, og ophør

besluttes – § 11 f, stk. 2• Rekonstruktionsforslaget med øvrigt fornødent materiale foreligger ikke rettidigt

forud for afstemningsmødet – § 13, stk. 5• Rekonstruktionsforslaget med øvrigt fornødent materiale foreligger ikke rettidigt

forud for afstemningsmødet efter 2 (eller 2 x 2) måneders udsættelse af afstemningsmødet – § 13 a, stk. 4

• Skyldneren udebliver fra afstemningsmødet – § 13 c, stk. 2• Rekonstruktionsforslaget forkastes eller skifteretten nægter stadfæstelse, eller

rekonstruktionsforslaget stadfæstes – § 13 f, stk. 1• Skyldneren er ikke (længere) insolvent – § 15, stk. 1, nr. 1• Skyldneren samarbejder ikke loyalt (i tilfælde, hvor rekonstruktøren ikke har

overtaget ledelsen) – § 15, stk. 1, nr. 2• Sikkerhed, som skifteretten har krævet for rekonstruktionsomkostninger, jf. 11,

stk. 5, stillers ikke – § 15, stk. 1, nr. 3• Skyldneren begærer det – § 15, stk. 1, nr. 4• Rekonstruktionsbehandlingen er udsigtsløs – § 15, stk. 1, nr. 5

Virkninger af rekonstruktionsbehandlingens ophør – § 15, stk. 3, §§ 15 a-15 b

• Skyldnerens bo tages under konkursbehandling, § 15, stk. 3

• selvsagt ikke hvis skyldneren er blevet solvent

• Ophør af skifterettens bestemmelse om, at rekonstruktøren skal overtage ledelsen af virksomheden, § 15 a

• bestemmelsen bortfalder ved ophøret, § 15 a, stk. 1

• har skifteretten efter § 13 e, stk. 7, betinget stadfæstelsen af rekonstruktionen af, at rekonstruktøren overtager ledelsen, ophører denne afgørelse dog først, når skifteretten bestemmer det, § 15 a, stk. 2

• Bekendtgørelse – § 15 b