OPP – Udbud og Virksomhedsoverdragelse

v/Kurt Bardeleben og Lise Høy Falsner

IKA - 15. JUNI 2011

Offentlig-privat samarbejde

Udbud – vi kommer næppe udenom det !!

Men er det så svært ?

IKA - 15. JUNI 2011

Partnerskaber med forskellige betegnelser

Offentligt Privat Partnerskab – OPP

Offentligt privat innovation – OPI

Offentligt privat samarbejde OPS

Offentligt privat kultursamarbejde OPK !

IKA - 15. JUNI 2011

Er der grænser for anvendelse af OPS/OPP/OPI?

En rejse ind i

grænselandet

IKA - 15. JUNI 2011

Ydelserne

Myndighedsopgaver

Hvorfor ikke ?

Men når det er sagt!

IKA - 15. JUNI 2011

Den indledende nødvendige overvejelse

• Er det vi ønsker opfundet?Eller vil vi indgå i et OPI ?

• Vil vi købe arme og ben?

• Eller vil vi købe produkter?

IKA - 15. JUNI 2011

Målstyring Ydelsesbeskrivelser

IKA - 15. JUNI 2011

Ofte vil vi lidt af det hele

En særlig udfordring Kan vi aftale os ud af alt?

IKA - 15. JUNI 2011

Hvad er ”skudsikkert” ?

IKA - 15. JUNI 2011

At forudse det uforudsigelige

Kan vi tage højde for alt ?

Hvordan håndterer vi juridisk usikkerhed?

IKA - 15. JUNI 2011

Risici som opmærksomhedspunkt

IKA - 15. JUNI 2011

Udvikling/innovation Handel

IKA - 15. JUNI 2011

Vi skal forstå markedet

Ikke nok, at det offentlige kender egne ønsker

IKA - 15. JUNI 2011

Rådgivning før udbud

– en overset mulighed

Teknisk dialog – Direktivets 8. betragtning

Hvad kan diskuteres?

Hvordan struktureres dialogen?

Med hvem ?

IKA - 15. JUNI 2011

Dialog - med markedet !

IKA - 15. JUNI 2011

Hvorfor bunker man ikke ydelserne

IKA - 15. JUNI 2011

Langvarige og fleksible

kontrakter!!

IKA - 15. JUNI 2011

Offentlig-privat samarbejde - OPS

Når ændringen er nødvendig

Man må forberede sig på det værste !!

IKA - 15. JUNI 2011

Find et klart fokus og bekæmp flueknepperiet

IKA - 15. JUNI 2011

Konsulentens rolle

IKA - 15. JUNI 2011

Den gode proces for medarbejderne ved

virksomhedsoverdragelse

Reglerne på området

v/ advokat Lise Høy Falsner

Kammeradvokaten/Advokatfirmaet Poul Schmith

IKA - 15. JUNI 2011

Punkterne i dag

› 1. Generelt om loven

› 2. Hvornår er der tale om en ”virksomhed”

› 3. Ordregivers undersøgelser og pligter

IKA - 15. JUNI 2011

Virksomhedsoverdragelsesloven

› ”Lov om lønmodtageres retsstilling ved

virksomhedsoverdragelse”

› Bygger på Rådets direktiv 2001/23 – som stammer fra 1977

› Retskilderne

IKA - 15. JUNI 2011

Virksomhedsoverdragelsesloven

› EU-domstolen ser på det fra den ansattes perspektiv.

› Står man som ansat med samme køkkenmaskine før og efter

overdragelsen, kan man være en del af en virksomhed, der er

overdraget

IKA - 15. JUNI 2011

Hvornår er der tale om virksomhedsoverdragelse

› Overdragelse: Udbud kan være en overdragelse

› Uden betydning, om opgaven udbydes for 1., 2., 3. eller 4. gang

› Konkret vurdering

› Afgørende – er der tale om ”en virksomhed”, der overdrages

IKA - 15. JUNI 2011

Hvornår er der tale om en virksomhed

› Afgørende, om virksomheden efter overførslen har bevaret sin

identitet. Der lægges vægt på:

- hvilken form for virksomhed

- sker der overdragelse af materielle eller immaterielle aktiver (og

er aktiverne et væsentligt element i virksomhedens drift)

- i hvor høj grad er aktiviteterne de samme

IKA - 15. JUNI 2011

Hvornår er der tale om en virksomhed

› Likienne-dommen (25. januar 2001):

› Overtagelse af kørsel med busser

› Busserne blev ikke overtaget

› Direktivet fandt ikke anvendelse

› Lagt vægt på, at busserne var et væsentligt element i

virksomhedsdriften. Når de ikke blev overdraget, så blev

virksomheden ikke overdraget

IKA - 15. JUNI 2011

Hvornår er der tale om en virksomhed

› En opgaveoverførsel i sig selv er ikke nok (Undergrænsen: Süsen

13/95)

› Hvor der er et karakteristisk aktiv, skal det følge med, for at

overdragelsen er omfattet (Likienne 172/99)

› Ved kantinedrift: Der er tale om overførsel af aktiver, hvis det

samme køkken hos kunden anvendes af både den tidligere og den

nuværende leverandør (Abler C-340/01)

IKA - 15. JUNI 2011

Hvornår er der tale om en virksomhed

› Øvrige momenter:

› Overtagelse af arbejdsstyrken

› Overførsel af kundekredsen

› Karakteren af aktiviteterne før og efter overdragelsen

› Har aktiviteterne været indstillet

IKA - 15. JUNI 2011

Ordregivers undersøgelser

› Kontakt til den tidligere indehaver af opgaven

› Skal ske under respekt af udbudsreglernes forbud mod, at den

tidligere opgaveindehaver får mulighed for at påvirke

udbudsmaterialets udseende

› Skriftlig/mundtlig kommunikation

IKA - 15. JUNI 2011

Ordregivers undersøgelser

› Ved tvivl om, hvorvidt loven gælder

› Ordregivere lader i mange tilfælde loven anvende – f.eks.

Københavns Kommune, der anvender loven uanset hvad, når blot

det er kommunens personale, der er beskæftiget med de opgaver,

der udbydes

IKA - 15. JUNI 2011

Ordregivers pligter

› Lønoplysninger

› Anciennitet

› Overenskomstforhold

› Evt. kutymer

› CV for ansatte

IKA - 15. JUNI 2011

Ordregivers pligter

› Persondataloven

› Anonymisering

› Efterfølgende destruktion

IKA - 15. JUNI 2011

Ansatte kun delvist beskæftiget med opgaven

› Forudsat i UfR 2002, side 1128Ø, at en advokatsekretær ansat på

opgave 60-80 % var omfattet

› I udbudspraksis opereres med en 50 % grænse

IKA - 15. JUNI 2011

Hvilke typer medarbejdere

› Overenskomstansatte

› Ansatte på individuel kontrakt

› Tjenestemænd:

› Østre Landsrets dom af 3. januar 2011 – FynBus (anket).

Tjenestemænd skulle tåle udlån til privat selskab (dissens)

IKA - 15. JUNI 2011

Orienteringsforpligtelsen

› Orienteringsforpligtelser efter virksomhedsoverdragelseslovens

5-6 påhviler arbejdsgiveren

› Lov om information og høring

› Ikke naturligt for ordregiver, der ikke har arbejdsgiverforpligtelse

› Ordregiver meddeler tjenesteyderen (de ansattes arbejdsgiver), at

der forestår en virksomhedsoverdragelse

IKA - 15. JUNI 2011

Ansatte, der ikke vil følge med

› Op til national ret

› Arbejdsrettens dom af 4. april 2006 udtrykker retsstillingen

› Medarbejderen skal overgå til erhververen, hvis ansættelsen ikke

er ændret væsentligt til skade for medarbejderen.

IKA - 15. JUNI 2011

Afbrydelse af opgaven i en periode

› Hovedregel: Medfører, at loven ikke finder anvendelse

› Undtagelse: Hvis afbrydelsen har været motiveret af et ønske om

at omgå loven

IKA - 15. JUNI 2011