مقدمة: الطلب الزدي��اد ذلك و الراهن، وقتنا في هاما حيزا التعمير و البناء ميدان يأخذ

المنعش�ة المي�ادين أهم من واح�دا يص�بح جعل�ه ما هذا متصاعد، بشكل العقار على

حص��وله ه��و اآلن، اإلنسان يراود أصبح الذي األكبر الوطني. فالهاجس اإلقتصاد في

ه��ذا في الس��كن مش��كلة آدميت��ه. ألن علي��ه يحف��ظ و فيه، يرتاح مالئم مسكن على

بس��بب البش��رية، تواج��ه ال��تي المن��ال الص��عبة المش��كالت أعقد من أضحت العصر

في الغالء موج��ة بس��بب أيض��ا و قب��ل، من مثله��ا نش��اهد لم ال��تي السكانية الكثافة

. 1العقارات أسعار

العدي��دة، حاجات��ه يل��بي بش��كل المساكن تنظيم إلى اإلنسان حاجة فظهرت

المجتم��ع ونم��و تط��ور م��ع ومتزامن متواصل بشكل العمارة فن تطور لذلك ونتيجة

االنس��ان. اولوي��ات من االس��ري المس��كن تنظيم الى الحاج��ة , واص��بحت االنساني

الفردي��ة المس��اكن من مختلف��ة انماط��ا العم��ارة مج��ال في المختصون ابتكر لذلك

حول��ه المتوفرة - الطبيعية االولية المواد استخدام الى االنسان عمد والجماعية. لذا

والتعم��ير البناء عملية في والصخور والنخيل االشجار وخشب التراب من والمتكونة

البسيطة. المواد هذه من العامة ومساكن الملوك وقصور المعابد , واقام

االنش��طة كاف��ة على السائدة المفاهيم تغيرت العشرين، القرن بدايات في و

او االتص��االت او العمران او الصناعة او الطب او الغذاء مجاالت في سواء االنسانية

ه��ذه من مهم��ا جانب��ا العم��راني النش��اط احتل االنساني. و النشاط اوجه من غيرها

والمنش��آت االبني��ة من جدي��دة ان��واع الس��تحداث المختلف��ة البحوث وبدأت العملية،

من ب��دال بنائه��ا في المس��تخدمة البديل��ة والمواد والنقل، والتفكيك االنشاء السريعة

عن الحاص��ل التط��ور هذا اسفر اإلنسان. كما طلبات مع يتالئم بما التقليدية، المواد

على المختلف��ة والمنش��آت المب��اني انش��اء في المتمثل��ة الج��اهز البن��اء تقنية ابتكار

وااللم��نيوم الخش��ب ) مق��اطع الوزن خفيفة بمواد تغليفها يتم معدنية هياكل شكل

(. وغيرها والزجاج

إلى البن��اء، مج��ال في المس��تثمرة األم��وال رؤوس أص��حاب للجوء نظرا طبيعي، أمر هذا - و 1

العقار. أسعار في المهولة بالزيادة إال يتحقق ال هذا و هائلة، و سريعة أرباح و مكاسب تحقيق

1

تط��بيق ولض��مان لض��بطه، الدول��ة وحاج��ة التعم��ير، مج��ال لحيوي��ة وب��النظر

اآلم��رة الص��فة إض��فاء المش��رع على لزاما كان عليها، المصادق القانونية النصوص

مخ��الف لك��ل وجنائي��ة مدني��ة بج��زاءات مرفوقة القوانين، هذه نصوص معظم على

بس��بب كبيرة مادية خسائر و بشرية ضحايا من المجال هذا يخلفه األخيرة. لما لهذه

ال��ذي التالعب و للغش نتيج��ة العمراني��ة المنش��آت و األبني��ة تصيب التي اإلنهيارات

المجال. هذا في المسؤولين يمارسه

ال��ذي العمل رب التالعب، لهذا ضحية يذهب الذي األشخاص أول من يعتبر و

ه�ذا بس�المة المس�اس به�ا اإلخالل ش�أن من المعماريين، مع عقدية بروابط يرتبط

هؤالء بين التعاقد أن علمنا إذا . خاصة1غيره مال و نفس أو ماله أو نفسه في األخير

جه��ل مقاب��ل المعماريين، بها يتمتع التي اإلحتراف و للخبرة نظرا متوازن غير يكون

البناء. مجال شؤون في العمل رب

المنشآت و المباني تشييد عملية إليها موكوال أصبح التي األشخاص تعدد مع و

الغ��ير. أو العم��ل لرب الحاصل الضرر في المتسببة األشخاص أيضا تعدد العمرانية،

على المق�اول و المعم�اري المهن�دس باقتص�ار السابق في األمر عليه كان ما فبدل

و المس��لح اإلس��منت مهن��دس ذل��ك ج��انب إلى ظه��ر علي��ه، اإلشراف و البناء إنجاز

الدراسات. مكاتب و المراقبة مكاتب و الحديد

ينبغي البناء، في تهدم حدوث حالة في مسؤول، من أكثر أمام نكون فإننا لذا

أن إلى هن��ا اإلش��ارة تج��در الض��رر. و في المتس��بب الش��خص تحدي��د حينه��ا علين��ا

ولي��د يكن لم انهي��ار، و تص��دع من يشيدونه فيما يحدث ما على المعماريين مساءلة

ب��أمر اإلنس��ان عه��د عن��دما ب��دأ ق��ديم أمر لكنه و إفرازاته، من واحدا أو العصر، هذا

جنسه. بني من غيره إلى مأواه تشييد

في: تتمثل المعماريون لها يخضع أن يمكن التي المسؤوليات و

بواجباتهم، المعماريين التزام لعدم ضحية دائما يقع العمل رب إن القول نستطيع ال أننا - غير 1

األمر كان إذا خاصة التالعب، هذا في معهم مشاركا اآلخر هو األحيان بعض في يكون حيث

األهم و األساسي غرضها يكون التي و البناء، ميدان في أموالها رؤوس تستثمر بأشخاص يتعلق

األبرياء. أرواح حساب على لو و األموال من قدر أكبر جني

2

بارتك��اب المعم��اري ق��ام إذا م��ا حال��ة في ذلك و الجنائية: المسؤولية*

ه��ذا أنذاك يخضع حيث الجنائي، القانون عليها يعاقب جريمة عنه نتج إهمال أو خطأ

أو األش��خاص أحد وفاة ذلك، مثال الجنائية. و المسؤولية قواعد و أحكام إلى األخير

عمرانية. منشأة في أو البناء في حدث الذي التصدع أو لإلنهيار نتيجة إصابته

إلى تنقس��م المدني��ة المس��ؤولية أن إلى نظ��را المدني��ة: المس��ؤولية*

ه��اتين ك��ل عن ب��دوره يس��أل المعماري فإن عقدية، مسؤولية و تقصيرية مسؤولية

المسؤوليتين.

على الملقاة اإللتزامات بأحد إخالله عند العقدية، المعماري مسؤولية تقوم و

العمل. رب بين و بينه المبرم العقد نتيجة عاتقه

في العام��ة القواع��د إلى العقدي��ة، الرابط��ة ه��ذه خارج المعماري يخضع كما

ه�ذا خط�أ ك�ان لو تطبيقها. كما شروط و أركانها توافرت إذا التقصيرية، المسؤولية

رب يص��يب ال��ذي الجسماني كالضرر العقد، نطاق خارج ضرر عليه ترتب قد األخير

مثال. العمل موقع زيارته أثناء العمل

البحث: نطاق تحديد

جانبه��ا في البن��اء مق��اول مس��ؤولية معالج��ة على ه��ذا بحثن��ا في سنقتص��ر

يلي: فيما نسردها األسباب من لمجموعة ذلك و التعاقدي،

الج��انب إلى ورق على مخط��ط من التص��ميم ينق��ل البن��اء مق��اول إنأوال:

إلخ��راج أك��بر مس��ؤولية و التزام��ا المق��اول ع��اتق على يلقي م��ا ه��ذا و ال��واقعي،

ل��ذا المعم��اري، المهندس بوضعه قام الذي التصميم وفق الوجود حيز إلى التصميم

مس��ؤولية حجم م��دى لمعرف��ة فضولنا أثار ما العملية. وهو سيد البعض عليه أطلق

الشخص. هذا

األنظم��ة، في باإلزداوجي��ة للمعم��اريين العقدي��ة المسؤولية نظام ثانيا: يتميز

المعم��اري إخالل عن��د ذل��ك و العامة، للنظرية وفقا العقدية المسؤولية نظام فهناك

الفترة في العمل رب بين و بينه المبرم المقاولة عقد عن الناتجة العقدية بالتزاماته

3

أحدث��ه ال��ذي العشري الضمان نظام هناك . و1األخير هذا إلى البناء لتسليم السابقة

البن�اء ص�البة م�دى باختب�ار البش�رية، نفس في الطمأنين�ة و الراح�ة لبعث المشرع

. 2مقبوال للبناء العمل رب تسلم من ابتداء سنوات عشر مدة ومتانته

العقدي��ة المس��ؤولية على الترك��يز ارتأين��ا هذا، بحثنا في اإلطالة ثالثا: لتجنب

على يس��عفنا ال ال��زمن عام��ل أن كما ذكرها، السابق لألسباب تحديدا البناء لمقاول

األش��خاص ب��اقي إلى أو األخ�رى المس�ؤوليات باقي إلى دراستنا تمديد في اإلطالق

ه�ذا إغن�اء في تفي�دنا مقارن�ة أي عن نغف�ل لن أنن�ا غ�ير البن�اء، مي�دان في األخرى

البحث.

ه��ل و العقدي��ة؟ البناء مقاول مسؤولية مدى ما تبيينه، سبق ما خالل من إذا،

خطر أي لدرء التعمير ميدان في الحاصل التطور مواكبة في المغربي المشرع نجح

المجتمع؟ في العامة السالمة يهدد

البحث: خطة

و الموض��وع طبيع��ة من ن��ابع أساس��ه، على الدراسة ستتم الذي التصميم إن

مس�ؤولية عن في��ه س��نتحدث األول الفص��ل فصلين، إلى تقسيمه علينا يفرض الذي

آثاره��ا إلى التط��رق ثم نطاقه��ا، بتحدي��د ذل��ك و التس��ليم، قبل العقدية البناء مقاول

العقدية. المسؤولية لقواعد العامة للنظرية وفقا

التط�رق خالل من العش�ري، الض�مان لنظ�ام فسنخصصه الثاني، الفصل أما

العقدي��ة المس��ؤولية آث��ار عن المختلف��ة آث��اره إلى ثم ش��روطه، إلى و مميزاته إلى

التسليم. قبل البناء لمقاول

التقس��يم وف��ق ستتم البحث هذا دراسة أن التصميم، هذا سياق من لنا يتضح

اآلتي:

أيض��ا و ،269 إلى254 الفص��ول من المنظم��ة المسؤولية قواعد إلى هنا الرجوع يتعين - و 1

العمل. رب هو الذي دائنه تجاه المدين بمطل المتعلق الباب شروط حدد الذي و ق.ا.ع، من769 الفصل العشري للضمان المغربي المشرع خصص - لقد 2

سريانه. نطاق و استحقاقه

4

التسليم. قبل البناء لمقاول العقدية المسؤولية : نظام األول الفصل

التسليم. بعد البناء لمقاول العقدية المسؤولية : نظام الثاني الفصل

5

األول: الفصل البناء لمقاول العقدية المسؤولية نظام

التسليم. قبل

6

: تمهيد

،المتعاق��دين ش��ريعة هو العقد أن العالم دول كل وفي القوانين جميع تؤكد

ه��ذه لنا تظهرف المتعاقدين، الطرفين بين ينشب خالف أي في الفصل الكلمة وله

.العقد لطرفي ملزم دستور وكأنها العبارة

ذك��ر وما شروط من العقد في دو�ن ما أن عام، بوجه المبدأ هذ من يفهم و

ك�ان مهم�ا و الش�روط هذه كانت مهما للطرفين ملزمة تكون التزامات، من فيه

بها. والعمل بتنفيذها ملزمان فالطرفان االلتزامات، هذه نوع

في المس��تمرة العق��ود من البن��اء أج��ل من المقاول��ة عق��د باعتب��ار عليه، و

من متالحق��ة ف��ترات على تس��ري إنم��ا و واحدة، جملة آثارها تنتج ال فإنها الزمن،

التعاق��د. و مح��ل المش��روع وأهمي��ة ضخامة حسب تقصر، قد أو تطول قد الزمن

يتعه��د األخ��ير ه��ذا ف��إن البن��اء، بمق��اول العم��ل رب ترب��ط ال��تي العالقة بمقتضى

الكيفي��ة و للش��كل طبق��ا به��ا القي��ام علي��ه يتعين ال��تي اإللتزام��ات من بمجموع��ة

ال��ذي للبن��اء تس��ليمه قب��ل ذل��ك و البناء تسليم ذلك في بما مسبقا، عليها المتفق

العمل. رب إلى بإنجازه تكلف

البن��اء مق��اول ارتكبه��ا التي األخطاء جراء العمل رب لحق ضرر أي فإن لذا

ال��تي العام��ة الواجب��ات في تقصير أو إخالل عن ناتجة ،1تعاقدي مصدر ذات تكون

للمسؤولية. وتعرضه إال األخير هذا على العقد يفرضها

اإلمك��ان ق��در الت��دخل البن��اء، قط��اع عن المس��ؤولة الجه��ات ح��اولت قد و

جدا كبير تأثير من لها لما العمل، رب و البناء مقاول بين التعاقدية العالقة بتنظيم

البن��اء مق��اول أن علمن��ا إذا البالد. خاصة في اإلجتماعية و اإلقتصادية التنمية على

يكون أن يمكن إذ تعاقدي، مصدره العمل لرب الحاصل الضرر يكون أن الضروري من - ليس 1

المش��رع إرادة مص��درها قانوني��ة، إللتزامات البناء مقاول خرق عند ذلك يكون و تقصيري، أيضا

رب ه�و الض�حية يك�ون أن ذل�ك في يس�توي و يزاوله�ا، التي للمهنة المنظم المحلي العرف أو

نظ�را البن�اء، لمق�اول العقدية المسؤولية على البحث هذا في سنقتصر أننا الغير. غير أو العمل

بحثنا. نطاق إلى المسؤولية هذه ضم في يساعفنا ال الذي الوقت لضيق

7

ال��ذي الش��يء ممكن، وقت أقص��ر في ال��ربح تحقيق إلى األحيان غالب في يقصد

القطاع. هذا مردودية على سلبا ينعكس

في الموض��وع ه��ذا معالجة اإلمكان قدر سنحاول فإننا ذكرناه، ما خالل من

ه��ذا عن عام��ة فك��رة لتك��وين المقارن��ة. و التش��ريعات و المغ��ربي ق.ا.ع إط��ار

ال��تزم الذي للعمل تسليمه قبل البناء مقاول مسؤولية نطاق سنحدد فإننا الفصل،

المسؤولية. هذه آثار إلى سنتطرق العمل. ثم لرب بإنجازه

التالي: المنهج وفق الفصل هذا سنقسم لذلك، تبعا

البن��اء لمق�اول العقدي�ة المس��ؤولية األول: نطاق المبحث

التسليم قبل

البناء لمقاول العقدية المسؤولية الثاني: آثار المبحث

8

األول المبحث

التسليم قبل البناء لمقاول العقدية المسؤولية نطاق

التزم الذي للعمل تسليمه قبل البناء مقاول مسؤولية معالم رسم سنحاول

مس��ؤوليته قي��ام إلى ت��ؤدي ال��تي األس��باب ببي��ان ذل��ك و العمل، رب إزاء بتنفيذه

مقارنت��ه و البن��اء بمق��اول التعري��ف على س��نعمل ذل��ك، ك��ل قبل لكن العقدية. و

للخ��وض يجب أيض��ا أن��ه كم��ا عنه، أكثر الصورة تتوضح حتى المعماري بالمهندس

العمل. رب بين و بينه المبرم العقد طبيعة نبرز أن الموضوع هذا غمار في

المنهج وف�ق إلي��ه التط�رق المبحث ه�ذا على للوق�وف من��ا يتطلب م��ا هذا

التالي:

البناء. أجل من المقاولة األول: عقد المطلب

البناء لمقاول العقدية المسؤولية الثاني: مظاهر المطلب

التسليم. قبل

9

10

البناء. أجل من المقاولة األول: عقد المطلب

ب��روزا و أهمي��ة المقاول��ة عق��ود أكثر من البناء أجل من المقاولة عقد يعتبر

وقتن��ا في العم��راني المي��دان يعيش��ه ال��ذي لإلزده��ار راج��ع ذل��ك و اإلطالق، على

لألف��راد اإلجتماعي��ة بالحي��اة وثيق��ة ج��د ص��لة ل��ه البناء و التشييد الحاضر. فقطاع

للدور باإلضافة له. هذا مالئم سكن توفير هو اإلنسان إليه يطمح ما جل أن باعتبار

للبالد. اإلقتصادية التنمية في يلعبه الذي الهام

الم��ادة في نص حيث بالتنظيم البناء مقاوالت المغربي التشريع خص لقد و

ال��ذي الش��خص ت��اجر ص��فة اكتس��اب على التج��ارة مدون��ة من12 الفقرة من6

العمومية. األشغال و البناء مقاوالت أعمال احترافية أو اعتيادية بكيفية يمارس

بق�در بالعق�ار تتعلق ال البناء مقاوالت على التجارية الصفة إضفاء أن يبدو و

في المق��اول يس��تخدمها ال��تي الم��واد و باألش��ياء المقاول��ة و بالمضاربة تتعلق ما

س��واء المنقوالت، قبيل من يعتبر ذلك كل الغير. و عمل على بالمضاربة ثم البناء،

.1المعنوية أو المادية المنقوالت

من المقاول��ة عق��د ق.ا.ع من720 الفصل في المغربي المشرع اعتبر كما

الطبيع��ة عن للتس��اؤل ي��دعونا م��ا هذا الصنع. و على اإلجارة عقود من البناء أجل

الخص�ائص عن و العم�ل؟ رب م�ع البن�اء مق�اول يبرم�ه الذي العقد لهذا القانونية

المعمارية؟ الهندسة عقد عن تميزه التي

الش��كل وفق المطلب هذا إلى نتطرق أن نرى التساؤالت هذه على لإلجابة

التالي:

المهن��دس مهن��ة عن تمي��يزه و البناء بمقاول األولى: التعريف الفقرة

المعماري.

العمل. رب مع المقاول يبرمه الذي العقد الثانية: طبيعة الفقرة

المهن��دس مهنة عن تمييزه و البناء بمقاول األولى: التعريف الفقرة

المعماري.

ما و390ص: ،1992 اإلسكندرية، المعارف، منشأة "، المقاولة عقد قرة: " أحكام - فتيحة 1

يليها.

11

ب��التمييز س��نقوم ثم البن��اء، بالمقاول أوال بالتعريف الفقرة هذه في سنقوم

المعماري. المهندس مهنة بين و بينه

البناء. بمقاول التعريف:أوال

1اإلعتب��اري أو الط��بيعي الش��خص ه��و بالمنف��ذ، أيض��ا يسمى و المقاول إن

للتص��ميمات طبق��ا ،2الوج��ود حيز إلى إخراجه و البناء تنفيذ مهمة إليه تسند الذي

ل��ه ك��انت إذا العم��ل رب قب��ل من أو المعم��اري المهن��دس قب��ل من الموض��وعة

يتض��منه بم�ا الص��فقة، اش��تراطات و لمواص�فات طبقا و البناء، ميدان في الخبرة

األخ��رى األش��ياء و األدوات و الم��واد حراس��ة و األعم��ال تنفي��ذ إدارة من ذل��ك

إلى العم��ل رب و المعم��اري المهن��دس تنبي��ه من و العم��ل، موق��ع في الموجودة

ال�وقت في ذل�ك و منهم�ا، أي وض�عه ال�ذي التص��ميم في يك�تشفها التي األخطاء

أق��ام ال��تي المواد تكون أن يستوي . و3ضرر دون تصحيحها يتمكن حتى المناسب

ففي العم��ل، رب ل��ه قدمها أو عنده من أحضرها قد المنشآت أو المباني هذه بها

.4مقاوال بوصفه الخاص بالضمان يلتزم الحالتين

شخ�صا أيضا ي�كون أن ي�مكن إذ طبيعيا، شخ�صا البناء م�قاول يكون أن الضروري من - ليس 1

أو ه���دمها أو العمراني��ة المنش��آت و ال���مباني تش��ييد األساس��ية غايته��ا تجاري��ة كشركة م�عنويا

مش��اريع لتش��ييد عق��ودا الش��ركات ه��ذه مثل تبرمها ال�تي العقود نوع يكون ما غالبا و ترميمها،

األهمية. من قدر على تكون كبرى ب��المغرب" المعم��اري المهن��دس و للمق��اول العقدي��ة : "المس��ؤولية العرع��اري الق��ادر - عبد 2

.48الرباط- ص: الكرامة مطبعة -2009 األولى الطبعة رب من مقبول��ة تس��لمها و األعم��ال إتمام بعد المعماريين : " مسؤولية ياقوت ناجي - محمد 3

دار مص��ر- "، في منه��ا اإلس��تفادة إمكاني��ة و الفرنس��ي الق��انون في الحديثة العمل- اإلتجاهات

المنصورة. جامعة من المدني القانون في دكتوراه ،1984 األولى، الطبعة العربية، النهضة

12

كل��ه. و أو المش��روع من جزء تنفيذ على العمل رب مع المقاول يتفق قد و

ق��د أن��ه إال التنفي��ذ، في تتمثل البناء لمقاول األساسية و الرسمية المهمة أن رغم

لم ل��و و المعم��اري المهندس إلى الحاجة دون بنفسه البناء تصميمات بوضع يقوم

التص��ميم عي��وب عن يس��أل فإنه الحالة هذه مثل في و ،1اختصاصه من ذلك يكن

المقاولة. عيوب عن مساءلته عن فضال

"المق��اول اس��م بكامله المشروع بتنفيذ يتكلف الذي المقاول على يطلق و

أم��ام األول المس��ؤول هو يبقى ألنه الباطن من بمقاولين استعان لو حتى العام"،

المقاول إلى إضافة أيضا هناك بالبناء. و يلحق قد خلل أو عيب أي عن العمل رب

أص��الة مق��اوال بص��فته العمل رب مع يتعاقد الذي و الرائد أو القائد المقاول العام

يش�كلون ال�ذين اآلخ�رين المق�اولين من مجموع�ة عن وكيال بص�فته و نفس�ه عن

تجمع��ا تك��ون أن المقاولين من الكتلة هذه تعدو ال و بينهم فيما متكاملة مجموعة

إب��رام إلى العم��ل رب يض��طر ل��ذلك له��ا، منظم ق��انون وج��ود لع��دم فقط شكليا

المق��اول ذل��ك في بم��ا ح��دة على كل هؤالء بين و بينه الثنائية العقود من سلسلة

.2القائد

و إلدارت��ه يخض��ع ال إذ العمل، رب عن تامة باستقاللية يعمل البناء مقاول و

ارتكبه��ا ال��تي المهني��ة أخطائه عن مسؤوال يكون حيث له، تابعا يكون ال و إشرافه

يقض��ي الذي و له صادر قرار في األعلى المجلس أكده ما هذا و العمل، رب دون

للمقاول حق ال بأن صرحت عندما الصواب صادفت قد المحكمة بأن: " تكون فيه

و لحس��ابه يعم��ل أن��ه الحظت إذ لس��المته، الش��ركة ض��مان بوج��وب اإلدع��اء في

الم��برم المقاول��ة عقد في يندرج لم السالمة ضمان أن و مستقلة، بكيفية يشتغل

.3الشركة" بين و بينه

البن��اء في اش��تغل إذا البس��يط العام��ل حتى : " و أن السنهوري الرزاق عبد الفقيه يعتبر - و 4

الضمان". ذمته في يجب و مقاوال، يعتبر فإنه العمل، رب عن مستقال لحسابه

الطبع��ة العم��ل، على ال��واردة العق��ود الس��ابع، " المجلد المدني القانون شرح في - " الوسيط

.110ص: الهامش، انظر ،1998 بيروت، الجديدة، الثالثة األخير.و هذا إلى حاجة دون البناء مقاول بمهام يقوم أن المعماري للمهندس أيضا يمكن - كما 1

ك�انتبم�اذا( الملغى) المتعل�ق1940 دجنبر31 قانون من3 المادة نأ إلى ه�نا اإلشارة تجدر

المقاول. ومهنة مهنته بين يجمع أن المعماري المهندس على تحظر.51-50ص: العرعاري: م.س، القادر - عبد 2

13

"، " الطاش��رون أو بالمقطوعي��ة العامل عن اإلختالف تمام مختلف أنه كما

بالت�الي و ش�غل، عقد هو العمل رب بين و بينه الرابط العقد يكون األخير هذا ألن

الص��ادرة المهني��ة األخطاء مسؤولية يتحمل العمل رب فإن لذلك و له، تابعا يكون

: " ب��أن له��ا ق��رار في مص��رية استئناف محكمة قضت قد و العقد، مدة أثناء عنه

إخالء عمل�ه على ي�ترتب ال�ذي و البن�اء عن قانون�ا المس�ؤول بالمق�اول المقصود

خاصة كفاءة ذا يكون من هو بالعمل..إنما أذن الذي هو كان لو و المالك مسؤولية

عن��ه مس��ؤوال القانون جعله الذي الخلل عن مسؤوال ليكون إليه يعهد ما عمل في

. 1الرمي" و الشد بعملية يقوم أنفار رئيس أو فاعل عامل مجرد ال

المعماري. المهندس مهنة عن البناء مقاول مهنة تمييز:ثانيا

المهن�دس مهن�ة عن البن�اء مق�اول مهن�ة ال�راهن العص�ر في جليا توضحت

مختلط��تين المهن��تين ه��اتين ظلت حيث قب��ل من يكن لم م��ا ه��ذا و المعم��اري

الزمن. من جدا طويلة حقبة البعض ببعضهما

ال ممارس��تهما ظلت و مختلط��تين، البداي��ة في المهنت��ان كانت فرنسا ففي

المهن��دس على يطل��ق ك��ان خ��اص. و ق��انوني تنظيم ألي طوي��ل ل��وقت تخض��ع

عن يتميز نشاطه بدأ ثم ،Maître d’œuvreال الوسطى العصور في المعماري

حرا، فنا يمارس بحسبانه عشر السادس القرن في المقاول نشاط

األكاديمي��ة ال��وقت هذا في وأنشئت يدوية، حرفة مجرد المقاول يمارس حين في

الف��ارق عشر, ك��ان التاسع القرن بداية حتى انه المعمارية. غير للهندسة الملكية

1804 س��نة الفرنس��ية المجموع��ة ترجمت��ه م��ا ه��و و غامضا يزال ال المهنتين بين

ك�ان و موح�دة لمس�ؤولية المق�اول و المعم�اري المهن��دس من كال اخضعت حين أو الق��رار ه��ذا فيه��ا المنشور .) المجلة10/06/1970 سنة األعلى المجلس عن صادر - قرار 3

المرجع(

ت��ابع المق��اول يعت��بر أنه: " ال اإلتجاه هذا نفس في مصر في استئناف محكمة قضت - كما

المقاول��ة عقد في احتفظ إذا إال المقاول عمل عن مسؤوال ال�مالك يكون ال و عمله في للمالك

عليها". اإلشراف و األعمال بإدارة ه��ذا فيه��ا المنش��ور .) المجل��ة/13/05 س��نة مص��ر في اإلس��تئناف محكم��ة عن صادر - قرار13

المرجع( أو القرار

1939.

14

البن��اء عمليات تصميمات يضعون كانوا بالمهندسين, كما يلقبون ذاك اذ المقاولون

.1األحيان بعض في

عن��دما الفرنس��ي المش��رع ب��ان مجموع��ه في الفرنس��ي الفقه يسلم لذلك

الم��ادة و1792 الم��ادة في المق��اول و المعم��اري المهن��دس كلم��تي اس��تعمل

بعم��ل يق��وم ال��ذي المق��اول ه��و فق��ط واحدا شخصا بهما يقصد كان , انما2270

ت��رتب لق��د و الوقت، ذلك في العمل عليه يجري كان لما , وفقا ينفذه و التصميم

الق��انون, لغة في المعماري المهندس بكلمة المقصود المعنى اصبح ان ذلك على

بالمؤه��ل ليس مرتبط��ا البن��اء عي��وب عن المدني��ة المسؤولية مجال في بالذات و

الش��خص بقيام انما المهندسين, و نقابة في بالقيد وال المسؤول للشخص العلمي

للكلم��ة، الدقيق الفني بالمعنى المعماري المهندس مهمة تشبه بمهمة الواقع في

. 2المعماري للمهندس الخاص بالضمان ملتزما الشخص يكون فانه ذلك وعلى

و ،1867 س�نة للعم�ارة دبل�وم أنشىء أن إلى النحو هذا على األمر ظل و

المهنتين. بين بجالء فيه ميز الذي و1895 سنة المشهور تقريرهGAUDET وضع

إال الماض��ي، في يش��وبهما كان الذي اإلختالط ذاك رغم بأن القول يمكن و

واض��حة بص��ورة األخرى عن متميزة تجعلها ما الفوارق من لديها المهنتين كلتا أن

يلي: فيما تتجلى الفوارق هذه جلية. و و

و لإلب��داع يك��ون حيث ذه��ني و فكري بعمل يقوم المعماري المهندس - إن

التنفي��ذ، لمش��روعات وض��عه و للبناء تصميمه عند األولى المرتبة لإلبتكار و للعقل

يه�دف م��ادي طابع ذو فعمله المشروع، تنفيذ بأعمال يختص المقاول أن حين في

ال��تي للخطة طبقا و المعماري المهندس أعده الدي للتصميم تبعا البناء إنجاز فيه

وضعها.

م��ا بق��در ربح تحقي��ق إلى تهدف ال حرة مهنة المعماري المهندس - يمارس

أو تجاري��ة مهن��ة يم��ارس المق��اول أما المال، من أسمى غايات تحقيق إلى تهدف

أيض��ا و ،3ممكن ربح أك��بر تحقي��ق وإلى الكس��ب إلى خالله��ا من يس��عى حرفي��ة

الزمن. عامل ربح إلى اإلمكان بقدر يسعى

- األخ��رى الثابت��ة المنش��آت و البن��اء مق��اولي و مهندسي : " مسؤولية سرور شكري - محمد 1

الفك��ر دار مطبع��ة - "، الفرنسي المدني القانون و المصري المدني القانون في مقارنة دراسة

.16-15: ص ،1985 -القاهرة- ، العربي.39: ص : م.س، ياقوت ناجي - محمد 2

15

توفر خالل من المحكم القانوني بالتنظيم المعمارية الهندسة مهنة - تحظى

تنظيم ب��أي البن��اء أج��ل من المقاولة مهنة تحظى ال بينما ،1القوانين من مجموعة

عامة. أحكام من المغربي العقود و اإللتزامات قانون في يوجد ما سوى قانوني

العمل. رب مع المقاول يبرمه الذي العقد الثانية: طبيعة الفقرة

المق��اول ك��ان إذا العق��د له��ذا القانوني��ة الطبيع��ة تحديد في لبس أي يثار ال

ال��تي األرض بتق��ديم العم��ل رب يق��وم أن على فق��ط، عمله تقديم على سيقتصر

ب��دون هن��ا نك��ون حيث البن��اء، إلنج��از ستستعمل التي المواد و عليها البناء سيقام

مقاولة. عقد أمام شك أدنى

و الم��واد ق��دم أو مع��ا العم��ل و المواد و األرض بتقديم المقاول قام إذا أما

عق��د يك��ون أم مقاولة؟ عقد الذكر المتقدمة األحوال في العقد يبقى فهل العمل،

2مستقبل؟ شيء على واقع بيع

بمزاول��ة المتعل��ق10/09/1993 ظه��ير من18 الم��ادة خالل من األمر هذا جليا لنا يتضح - و 3

الهندس��ة مهن��ة مزاول��ة : " تتن��افى تنص و التع��ارض، هذا تؤكد التي و المعمارية الهندسة مهنة

مزاول��ة م��ع تتن��افى كما اإلنتخابية، غير العامة الوظائف جميع مع الخاص القطاع في المعمارية

". البناء في تستخدم لمواد مورد أو صناعي أو مقاول مهنة

المعم��اريين للمهندس��ين المهني��ة الواجب��ات ق��انون من الثالث��ة الفق��رة أيض��ا تؤك��ده م��ا ه��ذا و

المغربي. لهيئ��ة نظ��ام تأس��يس و المعماري��ة الهندس��ة مهن��ة بمزاول��ة المتعل��ق16-89 رقم - ق��انون 1

المعمارين. المهندسين

بالتعمير. المتعلق12-90 رقم - قانون

العقارات. تقسيم و السكنية المجموعات و العقارية بالتجزئات المتعلق25-90 رقم - قانون اآلتية: الوجوه في تتبين عملية أهمية مستقبل شيء بيع أو مقاولة العقد بأن للقول - و 2

على إتمام��ه قب��ل وقت أي في التنفيذ يقف و المقاولة عقد من يتحلل أن العمل لرب / يجوز1

المنفردة. = الطرفين أحد بإرادة منه التحلل يجوز ال ملزم فهو البيع أما المقاول، يعوض أن

تس��ليم ي��وم من أو بدفع��ه المش��تري إع��ذار ي��وم من الثمن عن الفوائد تسري البيع / في2=

فوائ��د المقاول يستحق فال المقاولة في أما أخرى، إيرادات أو ثمرات إلنتاج قابال كان إذا المبيع

العامة. للقواعد طبقا القضائية المطالبة يوم من إال له المستحق األجر على

يح��دد لم ف��إذا المقاول��ة في أم��ا باطال، البيع كان إال و الثمن على اإلتفاق من بد ال البيع / في3

نفق��ات و العم��ل قيم��ة إلى األج��ر تحدي��د في الرج��وع وجب و باطل��ة المقاول��ة تكن لم األج��ر

16

تكييف حول السالفتين الحالتين هاتين في النظر ووجهات التفسيرات تتعدد

حدى: على حالة كل تبيين خالل من المسألة هذه توضيح سنحاول العقد. و هذا

معا. البناء مواد و العمل يقدم الذي المقاول حالة:أوال

العديد إلى انقسم حيث المسألة، هذه في موحد رأي على الفقه يستقر لم

:1يلي فيما إجمالها يكمن المواقف. و من

تابعة إال ليست المادة و دائما، مقاولة العقد أن إلى ذهب و ،األول الرأي

ج�انب من المق�دم للعم�ل تك��ون المباني مقاوالت مجال في فبالخصوص للعمل،

ه��ذا في العق��د تك��ييف من يمن��ع شيء ال المواد. لذا قيمة من أكبر قيمة المقاول

مقاولة. عقد بأنه الفرض

محل كان أنه غير قديما، الفرنسي القضاء به يأخذ كان ما هو اإلتجاه هذا و

يتض��من أن��ه حين في فقط مقاولة أنه على العقد تكييف يتم أن يعقل ال ألنه نظر

الموق��ف ه��ذا عن الفرنس��ي القض��اء تراج��ع حيث الوقت، نفس في بيع و مقاولة

ص��ميم من قض��ايا على ال��بيع لعق��د وفق��ا الض��مان قواع��د طبقت و الص��لب

.المرجع( الهامش في أذكري الرأي هذا يمثل ) منالمقاولة

في يدخل ال مستقبل شيء بيع هو العقد أن إلى فيذهب الثاني الرأي أما

للعمل. تابعة جاءت إنما المادة و العمل، على أصال تعاقد إنما المقاول أن اإلعتبار

ش��يئا العم��ل لرب يقدم أن له لجاز مصنوعا، شيئا يبيع أن قصد المقاول كان لو و

ملكي��ة ف��إن ذلك، العمل رب منه قبل و فعل، إذا هو العقد. و قبل صنعه قد يكون

المقاول.

. 24 ،23ص: الهامش، انظر السنهوري: م.س، الرزاق - عبدالخصوص: بهذا - راجع 1

.27 إلى23ص: من م.س، ، السنهوري الرزاق - عبد

إلى23ص: من ،1992اإلسكندرية، المعارف، منشأة "، المقاولة عقد قرة: " أحكام - فتيحة

29.

الوكال��ة، المقاول��ة، في المس��ماة الم��دني- العق��ود القانون السرحان: " شرح إبراهيم - عدنان

إلى11ص: من ،1996 األولى، الطبع��ة عم��ان، التوزيع، و للنشر الثقافة دار مكتبة "، الكفالة

13.

.25-24ص: سرور: م.س، شكري - محمد

17

تنتق��ل إنم��ا و األص��لي، العق��د بم��وجب تنتق��ل ال قب��ل من المص��نوع الش��يء ه��ذا

) منحاض��ر لش��يء ب��ل مستقبل، لشيء ال بيع، أنه على يكيف جديد عقد بموجب

.المرجع( الهامش في أذكري الرأي هذا يمثل

ج��انب يهم��ل و المقاول��ة على ال��بيع فك��رة علي��ه يغلب ب��دوره الرأي هذا و

العنص��ر ه��ذا أهمي��ة أن من ب��الرغم لزبونه المقاول يقدمه الذي العمل أو الصنعة

األهمية. غاية في تكون البناء ميدان في األخير

نس��بة بحس��ب بيع��ا أو مقاول��ة يكون العقد أن إلى يذهب الثالث الرأي و

فال الم��ادة، قيمة كثيرا تفوق العمل قيمة كانت فإذا العمل، قيمة إلى المادة قيمة

) منبي��ع فالعق��د العم��ل قيم��ة كثيرا تفوق المادة قيمة كانت إذا أما مقاولة، عقد

.المرجع( الهامش في أذكري الرأي هذا يمثل

أن من ب��الرغم الفقه��اء معظم به يأخذ الذي الراجح الرأي هو اإلتجاه هذا و

العام�ة النظري�ة حس�ب البن�اء في اس�تعملها ال�تي للم�ادة ض�امنا يبقى المق�اول

البيع. لعقد وفقا للضمان

البناء. مواد و العمل و األرض يقدم الذي المقاول : حالةثانيا

ب��أن يتعه��د أنه بمعنى أيضا، األرض و المواد و العمل يقدم المقاول كان إذا

إنج��ازه، بع��د ملكيته ينقل بأن يتعهد بناء أدواته و بمواده و يملكها أرض على يبني

حالته��ا في لألرض بي��ع عق��د أم��ام هن��ا نك��ون فإنن��ا العم��ل، رب إلى األرض، م��ع

العق��د ه��ذا يك��ون بأن يعقل البناء. فال بعد مجموعه في للعقار بيع أي المستقبلة،

فه��و ل��ذلك البن��اء، ثمن س��وى ش��يئا يقدم ال العقار من المستفيد ألن مقاولة عقد

العمل. رب ليس و للعقار مشتر يعتبر

من األولى الم��ادة في ال��بيوع من الن��وع هذا المغربي المشرع عرف لقد و

ينص: " يعت��بر ال��ذي و ،1اإلنجاز طور في العقار لبيع المنظم44-00 رقم القانون

أج��ل داخل عقار بإنجاز بمقتضاه البائع يلتزم اتفاق كل اإلنجاز طور في لعقار بيعا

". األشغال لتقدم تبعا الثمن بأداء المشتري فيه يلتزم كما محدد

لظه��ير الراب��ع الف��رع ض��من البن��اء ط��ور في العق��ارات بيع المغربي المشرع أضاف لقد - و 1

السلم. لبيع الموالي618 بالفصل ملحقا فصال20 في العقود و اإللتزامات

18

كم��ا الم��دني القانون من1601/1 المادة في الفرنسي المشرع عرفه كما

بتش��ييد ملزم��ا بموجب��ه الب��ائع يكون الذي هو البناء طور في العقار بيع يلي: " إن

". العقد في مسبقا محدد أجل داخل عقار

القض��اء و الفق��ه دعم المقاول��ة، و ال��بيع عق��دي بين التمي��يز بخص��وص و

ك�ان ف�إذا ملكيته�ا، أو األرض عائدي�ة بمعي�ار القيم�ة في التفاوت معيار الفرنسي

م��واد المق��اول ق��دم إن و مقاول��ة فالعقد العمل صاحب أرض على يبني المقاول

ملكية تنتقل أن على له تعود أرض على المقاول بنى فإن عمله، إلى إضافة البناء

. 1مقاولة ليس و بيع فالعقد البناء، اكتمال معه تعاقد لمن عليها ما و األرض

لمق��اول العقدي��ة المس�ؤولية : مظ�اهرالث��اني المطلب

التسليم. قبل البناء

ذمت��ه في ت��ترتب العمل رب مع يربطه الذي العقد بموجب البناء مقاول إن

النح�و على – متعاق�د كك�ل – به�ا القي�ام علي�ه يت�وجب اإللتزام�ات من مجموعة

العقد. في مسبقا عليه المتفق

ب��ذلك يتقي��د فإن��ه البن��اء، أعمال تنفيذ في أساسا تتمثل مهمته أن باعتبار و

بهذه إخالل أي و عامة، بصفة المقاوالت عقود تحكم التي الضوابط من بمجموعة

األخ��ير ه��ذا أثبت إذا العم��ل رب ط��رف من لمتابعت��ه سببا سيكون و إال الضوابط

العقدي��ة المس��ؤولية قي��ام أس��باب عن للتساؤل يدعونا ما أدائها. هذا في تقصيره

البناء؟ تسليم قبل للمقاول

فيم��ا تنحصر البناء لمقاول العقدية المسؤولية قيام أسباب إن القول يمكن

يلي:

.13-12ص: السرحان: م.س، إبراهيم - عدنان 1

19

الش��روط و المواص��فات وف��ق العم��ل تنفي��ذ األولى: ع��دم الفق��رة

عليها. المتفق

المشورة. و الرأي إبداء في الثانية: التقصير الفقرة

العمل. رب إلى إنجازه عند البناء تسليم الثالثة: عدم الفقرة

البناء. حراسة عن المقاول الرابعة: مسؤولية الفقرة

الش��روط و المواص��فات وف��ق العم��ل تنفي��ذ ع��دماألولى: الفق��رة

عليها. المتفق

بم��وجب العم��ل رب م��ع عليه المتفق العمل بتنفيذ البناء مقاول إلتزام يعد

من مجموع��ة اإلل��تزام هذا يتضمن و عاتقه، على يقع رئيسيا إلتزاما المقاولة عقد

أوفى ق�د ب�ذلك يك�ون ح�تى به�ا القي�ام البن�اء مق�اول على يتعين ال�تي الواجبات

به��ذه إخالل أي و العق��د، في مسبقا عليها المتفق الكيفية و الشكل وفق بالتزامه

أس��باب إجم��ال يمكن العقدي��ة. و مسؤوليته قيام إلى حتما سيؤدي و إال الواجبات

الكيفي��ة و الش��كل وف��ق التنفي��ذ ع��دم عند البناء لمقاول العقدية المسؤولية قيام

يلي: فيما المطلوبة

التصميم. تنفيذ في المقاول : خطأأوال

إح��دى من يع��د ال��ذي و البن��اء لتص��ميم المعم��اري المهن��دس وض��ع عن��د

ل��ه رس��مها ال��تي الخط��ة باتباع ذلك و لتنفيذه، البناء مقاول دور يأتي اختصاصاته،

على اإلمك�ان جه�د يح�رص أن علي�ه يجب حيث التصميم في المعماري المهندس

نح��و األعمى اإلن��دفاع ح��د إلى يصل أال يجب التقيد هذا أن الخطة. إال بهذه التقيد

الخ��برة من له حرفة كرجل تعامله موقع من انطالقا ذلك و المشروع، هذا تطبيق

،1إش��ارته رهن الموضوع التصميم نقائص و عيوب على للوقوف يؤهله و يكفيه ما

على مهمت��ه تنفي��ذ إكم��ال من يمنع��ه نقص أو عيب حدوث عند عليه يتوجب حيث

.109ص: م.س،العرعاري: القادر عبد - 11

20

العي��وب ه��ذه لتدارك العمل رب و المعماري المهندس بذلك يعلم أن وجه أحسن

. 1النقائص أو

البن��اء ألش��غال تنفي��ذه عن��د المق��اول فيه��ا يسأل التي األخطاء نوعية من و

الك��افي العم��ق إلى به يصل أو األساس مثال يدعم لم أنه للتصميم مخالف بشكل

أن العم��ل ل��رب يج��وز حينئ��ذ علي��ه، المتف��ق الس��مك في الحيط��ان يجع��ل لم أو

يطلب أن و أخط��اء من فيه��ا يق��ع م��ا و 2 العم��ل طريقة على التنفيذ أثناء يعترض

التقي��د األخ��ير ه��ذا على يت��وجب و ممكن��ا، اإلص��الح كان إذا إصالحها المقاول إلى

طريق��ة يص��لح ب��أن أوال بإن��ذاره 3 العمل رب له أصدرها التي الصريحة بالتعليمات

. 4إصالحه ممكن العيب دام ما الفسخ طلب إلى يبادر أن له ليس و التنفيذ

الم��واد في الص��نع، تنفي��ذ خالل ح��دثت بأن��ه: " إذا يقض��ي ال��ذي765 للفصل طبقا ذلك - و12

من نق��ائص أو عي��وب ذل��ك، غ��ير في أو للبناء المخصصة األرض في أو العمل رب من المقدمة

ف��ورا. و العم��ل رب به��ا يخط��ر أن الصنع أجير على وجب الصنع، حسن بالخطر تهدد أن شأنها

من يكن لم م��ا النق��ائص، و العي��وب تل��ك عن الن��اجم الض��رر ك��ل عن يسأل اإلهمال، حالة في

مثله". عامل على تخفي أن طبيعتها يك��ون المقاول�ة عق�د بم��وجب العم��ل رب م��ع عالقت��ه إط�ار في المق�اول أن من - بالرغم23

في لعام��لل بالنس��بة الح��ال ه��و م��اك له تابعا يكون ال و األخير هذا عن بعمله قيامه في مستقال

ه��ذين بين يم��يز م��ا تم��يز ال��تي هي الخاص��ية هه��ذ ولمش��غله. تابع��ا يك��ون ال��ذي الشغل عقد

في المق��اول استقاللية بمبدأ إخالال يعد ال بنفسه البناء لتنفيذ العمل رب مراقبة أن إال العقدين،

المطلوب. العمل إنجاز

،المقاولة عقد و الشغل عقد بين المميزة التبعية عنصر حول التفاصيل من لمزيد و

:الشأن هذا في انظر

ق��رارين في ق��راءة المقاول��ة، عق��د و الشغل عقد بين للتمييز معيار "التبعية : الكشبور محمد-

إلى145ص: ،2004 ،5/6 م��زدوج.ع ،فص��لية قانونية مجلة المناهج األعلى" مجلة للمجلس

157. العق��ود الث��اني، الج��زء الم��دني، الق��انون الدين: "أص��ول علم اسماعيل الدين محيى - انظر34

لم كان إن و التنفيذ مراقبة في العمل رب حق " و يقول: حيث يليها. ما و229المسماة" ص:

يمكن ثم من و العام��ة القواع��د م��ع يتفق ال أنه إال العقود و اإللتزامات تقنين في نص عليه يرد

مص��لحة يحق��ق أن ش��أنه من الح��ق ه��ذا أن و خاص��ة المغ��ربي، القضائي اإلجتهاد في به األخذ

من ب��دال وقوعه عن الخطأ تصحيح في العمل رب مصلحة يحقق فهو واحد، وقت في للطرفين

ال�ذي التعويض المقاول يجنب هو و إصالحه، يتعذر قد و الخطأ فيتزايد العمل نهاية إلى اإلنتظار

الخطأ". إصالح تعذر إذا العمل لرب به يلتزم .84ص: السنهوري: م.س، الرزاق - عبد45

21

بمس��ؤولية 1له��ا قرار في الفرنسية النقض محكمة قضت الصدد، هذا في و

ال��ذي الخل��ل ه��ذا األول، الخل��ل تس��ببت قد كانت التي األخطاء كرر ألنه المقاول

يتبينه. أن المقاول بإمكان كان التصميم في خطأ إلى نفسه هو يرجع كان

بقي��ام الرب��اط في اإلبتدائي��ة المحكم��ة عن ص��ادر حكم في أيض��ا ج��اء كم��ا

بالرب��اط، ج��ازوليت شارع المحيط بحي كائنة عمارة انهيار عند المقاول مسؤولية

في تقص��يره و األخ��ير هذا لتهاون الموضوع في الخبرة تقرير إلى باإلستناد ذلك و

الحف��ر عملي��ة على المق��اول فانكب تنفيذه يتولى كان الذي التصميم بنود احترام

في تس��بب مم��ا المعم��اري المهندس له حددها التي القانونية المسافات متجاوزا

.2آخرها عن المجاورة العمارة انهيار

ش��رط أي بمراع��اة العم��ل رب من إصرار و بطلب لو و المقاول يلزم ال و

معين، بش��يء التعام��ل منع إذا المشرع ألن العام، النظام أو العامة اآلداب يخالف

ق.ا.ع من729 الفص��ل يأك��ده م��ا ه��ذا و الش��يء، به��ذا التعام��ل يج��وز ال فإن��ه

من مس��احة على بن��اء تش��ييد المق��اول من مطلوبا كان لو هذا على . و3المغربي

ال المقاول فإن البناء أنظمة و قوانين تفرضها التي القيود يخالف نحو على األرض

ما اإلتفاق يجوز فال العمل، إنجاز في القوانين هذه يخالف ما بمراعاة ملزما يكون

البناء أنظمة و قوانين تفرضها التي القيود مخالفة على العمل رب و المقاول بين

.4العام التنظيم لصالح فرضت القيود هذه أن حيث الملكية على

البناء. في معيبة مواد : استخدامثانيا

الق��رار ه��ذا فيها المنشور .) المجلة/16/10 سنة الفرنسية النقض محكمة عن صادر - قرار11

.1969المرجع( أو فيه��ا المنش��ور .) المجل��ة .18/06/1981 سنة بالرباط اإلبتدائية المحكمة عن صادر - حكم22

المرجع( أو القرار هذاموضوعه. يكون اتفاق كل ق.ا.ع: " يبطل من729 الفصل ينص - و33

لألخالق أو للق�انون، مخالف�ة بأعم�ال القي�ام الش�عوذة. أو و الس�حر أعم�ال أداء أو أ( تعليم

العام؛ للنظام أو الحميدة،

ماديا". مستحيلة بأعمال ب( القيام التشريع و المغربي التشريع أحكام وفق المقاول عزايزة: "التزامات فرحان محمد علي -44

100ص: ،1999 الحقوق، في الدولة دكتوراه لنيل أطروحة األردني"، .

22

أو تش��ييد في اس��تعملت ال��تي المعيبة البناء مواد مسؤولية المقاول يتحمل

هذه بتقديم التزم الذي هو كان سواء تنفيذه على باإلشراف قام الذي البناء إقامة

ه��ذه بتق��ديم المق��اول ال��تزم إذا م��ا حالة ففي نفسه، العمل رب قدمها أو المواد

اإلتف��اق تم ال��تي الج��ودة و للمواص��فات طبق��ا بتق��ديمها ملزم��ا يكون فإنه المواد

من م��واد بتق�ديم فيل��تزم ذل�ك عن اتف�اق أي هناك يكن لم إذا و العقد، في عليها

له��ذه ض��امنا يك��ون كم��ا 1ق.ا.ع من244 الفص��ل يأكده ما هذا و متوسط صنف

ال أن�ه غ�ير عي�وب، بوج�ود عالما يكن لم لو و 2الخفية للعيوب البائع ضمان المواد

. 3فيها التسامح على العرف جرى لعيوب ضامنا يكون

أن��ذاك المق��اول فيك��ون بنفس��ه البن��اء مواد بتقديم العمل رب التزم إذا أما

ال��تزام و الم��واد، ج��ودة و ن��وع في الت��دقيق و التحق��ق في لتقص��يره مس��ؤوال

ال�تي الص��نعة قواع�د علي��ه تملي��ه مم�ا استعمالها قبل البناء مواد بفحص المقاول

.4عنها األول المسؤول باعتباره يزاولها

المق��اول بإدانة حكما قراراتها أحد في الفرنسية النقض محكمة أيدت قد و

القرمي��د في عيب إلى مرجع��ه يجد الذي و مبنى لسقف حدث الذي الخلل بسبب

يمل��ك ال��ذي حكمه��ا: " المق��اول في جاء و السقف، هذا تنفيذ في استعمل الذي

قب��ل القرمي��د عين��ات بفحص يق��وم أن بإمكان��ه ك��ان ال��ذي و الفني��ة، الدراي��ة من المدين يكن لم بنوعه إال الشيء يعين لم أنه: " إذا المغربي ق.ا.ع من244 الفصل ينص - و11

أردئه". من يعطيه أن يمكنه ال كما نوع، أحسن من الشيء ذلك يعطي بأن ملزما

الم�ادة من الثانية الفقرة في المصري المدني كالتشريع العربية أيضاالتشريعات أكدته ما هذا و

يمكن ولم جودت�ه حيث من ، الش�يء درج�ة على المتعاق�دان يتفق لم تنص: " وإذا التي و122

ص��نف من ش��يئا يس��لم ب��أن الم��دين ال��تزم ، أخ��ر ظ��رف أي من أو العرف من ذلك استخالص

متوسط".

نوع��ا معين��ا ب��ه المل��تزم كان : " إذا256 الفصل في التونسية العقود و اإللتزامات مجلة أيضا و

األدنى". من يعطيه أن له يسوغ ال كما األفضل من يعطيه أن المدين على فليس فقط يس��تطيع كان أو الشيء صنع وقت يعرفها العمل رب كان التي العيوب المقاول يضمن ال - و22

المق�اول أن العم�ل رب أثبت إذا إال الع�ادي الرجل بعناية الشيء فحص أنه لو بنفسه يتبينها أن

منه. غشا العيب إخفاء تعمد قد المقاول أن أثبت أو العيب، هذا من الشيء خلو له أكد قد

المصري، المدني القانون من448 المادة تقابله و المغربي، ق.ا.ع من549 الفصل انظر -33

"العيوب اسم عليها يطلق الذي و التونسية العقود و اإللتزامات مجلة من647 الفصل و

."المغتفرة .108ص: م.س، العرعاري، القادر - عبد44

23

عالقت��ه في – يف�ترض م��ادة اس��تعمل حينم�ا عميله، مواجهة في أخطأ قد تركيبه،

. 1بعيوبها" علم لديه أن –األخير بهذا

التنفي��ذ عن أيض��ا يسأل بل فقط، البناء مواد عيوب عن المقاول يسأل ال و

طبق��ا هن��ا المق��اول يس��أل حيث الم��واد، هذه عيوب بسبب البناء ألشغال المعيب

العقدية. للمسؤولية العامة للقواعد

" 2لها قرار في بالرباط اإلستئناف محكمة عن صدر الشأن هذا وفي :

سوء بسبب أو البناء لمواد الرديئة المواصفات عن ناتجة البناء عيوب تكون عندما

". وحده المسؤولية يتحمل الذي هو المقاول فإن المواد هذه استعمال

التنفيذ. في الفنية األصول مراعاة ا: عدمثالث

للعمل تنفيذه حين المعماري الفن ألصول المقاول مراعاة عدم إن

العقدية للمسؤولية العامة النظرية لمقتضيات طبقا للمساءلة يعرضه به، المكلف

إهمال�ه ذل�ك في السبب كان أو بها الخبرة عديم أو األصول بهذه جاهال كان سواء

الفن ألص��ول ليس و ،3حس��نة و س��ليمة حال��ة في المقاول��ة أنج��از في رعونت��ه و

مهم��ة القض��اء على يبقى حيث مض��مونها إلتس��اع ذل��ك و محدد تعريف المعماري

ال. أم المعماري الفن قواعد و ألصول إخالال المقاول إخالل كان إذا ما في الفصل

المعم��اري الفن ألص��ول بمراعات��ه المق��اول في��ه يل��تزم مثال هن��ا نض��رب و

يلزم الحصو، و الرمل، و اإلسمنت، من نسب الكونكرينية الصبات عمل بخصوص

النس��ب تل��ك مراع��اة المق��اول على فيجب الم��ذكورة، الص��بات لعمل معا خلطها

مخال ك��ان إال و بها تخلط التي األخرى المادة نسبة من ينقص و منها يزيد أن دون

الآلزمة. الفنية للكفاءة مراعاته بواجب

من: صادر منشور غير - حكم15

civ. 18/10/1977 cité par CASTON p.

196 note 215.هذا فيها المنشور .) المجلة24/03/1965 سنة بالرباط اإلستئناف محكمة عن صادر قرار -2

المرجع( أو القرار .?المصري المدني القانون من649 المادة تقابله و ق.ا.ع، من737 الفصل انظر -3 .?

24

المغ��رب في المق��اولين لمهن��ة ق��انوني ت��أطير أو اهتم��ام أي غي��اب في و

س��يقوم ال��ذي المق��اول كف��اءة م��دى معرف��ة على الح��ريص العم��ل رب تس��اعد

ش�هادة للمق�اول يمنح حيث فرنس�ا في ذل�ك خالف على األم�ر أن نج�د باختياره،

،O.P.Q.C.B1 ال من لتنفيذها المؤهل األعمال و الفنية كفائته مدى تحدد صالحية

إلنج�از األنس�ب المق�اول اختي�ار في العم�ل رب مهم�ة الح�ال بطبيعة يسهل مما

وجه. أحسن على بتنفيذه إليه يعهد الذي البناء

التنفيذ. في : التأخررابعا

بتنفيذ ملزما يكون فإنه نتيجة، بتحقيق التزام هو البناء مقاول التزام أن بما

ق��ام أن��ه يثبت أن المس��ؤولية من إلعفائ��ه يكفي ال و المحدد الوقت في المقاولة

أن علي��ه ب��ل علي��ه، المتف��ق الميع��اد في البن��اء أشغال إنجاز أجل من جهده ببذل

يحت��اج أن دون إلي��ه منس��وبا خط��أ ذل��ك كان إال و المحددة المدة في العمل ينجز

ليس المق��اول عنه يسأل الذي الخطأ جانبه. و في آخر خطإ إثبات إلى العمل رب

بل فيه، التسامح على العادة و العرف عليه جرت الذي البسيط التأخر عن الخطأ

تع�ارف م�نزل بتش�ييد مثال مق�اول يتعه�د ك�أن المعقول، حدود تجاوز الذي التأخر

أرب��ع إلى الم��دة ه��ذه المق��اول فيطي��ل إلنج��ازه، واح��دة سنة يستغرق أنه الناس

سنوات.

المتف��ق الميعاد كان إذا حتى بالتعويض ألزم الميعاد في العمل يتم لم إذا و

مق��دار ك��ان إذا و ب��ه، القي��ام يس��تطيع ال بما يعد أال عليه كان ألنه كاف، غير عليه

.2المحدد الميعاد في إتمامه يمكن ال العمل كان لو و به ألزم معينا التعويض

البناء إلنجاز معين وقت تحديد على ال المعمار ميدان في العادة جرت قد و

ق��د ظ��رف ألي تحس��با ذل��ك و أقص��ى أج��ل و أدنى أجل أجلين تحديد على إنما و

المقاول. عمل يعرقل أن شأنه من التشييد عملية خالل يطرأ

كم��ا المق��اول، من تقصير و إهمال عن ناتج التأخير سبب يكون أن يمكن و

يعلم أن أن��ذاك يت��وجب حيث اإلضافية األعمال بعض إلنجاز راجع التأخير يكون قد

1"Office professionnel de qualification et de classification du bâtiment" -? منش��أة األولى، الم��دني" الطبع��ة الق��انون في العمل على الواردة العمروسي: " العقود - أنور2

. 29ص: ،2002 اإلسكندرية، المعارف،

25

يقم لم إذا أم��ا ت��أخير أي حدوث عند المسؤولية عنه لتنتفي العمل رب األخير هذا

النية. حسن كان لو و المسؤولية عنه تنتفي فال بإخباره

المشورة و الرأي إبداء في الثانية: التقصير الفقرة

و النص��ح إس��داء المق��اول على يف��رض التعاق��د، عن��د الني��ة حس��ن مبدأ إن

ليس البن��اء، س��المة يه��دد خط��ر أو نقص أو عيب بكل بتنبيهه العمل لرب اإلرشاد

خاصة التشييد عملية مراحل جميع في إنما و البناء مراحل من محددة مرحلة في

رب ك�ان أو المعم�اري المهن�دس قب�ل من ت�دخل ب�دون ستنفذ األعمال كانت إذا

يجب ال��تي النص��يحة ه��ذه أن المعمار. غير مجال في الفنية الدراية تنقصه العمل

تض��ليله قص��د مغلوطة نصيحة تكون أال يجب العمل لرب يقدمها أن المقاول على

، 1ق.ا.ع من83 الفصل لمقتضيات طبقا العقدية مسؤوليته قامت إال و خداعه، و

م��ا ه��ذا و طرفه من تدليس بمثابة يعتبر ذلك فإن السكوت المقاول التزم إذا أما

ق.ا.ع. من52 الفصل في عليه التنصيص تم

ق�انون في اإلل�تزام له�ذا إش��ارة أي عن المغ�ربي المش�رع سكوت أمام و

ح��يز إلى اإلل��تزام ه��ذا إظه��ار في الفض��ل يرج��ع ،2المغ��ربي العقود و اإللتزامات

.3الفرنسي القضاء إلى الوجود

ل��ذلك الفني��ة، الناحي��ة من ثقت��ه يولي��ه الذي لزبونه مستشارا يعد فالمقاول

حال�ة من يتحق�ق أن و ،4البن��اء إلنج��از المتوقع�ة بالتك��اليف يخ��بره أن عليه يتعين

ب��التحقق ق��ام المهن��دس كان لو و حتى عليها البناء إلقامة صالحيتها مدى و التربة

صاحبها، مسؤولية عليها تترتب ال التوصية أو النصيحة ق.ا.ع: " مجرد من83 الفصل ينص -12

اآلتية الحاالت في إال : =

اآلخر؛ الطرف خداع قصد النصيحة أعطى إذا /1 =

ما خطأ أي جسيما خطأ ارتكب قد وظيفته، بحكم المعاملة في تدخله بسبب كان إذا /2

اآلخر؛ للطرف ضرر الخطأ هذا عن نتج و مركزه في شخص يرتكبه أن ينبغي كان

المعاملة نتيجة ضمن إذا /3 ."العربية التشريعات سائر حال هو كما -2 .? 82ص: العرعاري: م.س، القادر عبد -3 .?

تجاوزت ما إذا حالة في مسؤوال يكون البناء مقاول فإن الفرنسي القضاء نظر في و -43

المرجع( ) أذكريعادي غير تجاوزا األخير هذا قدرها الذي الفعلية التكلفة .

26

اإلعتراض و المهندس أنجزها التي التصميمات من التأكد عليه يجب ذلك. كما من

على التط��بيق ألن ذل��ك األم��ر، ل��زم إن برأي��ه التش��بث و فيها خطأ وجد إذا عليها

أحيان�ا المهن�دس فيه�ا يق�ع قد التي المغالطات من الكثير يكشف قد الواقع أرض

األوراق. على كشفها يصعب

يسأل ال المقاول أنالهامش( في الرأي هذا ) أذكريالبعض يرى حين في

تعب��يرهم- في ل��ه-حس��ب صفة ال حيث التصميمات، في الظاهرة غير العيوب عن

ال��تي التص��ميمات أن يف��ترض أن حق��ه من إن حيث و المهن��دس، عم��ل مراجع��ة

متان��ة تكف��ل ال��تي العناص��ر ك��ل تضمنت قد أنها و عيب أي من خالية إليه سلمت

في المرج��ع أو القض��اء ه��ذا ) أذك��ريالبلجيكي القض��اء عليه سار ما هذا و البناء،

ال��ذي أو المهندس من خاطئة ألوامر يمتثل الذي المقاول بأن يرى الذيالهامش(

دامت م��ا ذلك عن مسؤوال يكون - أن األصل - في يمكن ال معيبة، تصميمات ينفذ

فنيا. صحيحة كانت ذاتها في أعماله

تص��ميمات من ب��التحقق المق��اول فيل��زم قض��اءا، و فقه��ا الراجح الرأي أما

.1التنفيذ موضع يضعها أن قبل اإلنشائية الرسومات خاصة و المهندس

إنجازه. عند البناء تسليم الثالثة: عدم الفقرة

في س��لفا المح��دد ال�وقت في البن��اء أش��غال إنج��از من المقاول انتهاء عند

أكم��ل على مهمت��ه إتم��ام و مح��ددة الم��دة تكن لم إذا المعق��ول ال��وقت أو العقد

رب إلى المنج��ز البناء بتسليم اإللتزام هو و أساسيا التزاما عاتقه على يبقى وجه،

.2المقاولة لعقد الرئيسي األثر بذلك ليتحقق العمل

- األخرى الثابتة المنشآت و البناء مقاولي و مهندسي سرور: " مسؤولية شكري محمد -14

الفكر دار مطبعة - "، الفرنسي المدني القانون و المصري المدني القانون في مقارنة دراسة

124-123ص: ،1985 -القاهرة- ، العربي .عقد في خاصة بأحكام بالتسليم اإللتزام المغربي العقود و اإللتزامات قانون يورد لم -21

مالزم بالتسليم اإللتزام أن اعتبار على المقاول جانب في المفروض اإللتزام هذا تبين المقاولة

أنه من خصائصه و العقد طبيعة تقتضيه لما و للعقد، تنفيذا المقاول به يلتزم المقاولة لطبيعة

العربية التشريعات غالبية ذلك في شأنه المعاوضة، عقود من .

27

تص��رفه تحت إي��اه ووضعه العمل رب بين و بينه بالتخلية البناء تسليم يتم و

ذل��ك يتم ق��د و ب��ه، اإلنتف��اع و البن��اء على اإلس��تيالء من العم��ل رب يتمكن بحيث

.1العمل رب إلى البناء مفاتيح بتسليم

ب��ل المح��دد ال��وقت في البن��اء بتس��ليم بالتزام��ه للوفاء المقاول يكفي ال و

لم إذا و العق��د، في علي��ه المتف��ق المك��ان في التس��ليم يكون أن أيضا عليه يجب

التس��ليم يتم أن يجب العق��ار. كم��ا في��ه يكون الذي المكان ففي اتفاق هناك يكن

في الكب��يرة- تلج��أ المق��اوالت البن��اء-خاص��ة مق��اوالت عق��ود غالبي��ة أن إال ك��امال

األعم��ال ه��ذه تقس��يم على اإلتفاق يتم حيث المجزأ، التسليم إلى الحاضر الوقت

على األقس�ام ه�ذه من منج��ز قسم كل تسليم يتم و أقسام، أو مشاريع عدة إلى

أكي��دة مص��لحة من اإلج��راء له��ذا لما األقسام كافة إنجاز حتى اإلنتظار دون حدة،

.2العمل لرب

و رس��ومات و تص��ميم من العمل رب من تسلمه ما برد المقاول يلتزم كما

.3البناء عليها يقام التي األرض كملكية للملكية مثبتة مستندات و رخص و نماذج

قي��ام ع��دم مجرد فإن عناية، ببذل ال غاية، بتحقيق التزاما التسليم أن بما و

يعتبر مثال البناء مواد أسعار ارتفاع إلى يرجع تأخرا كان ولو البناء بتسليم المقاول

ألن ذل�ك المق�اول خط�أ العم�ل رب يثبت ألن عندئذ حاجة ال و بالتزامه منه إخالال

الس��بب بإثب��ات إال المق��اول مسؤولية تنتفي ال و الخطأ ذاته في هو التسليم عدم

مس��ؤولية تنتفي ال بالت��الي و ق��اهرة ق��وة يعد ال البناء مواد أسعار فارتفاع األجني

األخير. هذا

تنفي��ذ ع��دم ب��أن في��ه تقض��ي المصرية النقض محكمة عن صادر قرار ففي

عن��ه ي��درأها ال التي مسؤوليته يرتب خطأ ذاته في يعتبر التعاقدي إللتزامه المدين

من يبين كان فإذا السببية، عالقة به تنتفي الذي األجنبي السبب قيام أثبت إذا إال

المتف��ق البن��اء أعم��ال جمي��ع بتنفي��ذ تعه��د المقاول-، ضده-أي المطعون أن العقد

اإلل��تزام هذا كان و عليه، المتفق الموعد في للسكنى معدا المبنى تسليم و عليها

به��ذا العم��ل- إخالل��ه صاحبة -أي الطاعنة أثبتت متى فإنه غاية، بتحقيق التزام هو

في يجدي�ه ال و مس�ؤوليته، ب��ه تتحق�ق ال�ذي الخط�أ أثبتت قد تكون فإنها اإللتزام

89ص: السنهوري: م.س، الرزاق عبد -1 .? 133ص: ، عزايزة: م.س فرحان محمد علي -2 . ?

89ص: ، السنهوري: م.س الرزاق عبد -3 .?

28

فلم التزام��ه لتنفيذ جهد من وسعه في ما بذل قد أنه هو يثبت أن الخطأ هذا نفي

في��ه المطع��ون الحكم اس��تلزم ف��إذا ثم من و تتحق��ق، لم الغاية دامت ما يستطع

ت��أخره في من��ه إهمال أو خطأ وقوع ثبت ضده المطعون المقاول مسؤولية لقيام

يك��ون الحكم ف��إن –بذات��ه الخطأ هو التأخير أن مع – للطاعنة المباني تسليم في

. 1للقانون مخالفا

و عمل��ه إنجاز عن تقصيره نتيجة فقط العقدية المقاول مسؤولية تقوم ال و

في يتفق�ان األخالق و الق�انون ألن األخالقي��ة، هبالتزامات�� إخالل�ه نتيج��ة أيض��ا إنم�ا

الق��وة على تض��في العق��د في اإلخالص ففك��رةالعه�ود. و ب��العقود الوف��اء وجوب

فق��ط ليس بمنظ��ور الوقاية مفهوم يتحقق حتى ،أخالقية قوة لإللتزامات القانونية

.2أخالقي أيضا لكن و قانوني

البناء. حراسة عن المقاول الرابعة: مسؤولية الفقرة

من يستطيع بحيث عليه الفعلية السيطرة مكنة هي المشيد البناء حراسة

كلما و آلخر، آن من الترميم و الرعاية و بالصيانة تعهده و حفظه المكنة هذه له

روحة. و جيئة أموالهم أو أنفسهم في بالخطر الناس يتهدد ال حتى لذلك داع دعا

بالتالي و له، حارسا كان البناء على الفعلية السلطة هذه بيده تكون فمن

قدم أو الصيانة في إهمال إلى سببه يرجع ضرر من عنه ينجم ما كل عن مسؤوال

فيه. عيب أو البناء في

قائمة الفعلية السيطرة هذه تكون العمل، رب إلى البناء تسليم قبل و

تكون الذي فهو اإلصالح، و بالرعاية تعهده و حفظه بيده يكون الذي فهو للمقاول،

للبناء الحارس هو المقاول كان لذلك خطره. و و شره من الغير وقاية مكنة بيده

العمل. رب إلى تسليمه حتى و إقامته، و تشييده فترة طيلة

1916 ص مدني فني مج18 س28/12/1967 جلسة نقض -1 ?

طبعة -"، قضاء و فقها المقاولة العمل- عقد على الواردة أحمد: "العقود سيد إبراهيم -2 23ص: ،2003 .?

29

ضرر من البناء عن ينجم ما كل عن المسؤول هو أنه ذلك على يترتب و

في نقص أو الحفظ في إهمال إلى سببه في يرجع ماله أو نفسه في للغير

3ذاته. البناء في عيب أو الصيانة،

الفقرة في البناء مالك غير مسؤولية على المغربي المشرع نص لقد و

المالك غير شخص التزم إذا فيها: " و جاء التي ق.ا.ع، من89 الفصل من الثالثة

آخر، عيني حق أي أو انتفاع حق بمقتضى أو عقد، بمقتضى إما البناء، برعاية

البناء مالك بمسؤولية الخاصة المراجع ) أذكري" المسؤولية الشخص هذا تحمل

.المغربي( القانون في وحارسه

افتراض و الحراسة، في خطأ وقوع افتراض على المسؤولية هذه تقوم و

البناء مالك يستطيع ال أي العكس، إثبات يقبل ال قاطع افتراض هو هنا الخطأ

يمكنه أنه غير خطأ، أي يرتكب لم أنه على الدليل بإقامة المسؤولية من التخلص

حادث أو قاهرة قوة بسبب كما البناء تهدم أن بإثبات عنه المسؤولية دفع

مفاجئ.

ضرر ألحق و جزئيا، أو كليا تهدما البناء تهدم إذا المسؤولية هذه تتحقق و

الضرر. هذا عن مسؤوال البناء حارس يكون فعندئذ بالغير،

تهدمه، أو البناء انهيار نتيجة حصل الذي الضرر المتضرر أثبت إذا عليه و

المقاول. جانب من خطأ إثبات إلى حاجة دزن بالتعويض، المطالبة له يحق

العمل، لرب البناء على الفعلية السيطرو تنتقل التسليم، عملية بتمام و

ذلك على و الصيانة، و باإلصالح تعهده و رعايته، و حفظه إمكانية بيده فتصير

مسؤوال البناء، على الفعلية السيطرة هذه على توافره بسبب العمل، رب يصير

للغير. ضرر من البناء هذا يحدثه ما كل عن

"، البن�اء مق�اول و المعم�اري بالمهن�دس الخاص�ة : " المس�ؤولية يس حس�ين ال�رزاق - عبد 3

.270-269ص: ،1987 األولى، الطبعة

30

العقدية المسؤولية أن تقدم، ما خالل من لنا يتبين ،القول خالصة و

التعاقدي. بالتزامه إخالله نتيجة ذكرنا كما األسباب من للعديد تقوم البناء لمقاول

عن أيضا يسأل إنما و فقط الشخصية أخطائه عن يسأل ال المقاول أن غير

عقد محل تنفيذ في يساعده بشخص استعانته حالة في ذلك و اآلخرين، أخطاء

المتبوع مسؤولية عنهم مسؤوال يضحى المقاول فإن الفنيين، أو كالعمال المقاولة

و رقابته، في تقصيره و لتابعه اختياره سوء المسؤولية هذه ومرجع بالتابع،

لكن المقاول. و من تعويض على الحصول العمل رب للمالك يمكن بالتالي

عقدية. مسؤولية إنما و تقصيرية، مسؤولية ليست هنا المسؤولية

لكن الب��اطن، من المق��اول عن العم��ل رب قب��ل أيض��ا مسؤوال يكون كما

التابع فعل عن المتبوع مسؤولية ليست األخير هذا عن األصلي المقاول مسؤولية

و عن��ه، مس��تقال يعم��ل بل األول توجيه و لرقابة يخضع ال الباطن من المقاول ألن

األص��لي المق��اول يجع��ل القانون أن الشأن هذا في المصرية النقض محكمة ترى

األص��لي المقاول يستطيع و ،1الباطن من المقاول ألعمال ضامنا باعتباره مسؤوال

.2بينهما المبرم للعقد طبقا الباطن من المقاول على ذلك بعد الرجوع

.114ص: المنصور: م.س، حسين - محمد 1الصدد: هذا في راجع المقاولة، عقد في الباطن من المقاولين حول التعمق من لمزيد- 2

المعمقة، العليا الدراسات دبلوم لنيل رسالة "، الباطن من المقاولة أزهري: " عقد - محمد

.2007-2006 المدينة( و الكلية و ) الجامعة

المدني القانون في الباطن من البناء لمقاول المدنية حماد: " المسؤولية أحمد محمد - رأفت

القاهرة. العربية، النهضة دار - "، مقارنة - دراسة

أطروحة "، – مقارنة - دراسة الباطن من العقاري للمقاول القانوني سميع: " المركز - آمنة

.2006-2005 المدينة( و الكلية و ) الجامعةالحقوق، في الدكتوراه لنيل

31

الثاني المبحث

البناء لمقاول العقدية المسؤولية آثار

ف��إن العقدي��ة، إللتزاماته تنفيذه عدم نتيجة البناء مقاول مسؤولية قيام عند

مطالب��ة قبل اإلخالل بهذا المقاول تنبيه هو به القيام العمل رب على يجب ما أول

تعويض. بأي األخير هذا

العم��ل رب أن إلى الم��دين للمق��اول تنبي��ه ه��و اإلنذار بأن القول يمكن لذا

يك��ون األخ��ير هذا بأن و األجل، حلول عند التنفيذ في حقه في متهاون غير الدائن

المدين. المقاول إزاء مناسبا يراه ما يتخذ أن في حرا

رب قب��ل من اإلن��ذار حص��ول ض��رورة على المغ��ربي المش��رع نص لق��د و

حال��ة في الم��دين في��ه: " يص��بح ج��اء ال��ذي و ق.ا.ع من255 الفص��ل في العمل

لإللتزام. المنشئ السند في المقرر األجل حلول بمجرد مطل

أن بع��د إال مط��ل، حال��ة في الم��دين يعت��بر لم أج��ل، لإلل��تزام يعين لم فإن

ه��ذا يتض��من أن يجب و ال��دين، بوفاء صريح إنذار القانوني نائبه إلى أو إليه يوجه

اإلنذار:

معقول. أجل في التزامه بتنفيذ المدين إلى موجها / طلبا1

م��ا يتخذ أن في حرا يكون الدائن فإن األجل هذا انقضى إذا بأنه / تصريحا2

المدين. إزاء مناسبا يراه

أو ببرقي��ة ل��و و يحص��ل أن يس��وغ و كتاب��ة، اإلن��ذار ه��ذا يحص��ل أن يجب و

مختص". غير قاض إلى رفعت لو و القضائية بالمطالبة أو مضمونة برسالة

هذا يحصل أن ألزم المغربي المشرع أن الفصل هذا مقتضى من يالحظ و

المدني كالتشريع المقارنة التشريعات بعض عكس على ذلك و كتابة، اإلنذار

أن يمكن إذ معين، شكل في اإلنذار حصول يلزما لم حيث المصري، و األردني

عليه، موصى بخطاب أو محضر يد على بإعالن يكون أن يمكن كما شفاهة يكون

. 1إثباته عبء العمل رب عاتق على يقع حيث

المصري. المدني القانون من219 المادة و األردني، المدني القانون من361 المادة - انظر 1

من ك��ل اس��تخدم بينم��ا اإلن��ذار لف��ظ اس��تخدم المغ��ربي المش��رع أن إلى هن��ا اإلشارة تجدر و

32

أن يمكن فإنه اإلنذار، بعد إال يستحق ال التعويض أن األصل كان إذا و

من256 الفصل عليهما نص حالتين في اإلنذار توجيه من الدائن العمل رب يعفى

مستحيال. التنفيذ أصبح إذا و التزامه تنفيذ صراحة المدين رفض هما: إذا و ق.ا.ع

أعفي أو األخ��ير، ه��ذا يستجب لو و للمدين إنذار بتوجيه الدائن قام سواء و

الض�رر نتيج�ة العام�ة للقواع�د طبق�ا التعويض دعوى برفع يقوم فإنه توجيهه، من

العامة. للقواعد طبقا التعاقدي التزامه بتنفيذ المقاول قيام عدم جراء أصابه الذي

الفسخ أو ممكنا كان إذا العيني التعويض المحكمة من الطلب لذلك تبعا له فيحق

وحده. النقدي التعويض أو األمر، لزم إن النقدي التعويض مع

يلي: كما المبحث هذا نعالج أن نرى سبق، ما خالل من و إذا

وفق��ا البن��اء لمقاول العقدية المسؤولية األول: دعوى المطلب

العامة. للنظرية

البن��اء مق��اول مسؤولية عن المترتبة الثاني: الجزاءات المطلب

العقدية.

مختلف��ان المفهومان هذان أن إلى الفقه بعض يرى اإلعذار. و لفظ األردني و المصري التشريع

ممارس��ة في ال��دائن رغب��ة الم��دين إعالم به يتم الذي اإلجراء هو فاإلنذار اإلصطالحي، بالمعنى

القاطع�ة رغبت�ه يعلن اإلن�ذار ه�ذا بتوجي�ه أنه و بذلك بالتزامه المدين مطالبة و حقوقه من حق

أن إلى الم��دين تنبي��ه باإلع��ذار المقص��ود يك��ون أن يعدو ال اإلعذار. و فتحقق اإلجراء بهذا بذلك

األجل. عند التنفيذ في حقه في متهاون غير الدائن

الني�ة أن طالم�ا اختالف، ب�المفهوم أن ن�رى ال و واحد جدول في يصبان أنهما األمر واقع لكن و

األجل. عند بالتنفيذ حقه في متهاون غير الدائن أن المدين تنبيه إلى تتجه

33

لمقاول العقدية المسؤولية األول: دعوى المطلب

العامة. للنظرية وفقا البناء

للنظري��ة طبق��ا العقدي��ة المس��ؤولية دع��وى بإعم��ال العم��ل رب يقوم حتى

بع��د ألن��ه التس��ليم، قبل ما الفترة في البناء مقاول إخالل يحصل أن يجب العامة،

قب��ل م��ا ف��ترة تبدأ . و1العشري الضمان دعوى رفع عليه سيكون التسليم حصول

العمل. لرب المفاتيح تسليم غاية إلى البناء تصميم وضع تاريخ من التسليم

العم�ل رب يرفعه�ا أن العقدي��ة المس�ؤولية دع�وى إلعمال يكفي ال أنه كما

يك��ون العقدي��ة- أن المسؤولية لقيام معروف هو -كما أيضا بد ال بل التسليم، قبل

الناش��ئة بالتزامات��ه قيام�ه ع�دم نتيج��ة البناء مقاول عن صدر الذي العقدي الخطأ

انهي��ار إلى ي��ؤدي الض��رر فانتف��اء العمل، لرب بضرر تسبب قد المقاولة عقد عن

ه�ذا يك��ون أن يجب ذل�ك إلى إض�افة و وق�ع، ال�ذي بالخط�أ يعت��د فال المس�ؤولية

فتقوم الركنين هذين بين ما السببية تتوافر حينئذ و الخطأ ذلك على مترتبا الضرر

أجن��بي آخ��ر أم��ر على بل المقاول خطأ على الضرر يترتب لم إن أما المسؤولية،

.2المسؤولية انهارت و السببية عالقة انتفت المقاول المدين عن

ي��راعي العم��ل- أن رب الم��دعي-أي على يكون ذكره سبق ما تحقق عند و

الم��وطن محكم��ة تك��ون حيث المحلي، و الن��وعي اإلختص��اص دع��واه رف��ع عن��د

حيث من أخرى ازدواجية عنه يتولد ما هذا و القانونية األنظمة إلزدواجية البناء مقاول - يخضع 1

وفق��ا العقدي��ة المس��ؤولية بدعوى األمر يتعلق و المقاول، ضد العمل رب يرفعها التي الدعاوى

الموالي. الفصل في سنراه ما هذا العشري. و الضمان دعوى و العامة للنظرية اإلس��كندرية، الح��ديث، الج��امعي المكتب األولى، " الطبع��ة التع��ويض : " دع��وى طلبة - أنور 2

يليها. ما و94ص: ،2005

34

من المقام��ة ال��دعوى في للنظ��ر المختصة هي عليه للمدعي المختار أو الحقيقي

طبق��ا اإلبتدائي��ة المحكم��ة إلى ال��دعوى ه��ذه ترف��ع أن يجب كم��ا المدعي، طرف

ق.م.م. من28 و27 الفصل لمقتضيات

أن يجب الم��دعي، العم��ل رب يرفعه��ا ال��تي ال��دعوى فإن ذلك، إلى إضافة

لقبولها. معينة شروط على تتوفر

ق��انون ف��إن ذل��ك إلى أض��ف األولى، الفق��رة في س��نعالجه م��ا ه��ذا و

س��قط إال و معين أج�ل داخ�ل دع�واه رفع على المدعي ألزم العقود و اإللتزامات

دراس��ته على سنقتص��ر ما وهو (، ) التقادم األجل بذاك يلتزم لم إن ذلك بعد حقه

الثانية. الفقرة في

كالتالي: المطلب هذا بدراسة نقوم أن لنا يتبين سبق مما

وف��ق البن��اء لمق��اول العقدي��ة المس��ؤولية دع��وى األولى: ش��روط الفق��رة

العامة. القواعد

القواع��د وفق البناء لمقاول العقدية المسؤولية دعوى الثانية: تقادم الفقرة

العامة.

البن�اء لمق�اول العقدي�ة المس�ؤولية دع�وى األولى: ش�روط الفق�رة

العامة. للنظرية وفقا

أن علي�ه يتعين المق�اول ض�د برفعه�ا العم�ل رب يقوم التي الدعوى لقبول

أن يجب كم��ا ق.م.م، من األول الفصل عليها ينص التي الشروط بعض فيه تتوفر

بها. اإللتزام عليه يتعين بيانات على القضاء إلى الدعوى رفع طلب يتضمن

العقدية. المسؤولية لدعوى الموضوعية : الشروطأوال

ال��واجب الش��روط أن لن��ا يت��بين ق.م.م، من األول الفص��ل مقتض��يات حس��ب

المصلحة. و األهلية، هي: الصفة، المدعي شخص في توافرها

ط��الب به��ا يتحلى ال��تي الص��فة هي و الدعوى، مباشرة والية : هيالصفة-

أو الح��ق ص��احب كون��ه من المدعي يستمدها الخصومة إجراءات في الحق

نفسه للشخص تثبت الصفة أن سبق مما يعني القانوني. و نائبه أو له خلفا

35

و الدعوى، الوقائع في مندرجة تكون و المطلوب، الحق صاحب هو كان إذا

أو لحق�ه، المثبت�ة ب�الحجج بإدالئ�ه ذل�ك و ال�دعوى سبب ثبوت بمجرد تثبت

)البينة و الحجة إقامة من المدعي يعفي الذي باإلقرار عليه المدعى بجواب

.بغيل( األستاذ خاصة واذكري المراجع إلى الهامش في أشيري

و ق.م.م، من األول الفص��ل في المقص��ودة هي األداء أهلي��ة : إناألهلي��ة-

األهلي��ة على القض��اء أمام التداعي أراد من كل يتوافر أن الزما كان ثم من

و المم��يز كالص��غير األهلي��ة في لنقص��ان س��واء قاصرا كان إذا أما الكاملة،

رف�ع من فالب�د المجن�ون و المم�يز غ�ير الص�غير ش�أن لفق�دانها أو السفيه

إلى اله��امش في ) أش��يريالش��رعي أو الق��انوني نائب��ه طرف من الدعوى

بغيل(. األستاذ خاصة بصفة واذكري المراجع

دع��وى ال إذ ال��دعوى، علي��ه تقوم ما أهم المصلحة شرط : يعتبرالمصلحة-

ال��ذي الوحي��د الشرط اعتبارها إلى الفقه بعض ذهب قد و مصلحة، ال حيث

أن ل��ه ج��از للضرر، ومعرضة مهددة حقوقه كانت فمن الدعوى، تستقيم به

في ) أش��يريالمص��لحة عنص��ر على لتوافره��ا و ال حماي��ة ال��دعوى يرف��ع

.بغيل( األستاذ خاصة واذكري المراجع إلى الهامش

ال إنم��ا و مطلق، بشكل الدعوى في كشرط المصلحة قبول يمكن ال أنه إال

و قائم��ة تك��ون أن و مباش��رة، و شخص��ية تك��ون وأن قانوني��ة، تكون أن بد

1حالة.

العقدية. المسؤولية لدعوى الشكلية : الشروطثانيا

هذا يكون أن المقاول ضد الدعوى رفع لطلب تقديمه عند العمل رب يلتزم

ه����������������������������������������و و – مكتوب����������������������������������������ا الطلب

ال��دعوى باش��ر إن الم��دعي ط��رف من عليه موقع – اإلفتتاحي بالمقال يسمى ما

لمهن��ة المنظم الق��انون من32 للفص��ل وفق��ا بالتقاض��ي ل��ه مأذونا كان و بنفسه

ص��در ) لق��دمحامي��ا. الغالب في يكون الذي وكيله من أو1993 لسنة المحاماة

الخامس�ة، الطبع�ة "، المدني�ة المس�طرة لق�انون العملي : " الش�رح الط�الب الك�ريم - عبد 1

. 172 إلى160ص: من ،2008 مراكش، المعرفة، مطبوعات

36

ه��ذا إلى .ارجعي 2008 لس��نة المحام��اة لمهن��ة منظم جدي��د ق��انون

القانون

ب��ه ي��دلي ش��فوي تص��ريح بواس��طة ال��دعوى برف��ع س��مح المش��رع أن غير

الفصل مقتضيات حسب بالمحكمة الضبط كتابة أعوان أحد أمام شخصيا المدعي

التص�ريح هذا يؤول أن الحالة هذه في النتيجة فإن ذلك مع لكن و ق.م.م، من31

كان إذا توقيعه عدم إلى يشار أو بالتصريح، المدلي عليه يوقع مكتوب محضر إلى

خاص��ة واذك��ري المراج��ع إلى اله��امش في ) أش��يرييوق��ع أن الممكن غ��ير من

.بغيل( األستاذ

ذا أص��بح الذي بالتصريح أو المكتوب، اإلفتتاحي بالمقال األمر تعلق سواء و

ف��إن الض��بط، كتاب��ة أع��وان أح��د ط��رف من بمحض��ر تحري��ره بع��د كتابي��ة ص��بغة

كقاع��دة ال��دعوى لقبول شكليا شرطا الكتابة تضحى ثم من و الكتابية، المسطرة

من45 الفص��ل من األولى الفق��رة مقتض��يات من لن��ا يتض��ح م��ا ه��ذا و عام��ة،

.1ق.م.م

وفق��ا البناء لمقاول العقدية المسؤولية دعوى الثانية: تقادم الفقرة

العامة. للنظرية

ب��دعوى يتعل��ق فيم��ا خاص��ة تق��ادم م��دة على المغ��ربي المش��رع ينص لم

التشريعات أغلب غرار على ذلك و التسليم قبل البناء لمقاول العقدية المسؤولية

بخالف ذل��ك العام��ة. و للقاع��دة تقادمها في المسؤولية هذه تخضع لذا ،2المقارنة

أف�رد ال�ذي التس�ليم بعد البناء لمقاول العقدية المسؤولية دعوى في التقادم مدة

الحقا-. سنرى - كما خاصا تنظيما المغربي المشرع لها

اإلبتدائي��ة المح��اكم أم��ام : " تطب��ق أن��ه ق.م.م من45 الفص��ل من األولى الفق��رة تنص - و 1

و331 و329 الفص��ول ألحكام وفقا اإلستيناف محاكم أمام المطبقة الكتابية المسطرة قواعد

". بعده اآلتية344 و342 و336 و335 و334 و332 من106 الفص��ل : " ينص أن��ه على23/10/1968 س�نة ص�ادر األعلى للمجلس قرار - يقضي 2

نفس من378 الفص��ل و الج��رم ش��به أو الج��رم عن المبني��ة التع��ويض طلبات تقادم على ق.ا.ع

ه��ذا مرح��ع ) أذكري" التعاقدية المسؤولية على المبنية التعويض طلبات تقادم على ينص القانون

.القرار

37

المقاول ضد دعواه يرفع أن القانوني نائبه أو العمل رب على يتعين حيث

خمس هي و ، ق.ل.ع من387 الفص��ل في عليه��ا المنصوص التقادم مهلة داخل

ليس و للمس��ؤولية، الم��وجب بالفع��ل العمل رب علم تاريخ من تبتدأ سنة عشرة

قب��ل انه�دم ق��د المب��نى ك��ان إذا البعض. إال ي��رى كم��ا الفعل هذا تحقق تاريخ من

.1التهدم هذا حصول يوم من المدة فتحسب تسليمه

المق��اول مطالب��ة في حق أي العمل لرب يبقى ال المدة هذه انقضاء عند و

على يجب حيث الق��انون، بق��وة ال��دعوى يس��قط ال التق��ادم أن غ��ير ال��تزام، ب��أي

انقض��ت أن بعد عليه التعويض دعوى العمل رب رفع إذا ما حالة في البناء مقاول

تلق��اء من يس��تند أن القاض��ي ح��ق من ليس ألنه يعترض، و يحتج أن التقادم مدة

التقادم. إلى نفسه

ال��تي بالم��دة مقارن��ة الش��يء بعض طويل��ة ستكون المدة هذه أن صحيح و

ال�تي و التس�ليم بع�د العقدي�ة المسؤولية دعوى لسقوط المغربي المشرع قررها

طبقا العقدية المسؤولية إعمال إلى يؤدي الذي العيب إن حين سنوات، عشر هي

الض��مان هذا إعمال يستوجب الذي العيب من بكثير أقل يكون قد العامة للقواعد

غالبي�ة في البن�اء مق�اول مس�ؤولية نظ�ام ازدواجي�ة م�ؤدى ه�و هذا الخاص. لكن

الالحق��ة العقدي��ة المس��ؤولية إخض��اع و المغ��ربي، التش��ريع منه��ا و التش��ريعات

العامة. للقواعد خاضعة عليه السابقة لتبقى خاصة، ألحكام للتسليم

باتب�اع يق�وم العم�ل رب أن على جلي�ا لن�ا يتض�ح س�بق م�ا خالل من و إذا،

إخالل حال��ة في القض��اء طري��ق عن حق��ه اقتض��اء يس��تطيع ح��تى معينة إجراءات

ل�ه المح��دد األج�ل داخل ذلك و المقاولة، عقد بموجب التعاقدي بالتزامه المقاول

بإح��دى الحكم و ال��دعوى، ه��ذه في النظر إال للقاضي يكون ال لذلك تبعا و قانونا،

مق��اول إخالل عن المترتب��ة الجزاءات إذن هي فما ق.ا.ع، في المقررة الجزاءات

المطلب في مفص��ل بشكل عنه اإلجابة سنحاول ما هذا العقدية؟ بالتزاماته البناء

الموالي.

مسؤولية عن المترتبة الثاني: الجزاءات المطلب

العقدية. البناء مقاول

.140ص: : م.س، سرور شكري - محمد 1

38

التعاق��دي بالتزام��ه إخالل��ه نتيج��ة البناء مقاول تطال التي الجزاءات تختلف

أم��ام يط��الب أن العمل رب يستطيع حيث األخير، هذا ارتكبه الذي اإلخالل حسب

التعويض. أو الفسخ إلى يلجأ أو ممكنا كان إذا العيني باإلصالح يقوم أن المحكمة

النح��و على بتقس�يمه س��نقوم حيث المطلب، ه�ذا في س��نعالجه م��ا ه�ذا و

التالي:

العيني. األولى: التعويض الفقرة

الثانية: الفسخ. الفقرة

الثالثة: التعويض. الفقرة

العيني. األولى: التعويض الفقرة

ت��دارك البن��اء مقاول بوسع يكون عندما العيني للتعويض موجب هناك يكون

ما إذا بها تسبب التي األضرار بإصالح ذلك للبناء،و تنفيذه عنذ ارتكبها التي العيوب

.1البناء تسليم رفض أو ترميمها أو معيبا بناءا شيد

حالة بإرجاع ذلك و ممكنا يكون أن العيني التعويض يتم لكي يشترط أنه إال

ك��ان إذا ه��ذا المق��اول م��ع تعاق��ده عن��د العم��ل رب أراده��ا التي الحالة إلى البناء

إال المق�اول أم�ام يك�ون فال ك�ذلك يكن لم إذا أم�ا لإلص�الح ق�ابال الخلل أو العيب

.2ذلك األمر اقتضى إن معا هما أو التعويض أو الفسخ طلب

يكتفي و المقاول به يقوم ال ذلك مع و ممكنا العيني التعويض يكون قد كما

ش��رطين ت��وافر يجب الحال��ة ه��ذه في و العم��ل ل��رب النق��دي التع��ويض ب��دفع

هما: و ضروريين

بالنس��بة إال العملي��ة الناحي��ة من يتصور ال لألضرار العيني اإلصالح أن العامة القاعدة - تقضي 1

ألن المعم��اري المهن��دس قبل من اإلصالح هذا دون تحول فعلية صعوبة هناك ألن ذلك للمقاول

لذلك مراقبتها، و عليها اإلشراف و التصاميم كإعداد للمشروع، الفني الجانب في تنحصر مهمته

العمل. لرب النقدي للتعويض المعماري المهندس أداء ضرورة على الفقه أجمعالمغربي. ق.ا.ع من259 الف�صل - انظر 2

39

أن ش��انه من يك��ون أن و للم��دين مشقة و إرهاق العيني التعويض في يكون - أن

له. فادحة خسارة يلحق

بالدائن. جسيم ضرر ذلك يلحق ال - أن

المص��الح بين مطل��وب هن��ا الت��وازن ألن مع��ا، الش��رطين ت��وافر يجب و

.1المدين مصلحة و الدائن المتعارضة: مصلحة

ب��دون ب��ه القي��ام ي��رفض المق��اول لكن ممكن��ا العيني التعويض كان إذا أما

األض��رار بإص��الح للقيام القضاء من ترخيصا يطلب أن أيضا العمل لرب جاز مبرر،

في الطرف�ان اتف�ق إذا أن�ه كم�ا األصلي، المقاول نفقة على آخر مقاول بواسطة

البن��اء عملي��ة إلتم��ام العم��ل رب يلجأ أن التنفيذ في المقاول تأخر حالة في العقد

ب��إجراء العم��ل رب يقوم أن الشديد اإلستعجال حالة في يجوز آخر. و مقاول إلى

ارتكب��ه ال��ذي الخل��ل يكون كأن المحكمة من إذن دون المقاول نفقة على التنفيذ

مثال. البناء انهيار إلى سيؤدي المقاول

التع��ويض بقب��ول ملزم��ا يكون حيث العمل رب على ينطبق الشيء نفس و

التع��ويض طلب و رفضه له يحق ال و المقاول، المدين به تقدم إذا الممكن العيني

أو ال��دائن ب��ه رض��ي الكام��ل، العيني بالتعويض المدين ذمة تبرأ بل مكانه، النقدي

.2أباه

ممكن��ا-، كان إذا - حتى العيني التعويض العمل رب الدائن يطلب لم إذا أما

أن يطلب لم أو ذل��ك على اع��تراض أي المدين يبد لم و النقدي التعويض طلب و

أس��اس على النق��دي ب��التعويض العي��ني التعويض استبدل العيني، بالتعويض يقوم

.3بينهما ضمني اتفاق

ال��تي األعم��ال حول المقاول بين و العمل صاحب بين نزاع قيام حالة في و

الفن ألص��ول موافقته��ا أو عليه��ا المتفق للشروط مطابقتها و األخير هذا أجراها

ج��ودة عدم بخصوص أو بمقتضاها البناء إجراء الواجب للرسوم طبقا أو عدمه من

العربي��ة- " ال��دول تش��ريعات بين مقارن��ة المقاولة- دراس��ة عنبر: " عقد الرحيم عبد - محمد 1

.123ص: ،1977 األولى، الطبعة اإلل�تزام، آث��ار الث��اني، المدني" المجلد القانون شرح في " الوسيطالسنهوري: الرزاق - عبد 2

.712ص: تجب إن���ما و العيني التنفيذ عن اختياريا ب�دي�ال ليس ال�تعوي�ض أن إلى ه��نا اإلشارة تجدر - و 3

أشرنا. كما ضمنيا ولو معا ال�طرفين موافقة

40

على اإلتف��اق عن��د بالش��روط م��بين ه��و ما على انطباقها و البناء مهمات و أدوات

خب��ير بتع��يين المس��تعجلة األم��ور قاض��ي اختص المق��اول، بمعرف��ة استحض��ارها

أو ك��ل ثب��وت حالة في ذلك. و كل حالة إلثبات العمل رب طلب على بناء مهندس

العم��ل لصاحب التصريح الشديد اإلستعجال عند له يجوز و المخالفات، هذه بعض

من بمص��اريف ال��دعوى في تعين ال��ذي الخب��ير مباش��رة تحت المخالف��ات بإصالح

.1الموضوع قاضي أمام لطرحها الطرفين حقوق حفظ مع عنده

الثانية: الفسخ. الفقرة

مقاول فيه تسبب الذي العيب إصالح باإلمكان كان إذا أنه أشرنا أن و سبق

يعل��و ك��أن مس��تحيال العيب إصالح كان إذا أما العيني، التنفيذ إلى اللجوء يتم البناء

فعن��د تنفي��ذه إلي��ه الموكول التصميم خالف على للمبنى األولى باألدوار األخير هذا

س��بيل فال معيب��ة س��تكون التالي��ة األدوار أن إذ الخط��أ، هذا تدارك يستطيع ال ذلك

البداي��ة من��ذ العم��ل ل�رب ي�ح�ق لذا كله، البناء بهدم إال التنفيذ طريقة إصالح إلى

أن إلى لل��تربص ب��ه حاج��ة ال و للشروط، المقاول لمخالفة العقد فسخ يطلب أن

.2ذلك بعد الفسخ يطلب ثم معيبا البناء يتم

ان ب��ل ب��ه بالحكم المحكمة تلتزم ال قد للفسخ العمل رب طلب عند أنه إال

ك��ان اذا ب��التعويض الحكم على تقتص��ر فق��د تق��ديرها إلى يرج��ع ذل��ك في األم��ر

الظ��روف اقتض��ت اذا اجال الم��دين يمنح ان للقاضي يجوز و تعويضه يمكن الضرر

األهمي��ة قلي��ل الم��دين ب��ه يوف لم ما كان اذا الفسخ يرفض ان له يجوز كما ذلك

بتنفي��ذه الفس��خ يت��وقى ان الم��دين يس��تطيع و جملت��ه في اإلل��تزام ألى بالنس��بة

.3لإللتزام

" المستعجلة األمور راتب: " قضاء فاروق محمد كامل، الدين نصر محمد راتب، علي - محمد 1

.625ص: ،1976 القاهرة، الكتب، عالم مطبعة السادسة، الطبعة الواردة العقود السابع، المدني" المجلد القانون شرح في السنهوري: " الوسيط الرزاق - عبد 2

.83ص: ،1998 بيروت، الجديدة، الثالثة الطبعة العمل، على تعيب البن��اء، ج��رائم المس��ؤولية، أن��واع المعماري��ة المنص��ور: " المس��ؤولية حس��ين - محم��د 3

" دار المق�اولون... و المهندس�ون التش�ييد، بع�د و أثن�اء الح�وادث االنهي�ار، و التص�دع المباني،

.149ص: ،1999 اإلسكندرية، الجديدة، الجامعة

41

أن على يتفق��ا العم��ل- أن رب و البناء المتعاقدان- مقاول للطرفان يجوز و

الوفاء عدم عند قضائي حكم إلى حاجة دون نفسه تلقاء من مفسوخا العقد يعتبر

اتف��ق إذا إال اإلن��ذار من يعفي ال اإلتف��اق ه��ذا أن غ��ير عن��ه، الناش��ئة باإللتزام��ات

منه. اإلعفاء على صراحة المتعاقدان

حس��ب مس��تحيال التنفي��ذ أصبح إذا الدائن على واجبا اإلنذار يعتبر ال أنه غير

و التنفي��ذ اس��تحالة بس��بب ينقضي اإللتزام ألن ،1المغربي ق.ا.ع من256 الفصل

بحكم الفس��خ قواعد تطبيق من يمنع ال ذلك لكن و نفسه، تلقاء من العقد ينفسخ

العق��د فس��خ يطلب أن مستحيال، المدين التزام تنفيذ أصبح قد و فللدائن قضائي،

يس��ع ال الحال��ة هذه في التعويض. و يطلب أن من بدال بالتزامه المدين وفاء لعدم

التنفي��ذ أص��بح أن بع��د الم��دين إلمه��ال محل ال إذ طلبه، إلى يجيبه أن إال القاضي

.2العقد بفسخ فيحكم مستحيال،

ض��رورة بأن��ه: " ال المص��رية النقض محكم��ة تقض��ي المس��ار ه��ذا وف��ق و

ك�ان إذا و الم�دين، بفع�ل مج�د غ�ير و ممكن غ�ير اإللتزام تنفيذ أصبح إذا لإلعذار

مما المقاول فيها وقع التي الفنية األخطاء اعتبر أنه فيه المطعون الحكم من يبين

أص��بح ق��د المقاول��ة عقد على المترتب اإللتزام أن ذلك مفاد فإن تداركه يمكن ال

و العق��د بفس��خ قض����ى إذا في��ه المطعون الحكم فإن ثم ومن تنفيذه، ممكن غير

.3القانون" خالف قد يكون ال العيني بالتنفيذ المدين إعذار سبق دون بالتعويض

أم��ا العقد قبل عليها كانا التي الحالة إلى المتعاقدان يعاد العقد فسخ عند و

من يكون و التعويض، إلى فيصار عليه، كانت ما إلى بالحال العودة استحالة بحال

اس�تحال و ي�ده من اآلخ�ر المتعاق�د من س�لم ما خرج لو ما مثل اإلستحالة وجوه

.4اإلستحالة من حال إلى آلت قد إليه كانت ما إلى الحال إعادة فتكون رده،

واجبا: الدائن من اإلنذار يكون أنه: " ال ق.ا.ع من256 الفصل ينص - و 1

التزامه؛ تنفيذ صراحة المدين رفض ( إذا1

مستحيال. التنفيذ أصبح ( إذا2 الم�دني القان�ون من159 ال�مادة أيضا معه تتفق و المغربي، ق.ا.ع من335 الفصل - انظر 2

مجل��ة من345 الم��ادة و اللبن��اني، العق��ود و الموجب��ات ق��انون من341 الم��ادة و ال���مصري،

التونسية. العقود و اإللتزامات.05/04/1966 سنة المصرية النقض - محكمة 3.170ص: ، عزايزة: م.س فرحان محمد - علي 4

42

يسقط و يكن، لم كأنه المفسوخ العقد يعتبر و رجعي، أثر له إذن فالفسخ

: " ب��أن الصدد هذا في المصرية النقض محكمة قضت . و1الماضي في حتى أثره

يك��ون ال و يكن لم ك��أن اعتب��اره و انحالل��ه عليه ينبني المقاولة عقد بفسخ الحكم

اس��تنادا إال أعم��ال من استحدثه ما بقيمة – بالتزام�ه أخل الذي – المقاول رجوع

لتق��دير أساس��ا يصلح ال أصبح و فسخ الذي العقد إلى ال سبب بال اإلثراء مبدأ إلى

.2القيمة" هذه

الثالثة: التعويض. الفقرة

ب��ه يحكم ال��ذي ه��و و النق��دي التع��ويض إلى الف���قرة ه��ذه في س��نتطرق

ب��ه يحكم الذي و اإلضافي التعويض إلى و الفسخ أو العيني للتنفيذ كبديل القاضي

الفسخ. أو العيني التنفيذ جانب إلى اإلقتضاء عند القاضي

بمقابل. التعويض أو النقدي : التعويضأوال

تع��ذر أو العي��ني بالتنفيذ المدين قيام تعذر عند النقدي بالتعويض الحكم يتم

مح��و ش��أنها من نقود إلى للضرر فعلية ترجمة عن عبارة فهو لذا الفسخ، حصول

.3بالبناء ظهرت التي العيوب و األضرار خلفتها التي السيئة اآلثار

و النق��دي بالتعويض يحكم القاضي فإن السابقة الف�قرات في أشرنا كما و

للم��دين مشقة التنفيذ هذا فيها يحمل التي الحالة في ممكنا العيني التنفيذ كان لو

المال��ك لطلب يس��تجيب أن للقاض��ي ف��إن ذل��ك إلى إض��افة لل��دائن، ض��ررا و

للبن��اء الالزم باإلصالح آخر مقاول خالل من أو بنفسه يقوم حتى النقدي بالتعويض

القي��ام في األص��لي المق��اول نواي��ا ص��دق أو ق��درة في الش��ك حال��ة في المعيب

مهنته. ممارسة عن توقفه حالة في أو العيني بالتنفيذ

.139ص: عنبر: م.س، الرحيم عبد - محمد 1.17/03/1970 سنة المصرية النقض - محكمة 2الدكتورة: أطروحة من - مأخوذ290ص: م.س، العرعاري، القادر - عبد 3

ROUJOU DE BOUBEE : « Essai sur la Notion de Réparation » Paris, )L.G.D.J(,

1974.

43

ال��ذي للقاض��ي التقديري��ة الس��لطة إلى موكول أمر يبقى التعويض تحديد و

ال و المق��اول، عن الصادر الخطأ جسامة حسب تحديده في النظر واسع له يكون

بمناس��بة تحس��ينات و تع��ديالت من إض��افته في المال��ك ي��رغب ق��د م��ا فيه يدخل

البناء. إعادة أو اإلصالح

س�يتم ال�تي األض�رار تحدي�د للقاض�ي التقديري�ة الس�لطة إلى أيضا يرجع و

و حجم��ه و الض��رر ن��وع حس��ب أخ��رى إلى حالة من تختلف التي و عنها التعويض

من فات��ه ما و خسارة من العمل رب لحق ما كل التعويض يشمل حيث خطورته،

كسب.

الحالة األضرار عن إال يكون ال النقدي التعويض أن هنا اإلشارة تجدر و لكن

الوق��وع، محقق��ة ك��انت م��تى المس��تقبلة األض��رار أيض��ا و فعال وقعت ال��تي أي

التعويض. لطلب يصلح ال الضرر حدوث فاحتمال

س��كت الفرنس��ي المش��رع غ��رار فعلى التعويض تقدير بوقت يتعلق فيما و

نجده الذي المصري المشرع بخالف ذلك و األمر هذا تحديد عن المغربي المشرع

وقت ح��دده ال��ذي و ،1ق.م.م من170 الم��ادة في التع��ويض تحديد وقت ذكر قد

ب�وقت تأخ�ذ المدنية المحاكم فنجد الفرنسي القضاء بخصوص بالحكم. أما النطق

في ) أش��يريالنق��دي التع��ويض لتحدي��د الق��انوني ال��وقت القض��ائي الحكم صدور

ي��وم ه��و التعويض تحديد وقت اإلدارية المحاكم تعتبر بينما ،المراجع( إلى الهامش

إلى اله��امش في ) أش��يريب��الحكم النط��ق وقت ليس و العيب أو الض��رر ثب��وت

.المراجع(

غ��رار علىالمراج��ع( إلى اله��امش في ) أش��يريالمغ��ربي القضاء يذهب و

اعتب��ار إلى –ض��مني بشكل لو و – الفرنسية المدنية والمحاكم المصري المشرع

ب�رأيي ه�ذا و ب�الحكم، النط�ق ت�اريخ عن�د التع�ويض تحدي�د في المناس�ب الوقت

العوام��ل ه��ذه البن��اء م��واد أس��عار تغير و البناء أضرار تطور ألن الصواب يصادف

لمب��ادىء طبق��ا ل��ذا التع��ويض، حجم انخف��اض أو ازدي��اد في ش��ك بال س��تؤثر كلها

لح��ق ال��ذي الض��رر عن التع��ويض م��دى القاض��ي : " يق��در ق.م.م من170 الم��ادة تنص - و 1

،221 الم��ادتين ألحكام طبقا المضرور لم ف��ان ، المالبس��ة الظ��روف ذل��ك في مراعي��ا222

في ب��الحق للمضرور يحتفظ أن فله ، نهائيا تعيينا التعويض مدي يعين أن الحكم وقت له يتيسر

التقدير." في النظر بإعادة معينة مدة خالل يطالب أن

44

مق��دار القاض��ي يح��دد أن الط��رفين من أي يتض��رر ال ح��تى و واإلنص��اف العدال��ة

.1الحكم صدور تاريخ عند النقدي التعويض

اإلضافي. : التعويضثانيا

رب باستحقاق يحكم أن للقاضي يمكن الفسخ، أو العيني التنفيذ جانب إلى

بالتزام��ه، المق��اول إخالل بس��بب تص��يبه ال��تي األض��رار عن إضافيا تعويضا العمل

ب��ه اإلنتف��اع و استغالله عن العمل رب يعطل مما البناء تعيب عن تنشأ التي كتلك

رب ويستحق البناء، إعادة أو الترميم و اإلصالح يستغرقها التي المدة األقل على

ري�ع من ي�دره م�ا نقص أو البن�اء قيمة نقص حالة في كذلك إضافيا تعويضا العمل

بداءة. المطلوبة بالصورة إخراجه في اإلصالحات جدوى عدم و تعيبه بسبب

العي��ني التنفيذ : " طلب بأن لذلك تطبيقا المصرية النقض محكمة تقضي و

بحيث قدرا يتكافآن و المدين التزام يتقاسمان قسيمان التعويض بطريق التنفيذ و

يمن��ع م��ا هن��اك فليس ثم من و مت��أخرا، العي��ني التنفي��ذ تم إذا بينهما الجمع يجوز

ه��ذا عن تعويض��ا يطلب أن من الضرر يصيبه بحيث التنفيذ يتراخى حينما المدعي

.2الضرر"

عن��د التعويض بأن:" تقدير قال الذي و العرعاري القادر عبد الدكتور أيضا أيده اإلتجاه هذا - و 1

إذ فالمحكم��ة ال��نزاع، أطراف ينصف الذي العادل الموقف بمثابة نظرنا في يعد بالحكم النطق

ط�رأت ال�تي التطورات آخر على وقفت قد تكون أنها يعني فهذا التاريخ هذا عند التعويض تقدر

من العم��ل رب س��يحرم ك��ان إن و ال��رأي ه��ذا و البن��اء، أص��اب ال��ذي الض��رر أو العيب على

النط��ق عن الس��ابقة الف�ترة في التع�ويض مبل�غ على المترتب��ة القانوني��ة الفوائد من اإلستفادة

رب على تع��ود ق��د ال��تي الفوائ��د قيمة بكثير تتجاوز يحققها التي العملية الفائدة أن إال بالحكم،

.293ص: م.س، ". انظر الحكم صدور يوم إلى الفوائد هذه طلب منذ العمل

.المرجع( إلى في ) أشيري28/03/1963 سنة المصرية النقض - محكمة? 2

45

الثاني: الفصل

البناء لمقاول العقدية المسؤولية نظام

التسليم. بعد

46

تمهيد:

من مقب��وال البن��اء مق��اول بتنفي��ذه ال��تزم الذي للبناء العمل رب تسلم بمجرد

المراح�ل من تع�د المقاول�ة عق�د في التس�ليم آثاره. فعملي��ة ينتج ذلك فإن طرفه،

مجموع�ة ذل�ك على ي��ترتب للمقاول�ة العمل رب تسلم بمجرد أنه ذلك جدا، المهمة

اإلنجاز قبل ما مرحلة هما مختلفتين مرحلتين بين فيصال باعتباره القانونية اآلثار من

. 1اإلنجاز بعد ما و

مفه��وم إذا ه��و فم��ا أوال، بتعريف��ه نق��وم أن نرى التسلم، آثار بيان وقبل لكن

أشكاله؟ هي ما و التسلم؟

أنواعه: بيان و التسلم - تعريف1

،2المقارن��ة التش��ريعات بعض كحال حاله التسلم المغربي المشرع يعرف لم

في التس�لم بتعري��ف المغ�ربي المش�رع س��كوت قاب��ل الفرنس�ي المش�رع أن غير

يلي: " م��ا فيها جاء التي و ،1978 يناير4 قانون بمقتضى المعدلة1792/6 المادة

تحفظاته إبداء مع األشغال قبوله العمل رب بموجبه يقرر الذي التصرف هو التسلم

". بدونها أو

عن األول يتم حيث الض��مني، أو الص��ريح التسلم فهناك صور، عدة للتسلم و

المعم��اري المهندس يسهر الذي التسلم محضر على المعنية األطراف توقيع طريق

و البن�اء خباي�ا إلى نظ�ره لفت بع�د علي�ه التوقيع في زبونه مساعدة و إعداده، على

من مستخلص��ا ك��ان إذا ض��منيا، فيك��ون الث��اني بشأنها. أم��ا يتحفظ قد التي جزئياته

الن��وع ه�ذا إلى العم�ل رب إرادة انصراف في للشك مجاال تدع ال التي الوقائع بعض

على الع��ادة جرت حيث النهائي، التسلم و المؤقت التسلم أيضا التسلم. وهناك من

عرف�ه لق�د و الم�ؤقت، التس�لم يس�مى األش��غال له�ذه أولي تسليم هناك يكون أن

األشغال على كثب عن العمل رب يطلع بمقتضاه الذي التصرف ذلك أنه على الفقه

مع��نى يفيد مصطلح كل أن ذلك "التسلم"، مصطلح "التسليم" و مصطلح بين التمييز - يجب 1

يجب عاتق��ه على ملقى التزاما يعد حيث المقاول جانب من يكون اآلخر. فالتسليم عن مستقل

علي��ه يجب التزام��ا اآلخ��ر ه��و يع��د حيث العم��ل رب ج��انب من فيكون التسلم أما تنفيذه، عليه

به. الوفاء رب التزام��ات كأح��د بتنظيم��ه اكتفى ب��ل بتعريفه يقم لم الذي الجزائري، المدني - كالتشريع 2

الجزائري. المدني القانون من558 المادة في العمل

47

من ن��وع فه��و بالت��الي و معين، أجل داخل فحصها قصد المقاول طرف من المنجزة

بع��د نهائي��ة بصورة البناء تقبل فهو النهائي، التسلم غير. أما ال للبناء المادية الحيازة

وفق��ا التس��لم محض��ر على األط��راف توقي��ع و بش��أنها المتحف��ظ العي��وب إص��الح

يمكن . كم��ا1ض��منيا التس��لم يكن لم ما الشأن هذا في العمل بها الجاري للمسطرة

علي�ه اتف�ق م�ا أو المنج�ز العم�ل طبيعة حسب جزئيا، أو كليا أيضا التسلم يكون أن

األم��ر تعل��ق إذا خصوصا واحدة دفعة و كليا يكون أن التسلم في األطراف. فاألصل

تك��ون ال��تي الجماعية للمباني بالنسبة أما يتجزأ، ال كال تشكل التي الفردية بالمباني

التس�لم ف�إن األهمية، من جانب على إدارية منشآت أو سكنية مجموعات شكل في

العم��ل ل��رب األشغال تسلم بحيث متعاقبة فترات على مقسما جزئيا يكون ما غالبا

.2بأول أوال

التسلم: - آثار2

فيم��ا تتمث��ل القانونية، اآلثار من مجموعة ينتج التسلم أن إلى أشرنا أن سبق

يلي:

وفق��ا العم��ل رب إلى المص��نوع حي��ازة ينق��ل أن المق��اول على يت��وجب-1

الي��د وض��ع من العقار مالك بتمكين عادة ذلك يتمثل و بها، العمل الجاري للمسطرة

بين هن��ا التمي��يز يجب الق��انوني. و التصرف بأوجه فيه التصرف و به اإلنتفاع و عليه

بالتس�لم، إال العم�ل ل�رب تنتق�ل ال الحيازة أن ذلك الملكية، انتقال و الحيازة انتقال

لم��واد تقديم��ه عند التاريخ هذا قبل األخير لهذا تنتقل قد المصنوع الشيء ملكية أما

الحي��ازة و الملكية تنتقل المقاول قبل من مقدمة البناء مواد كانت إذا أنه غير البناء،

ذاته. الوقت في العمل رب إلى

الن��وع له��ذا ح��دا يض��ع فإنه الظاهرة العيوب بخصوص إعفائي أثر للتسلم-2

العي�وب ب�أن يع�ني ال ذلك أن غير بالضمان، مشمولة تكون ال أنها حيث العيوب، من

و العي��وب، ه�ذه على اإلحتج��اج العم�ل ل�رب يح��ق ب��ل مض��مونة، تكون ال الظاهرة

ال��تي الض��مان الف��ترة أثناء اإلحتجاج هذا يكون أن شرط بإصالحها، المقاول مطالبة

اعت��برت لق��د واح��دة. و س��نة هي المدة هذه تكون ما غالبا و مباشرة التسلم تعقب

ضمنيين. أو صريحين النهائي، أو المؤقت التسلم يكون أن يمكن أنه - ذلك 1.142ص: إلى135ص: من : م.س، العرعاري القادر عبد - انظر 2

48

العم��ل رب بإمك��ان ك��ان إذا يك��ون الظ��اهر العيب أن الفرنس��ية النقض محكم��ة

للبناء. له استعمال أول بعد عليه الوقوف اليقظ الحريص

بالذكر جدير و العشري، الضمان مهلة لحساب منطلقا يعد التسلم أن كما-3

إنم��ا و فق��ط، العش��ري بالض��مان تقتص��ر لم المقارن��ة التشريعات بعض أن إلى هنا

لما العمل صالحية ضمان و األكمل، الوجه على العمل إتمام ضمان على أيضا نصت

العش��ري الض��مان إعمال على فقط اقتصر الذي المغربي المشرع . عكس1له أعد

و الم��بيع الشيء عيوب ضمان الضمان هذا على زاد و للتسليم، الموالية الفترة في

من766 الفص��ل خالل من إليه أشار ما هذا و البناء، لمواد المقاول تقديم عند ذلك

. 2 767 الفصل أيضا و ق.اع،

وفق��ا العقدية المسؤولية دائرة من اإلنتقال بداية هو حقيقة األخير األثر هذا و

م��ع تض��امنا البن��اء مق��اول يتحمله الذي العشري الضمان دائرة إلى العامة للنظرية

للتسليم. الموالية الفترة خالل المعماري المهندس

النه�ائي التس�ليم عن تنجم ال�تي اإلف�رازات من العش�ري الض�مان كان إذا و

يختل��ف أن��ه علمن��ا إذا خاصة الضمان؟ هذا شروط و مظاهر هي فما البناء، ألشغال

التسليم؟ قبل بها المعمول العامة للقواعد وفقا العقدية المسؤولية نظام عن كثيرا

على الفص��ل ه��ذا نعالج أن نرى الضمان، هذا على الغموض بإجالء نقوم حتى

التالي: الشكل

و العش���ري للض���مان الق���انوني األول: التك���ييف المبحث

مميزاته.

آثاره. و العشري الضمان الثاني: شروط المبحث

و الفرنس��ي، الم��دني الق��انون و المصري، المدني المقارنة: القانون التشريعات هذه من - و 1

الجزائري. المدني القانون تطب��ق و ص��نعه نقائص و عيوب بضمان الصنع أجير ق.ا.ع: " يلتزم من767 الفصل ينص - و 2

".556 و553 و549 الفصول أحكام الضمان هذا على

49

50

األول المبحثمميزاته و العشري للضمان القانوني التكييف

من العشري بالضمان البناء مقاول إللتزام القانونية الطبيعة في البحث إن

لتحدي��د و جوهره��ا و المس��ؤولية ه��ذه ماهي��ة على للتعرف ذلك و بمكان، األهمية

األساس��ية خصائص��ها اس��تخالص بالنتيجة لنا تيسر أن أجل من أبعادها و مضمونها

ه�ذه أحك��ام ت��رتيب إلى ت��ؤدي أخ�رى جه�ة من أم��ا و جه�ة، من به�ا تتم�يز ال�تي

على ت��ترتب ال��تي األحك��ام تل��ك م��ع تتع��ارض ال بحيث دقي��ق، بش��كل المسؤولية

المسؤولية طبيعة لمعرفة و المسؤولية، هذه طبيعة طبيعتها في تغاير مسؤوليات

ع��دم ج��راء المس��ؤولية هذه ترتبت الذي اإللتزام مصدر تحديد من بد ال العشرية،

و ه��ذا اإلل��تزام، لهذا مصدرا القانون أو الضار، الفعل أو العقد، يكون فقد تنفيذه،

مس��ؤولية خصوص��ية في البحث تقتض��ي البن��اء مقاول مسؤولية طبيعة معرفة أن

مس��ؤولية أنه��ا أم الق��انون، بق��وة مفترض��ة و تض��امنية هي ه��ل الخاصة، القواعد

ال. أم العام النظام من المسؤولية هذه هل و العام، القواعد قررتها أصلية

مطلبين: إلى المبحث هذا سنقسم تقدم لما

العشري. للضمان القانوني األول: التكييف المطلب

العشري. الضمان الثاني: مميزات المطلب

51

52

العشري. للضمان القانوني األول: التكييف المطلب

الض��مان ي��ترتب ال��ذي اإلل��تزام مص��در بي��ان ح��ول الفقهي��ة اآلراء اختلفت

مس��ؤولية هي المس��ؤولية ه��ذه ب��أن يق��ول من فهن��اك ب��ه، اإلخالل على العشري

لكن و عقدي�ة مس�ؤولية بأنه�ا يق�ول من هن��اك و المقاول�ة عق�د مص��درها عقدية

- أي الض��ار الفع��ل ه��و منش��أها أن ي��ذهب الفقه من آخر جانب و القانون، قررها

الذي اإللتزام مصدر أن يرى جانب و تقصيرية، مسؤولية تقصيري- أي بها اإللتزام

القانون. هو تنفيذه عدم على المسؤولية ترتبت

يولها لم التي و العشرية المسؤولية أو العشري الضمان بتكييف سنقوم لذا

المقارنة. التشريعات مختلف إنما و خاصة بأهمية فقط المغربي المشرع

التالي: النحو على ذلك و فقرات أربع إلى المطلب هذا سنقسم عليه، و

بحتة. عقدية مسؤولية العشري األولى: الضمان الفقرة

القانون. قررها عقدية مسؤولية العشري الثانية: الضمان الفقرة

تقصيرية. مسؤولية العشري الثالثة: الضمان الفقرة

بحتة. قانونية مسؤولية العشري الرابعة: الضمان الفقرة

بحتة. عقدية مسؤولية العشري األولى: الضمان الفقرة

المراجع( إلى الهامش في ) أشيريالفرنسي الفقه في الغالب الرأي ذهب

طبيع�ة من العش�رية المعم�اري المهن�دس و المق�اول مس�ؤولية ب�أن الق�ول إلى

يمض��ي التعاقدي��ة. و إللتزاماتهم��ا تنفي��ذهما ع��دم عن ناجم��ة أنه��ا طالم��ا عقدي��ة

ألن للعقد، نهائيا حدا تضع ال التقبل و التسليم واقعة أن بالقول الرأي هذا أصحاب

ظه��ور أم��ا فق��ط، الظ��اهرة العي��وب من إال المق��اول ي��برئ ال التقب��ل و التس��ليم

و عقدية، مسؤولية المقاول عنها يسأل المقاولة بعقد إخالال فيعتبر الخفية العيوب

من769 الفص��ل في علي��ه المنص��وص المعم�اري المهندس و المقاول ضمان أن

ه�ذا منبت يعت�بر ثم من و المقاول�ة عقد بتنفيذ اإلخالل على جزاء إال هو ما ق.ا.ع

53

بعض في الفرنسية النقض محكمة إليه ذهبت ما هذا و المقاولة، عقد هو الضمان

.1أحكامها

ش��ك ال هي المس��ؤولية هذه أن إلى أيضا القضاء و الفقه ذهب مصر في و

يص��دق هذا المقاولة. و عقد أنشأه عقدي التزام على تقوم ألنها عقدية، مسؤولية

كس���ائر األرض. فهي في الثابت���ة بالمنش���آت المتعلق���ة المق���اوالت على أيض���ا

العيب، من خالي��ة المنش��آت تك��ون أن المق��اول ذمة في التزاما تنشئ المقاوالت

و للمق��اول العقدي��ة المس��ؤولية تحققت فق��د عيب في��ه ظه��ر أو البناء انهدم فإذا

.2المهندس

عن المهن��دس أو المق��اول مس��ؤولية بأن المصرية النقض محكمة قضت و

مس��ؤولية اعتبارها يمكن ال قديم، مدني409 للمادة طبقا تسليمه بعد البناء خلل

ك�ذلك يمكن ال و مدني��ة جنح��ة ش��به أو جنح��ة من الض��ار الفعل أساسها تقصيرية

المس��ؤولية عن منفص��لة و ب��ذاتها مستقل آخر نوع من قانونية مسؤولية اعتبارها

إنم��ا و المقاول��ة، عقد مقتضى على البناء صاحب و المقاول بين المقررة العقدية

عليها أنص سواء البناء، على مقاولة عقد لكل القانون قررها عقدية مسؤولية هي

بنص ثابت��ة فإنه��ا الخفي��ة، العي��وب عن الب��ائع ينص. كمس��ؤولية لم أم العق��د في

.3الصحيح البيع عقد على قانونا يترتب مما أنها أساس على بيع عقد لكل القانون

خالف مح��ل األم��ر جع��ل ال��ذي أن الس��نهوري الرزاق عبد األستاذ يرى كما

ه�و و العم�ل، لج�ودة المق�اول ضمان أن إلى يذهب رأيا هناك أن الوجه هذا على

يغطي التس��ليم و العم��ل، بتس��ليم ينتهي العقدي��ة المسؤولية على القائم الضمان

من غ��يره دون الثابتة، المنشآت مقاول بقي بعد. فإذا فيما تظهر التي العيوب كل

عش��ر لم��دة التس��ليم بعد البناء في تظهر التي العيوب بضمان ملتزما المقاولين،

ال��رأي حس��ب – بالتس��ليم انتهى ال��ذي العق��دي اإلل��تزام ه��و ه��ذا فليس سنوات،

أو الفرنس��ي، القض��اء إلي��ه ذهب ما بحسب تقصيري التزام هو إنما و المخالف- ،

الثابتة المنشآت لخطورة نظرا العمل لرب رعاية القانون أوجبه قانوني التزام هو

الفقهاء. بعض إليه يذهب فيما الزمن من مدة متانتها و صالبتها اختبار وجوب و

.المراجع( إلى في ) أشيري26/10/1931 سنة صادر فرنسي مدني - نقض 1

العق��ود الس��ابع، " المجل��د الم��دني الق��انون ش��رح في : " الوس��يط السنهوري الرزاق - عبد 2

.132ص: ،1998 بيروت، الجديدة، الثالثة الطبعة العمل، على الواردة

.المراجع( إلى في ) أشيري05/01/1939 سنة صادر مصري مدني - نقض 3

54

ال التس��ليم أن بقول��ه المخ��الف ال��رأي ه��ذا على الس��نهوري األس��تاذ يرد و

ك��انت س��واء المقاوالت جميع في الخفية، العيوب الظاهرة. أما العيوب إال يغطي

يبقى لكن و بالتس��ليم، تغطى فال أخ��رى، مق��اوالت أو ثابت��ة منش��آت مق��اوالت

غ��ير في الع��رف به��ا يقض��ي ال��تي المدة فيها الصنعة عيوب عن مسؤوال المقاول

أال المش��رع رأى فقد الثابتة المنشآت مقاوالت في الثابتة. أما المنشآت مقاوالت

بعشر الضمان مدة حدد و المقاوالت، هذه لخطورة نظرا للعرف المدة هذه يترك

ثم من و ص�البته، و البن��اء متان��ة إلختب��ار ض�رورية الم�دة ه�ذه أن رأى و سنوات،

.1العام النظام من غيرها دون المسؤولية هذه أحكام كانت

القانون. قررها عقدية مسؤولية العشري الثانية: الضمان الفقرة

مس��ؤولية ب��أن الق��ول إلى فرنس��ا في الفقه��اء من القلي��ل البعض ي��ذهب

من في��ه يظه��ر عم��ا أو البن��اء ته��دم من النابع��ة المعم��اري المهن��دس و المق��اول

إللتزام��اتهم المعم��اريين تنفي��ذ عدم عن ناجمة كونها عقدية مسؤولية هي عيوب،

اإللتزام��ات انقضاء تقتضي العقدية للمسؤولية العامة القواعد كانت إذا المهنية. و

ض�من بأحك��ام المش�رع خص��ها حال�ة هن��اك أن غير تنفيذه، عند العقد عن الناتجة

و معين��ة، دائ��رة ض��من خاص نوع من أحكام لها وضع بحيث المقاولة، عقد أحكام

الط��رف فيه يكون بناء تقبل على يقوم فيها العقد يكون التي تلك هي الحالة هذه

لم��ا طبق��ا منتهية اعتبارها يجب كان الحالة هذه و معماريا، مهندسا و مقاوال اآلخر

ه��و و مح��دد ل��زمن امت��داد حالة في اعتبرها المشرع لكن العامة القواعد تقتضيه

من الت�دخل ه�ذا ل�وال منتهي�ة ك�انت إال و التسليم، تاريخ من اعتبارا سنوات عشر

. 2المشرع

ذل��ك في و اإلتج��اه، به��ذا أحكام��ه بعض في الفرنس��ي القض��اء س��ار لقد و

أي��ة عن مسؤوال يكون المقاول لها: " أن حكم في الفرنسية النقض محكمة تقول

ال��ذي الفرنسي المدني القانون من1792 المادة نص بمقتضى البناء في خسارة

.3" بعقد العمل برب مباشرة المرتبطين األشخاص على إال يطبق ال

.134-133ص: السنهوري، الرزاق عبد للدكتور السابق المرجع نفس - انظر 1 . )160ص ، عنبر: م.س الرحيم عبد محمد . و273ص: ، عزايزة: م.س فرحان محمد - علي 2

(. الدوري جابر محمد المحامي رسالة عن نقال

55

إلى أيض��االمراجع( إلى الهامش في ) أشيريالمصري الفقه بعض يذهب و

رب إلى البن��اء تس��ليم بع��د م��ا إلى المهن��دس و المق��اول ض��مان م��د القانون أن

اإلل��تزام انقض��اء من المقاول��ة عقد في العام المبدأ يقتضيه ما خالف على العمل

تك��ون مس��ؤوليتهما عليها. و هو التي الظاهرة بحالته مقبوال البناء بتسلم بالضمان

لم أو عق��دي ش��رط تض��منها البن��اء على مقاول��ة عق��د لكل القانون قررها عقدية

بتنفي��ذ يتعلق ال الموضوع ألن العيني، اإلصالح طلب المالك يستطيع ال و يتضمنها،

إضافي بضمان متعلق هو بل العمل، سلم و وفاه قد المقاول حيث تعاقدي التزام

القانون. خوله

حيث أحكامه��ا بعض في النهج ه��ذا المص��رية النقض محكم��ة نهجت لق��د و

أو كل�ه العم�ل على بالمقاول�ة معين لعم�ل الص�انع اس�تئجار : " عق�د ب�أن قضت

يعت��بر ب��ه، يق�وم ال�ذي العم�ل أو فيه يعمل الذي الزمن حساب على معينة بأجرة

العم��ل رب و الص��انع على عن��ه المتولدة اإللتزامات بانقضاء منتهيا األصل بحسب

.1" ثمنه بدفع العمل رب قيام و مقبوال العمل بتسلم

و المق�اول جع�ل العق�ود و اإللتزام��ات ق�انون أن إلى هن��ا اإلش��ارة تجدر و

عش�ر م��دة في البن��اء يلح��ق ال�ذي للخلل متضامنين ضامنين المعماري المهندس

بش��رط معينة أبنية إنشاء في المالك إذن عن أو األرض في عيب نشأ إذا سنوات،

يمكث ألن المتعاق��دين قصد حسب معدا األخيرة الحالة هذه في البناء يكون ال أن

على الض�مان م�دة م�دد ق�د يك�ون المش�رع ف�إن ب�ذلك س�نين. و عشر من أقل

خالف على قيمتها دفع و المباني تسلم بعد ما إلى المعماري المهندس و المقاول

الظاهرة بحالته مقبوال البناء بتسلم بالضمان انقضائه من المقاولة عقد يقتضيه ما

في الم��دعى العيب يكون أن هذه الضمان دعوى لقبول يشترط و عليها، هو التي

كش��فه يس��تطيع ال و العمل رب مثل على خفيا يكون أن و متانته، في خلال البناء،

العم��ل رب دام م��ا المق��اول مسؤولية تنتفي ظاهرا كان إذا و للبناء، تسلمه وقت

له. بحق تحفظ دون تسلمه

عن��بر، ال�رحيم عب��د محم��د المح��امي مرج��ع في إلي��ه مشار ،05/04/1965 فرنسي - نقض 3

.161ص: م.س، عنبر، الرحيم عبد محمد المحامي مرجع في إليه مشار ،05/01/1939 مصري مدني - نقض 1

.161ص: م.س،

56

ال ال��رأي هذا حسب العشري-، الضمان العشرية- أو المسؤولية فإن عليه و

العقدي��ة المسؤولية عن منفصلة و بذاتها مستقلة قانونية مسؤولية اعتبارها يمكن

مسؤولية هي إنما و المقاولة، عقد ظاهر على العمل رب و المقاول بين المقررة

. 1البناء على مقاولة عقد لكل القانون قررها عقدية

تقصيرية. مسؤولية العشري الثالثة: الضمان الفقرة

كم��ا عقدي��ة المس��ؤولية ه��ذه أن على يجم��ع يكاد فرنسا في الفقه كان إذا

حيث ل��ه، مغ��ايرا نهج��ا نهج ق��د الفرنسي القضاء فإن ذلك، إلى أشرنا أن و سبق

المهن��دس و المق��اول مس��ؤولية أن الق��ول إلى أحكام��ه من العدي��د في ذهب

اإلنج��از بع��د فيه تظهر التي العيوب عن أو الجزئي أو الكلي التهدم عن المعماري

الضار. الفعل أساسها تقصيرية مسؤولية هي التسليم و

ض��مان أن ه��و ال��رأي ه��ذا يتب��نى الفرنس��ي القض��اء جع��ل ال��ذي السبب و

بتسليم ينتهي العقدية المسؤولية على القائم الضمان هو و العمل لجودة المقاول

ك��ل يغطي الفرنس��ي القض��اء رأي حس��ب التس��ليم أن حيث لص��احبه. و العم��ل

عن مسؤولون الثابتة المنشآت و البناء مقاولي بقاء فإن بعده، تظهر التي العيوب

عش��ر لم��دة فيه��ا العي��وب ظه��ور أو المباني يصيب الذي الجزئي أو الكلي التهدم

بالتسليم. ينتهي العقدي اإللتزام ألن تقصيري التزام هو سنوات

تل��ك اعت��بر و ال��رأي ه��ذا عن بعي��د وقت من��ذ ح��دا الفرنسي القضاء أن إال

أن��ه إال القانونية اآلثار بعض رتب إن و التسليم أن إذ تعاقدية، طبيعة ذات الدعوى

ال��ذي فالعق��د العم��ل، رب و المهن��دس أو المق��اول بين العالقة طبيعة من يغير ال

تص��رف ليس و واقع��ة يعت��بر التس��ليم ألن بالتس��ليم ينتهي ال العالق��ة ه��ذه يحكم

.274ص: ، عزايزة: م.س فرحان محمد - علي 1

العق��دي الج��انب أيضا ينكر لم أنه غير اإلتجاه هذا في منصور حسين محمد الدكتور ذهب لقد و

ذا المعم�اري الض�مان اعتب�ار إلى ب�البعض ح�دا م�ا ه�ذا يق�ول: " ...و حيث العش�ري، للضمان

التسليم هذا مع لكننا أحكامه. و نظم و عليه نص الذي هو القانون ألن نظرا بحتة قانونية طبيعة

يق��وم ال و بالعق��د يرتبط أنه إذ الضمان في العقدي الجانب إنكار يمكن ال القانوني الجانب بهذا

بدونه."

57

الض��مان مرحل��ة و اإلل��تزام، تنفي��ذ مرحلتين: مرحلة على ينطوي العقد و قانوني،

.2التنفيذ ملحقات من يعتبر فالضمان التنفيذ، هذا أداء حسن من التأكد أي

ص��حته، و ص��وابه و ص��دقه فق��د و نصير بدون أصبح اإلتجاه هذا فإن بهذا و

و التقص��يرية المسؤولية أحكام بين الواضحة الجوهرية الفروقات وجود عن ناهيك

خاص��ة. و معينة دائرة ضمن أحكامها وضعت التي العشرية المسؤولية هذه أحكام

المس�ؤولية ه�ذه عن التقص�يرية المس�ؤولية ص�فة ت�دحض التي الفروقات هذه و

هي: نقاط ثالث في نجملها الخاصة

أس��اس على العش��رية المس��ؤولية ه��ذه يقيم المغ��ربي التش��ريع أنأوال:

النص��وص حس��ب المس��ؤولية فه��ذه العكس، إلثبات قابل غير مفترض خطأ وجود

يعتبر بينما المهندس، و المقاول جانب من إهمال أو خطأ هناك يكن لم لو و تقوم

التوفي��ق يمكن إذا فكي��ف التقص��يرية، المس��ؤولية في أساسيا ركنا إثباته و الخطأ

و تقص��يرية؟ مسؤولية العشرية المسؤولية إلعتبار إثباته بين و الخطأ افتراض بين

المعم��اري المهن��دس أو المق��اول يأتيه الذي الضار الفعل بين التوفيق يمكن كيف

ل��و و العشرية المسؤولية في الضمان وجود بين و التقصيرية مسؤوليتهما لتترتب

اإلهمال؟ أو الخطأ هذا وجود بدون

عالقة و ضرر و خطأ من أركانها بتحقق تتحقق التقصيرية المسؤوليةثانيا:

و المتض��رر بين إللتزام��ات مرتب عقد وجود بدون و متضرر شخص ألي و سببية،

من المعم��اري المهندس و المقاول بين عقد وجود من بد ال بينما بالضرر، المدين

العم��ل أن إثبات أجل من ذلك و أخرى جهة من العمل رب و المقاول بين و جهة،

صنعهما. من هو التهدم أو العيب فيه حدث الذي

الته��دم سبب بقي لو حتى قائمة المهندس و المقاول مسؤولية تظلثالثا:

إلثب��ات قاب��ل غير مفترض خطإ على لقيامها ذلك و مجهوال، العيب ظهور سبب أو

إثب��ات عبء المتض��رر ع��اتق على يق��ع التقص��يرية المس��ؤولية في بينم��ا العكس،

السببية. العالقة و الضرر و الخطأ

حال بأي و يمكن ال العشرية المسؤولية أن سبق ما خالل من لنا يتضح إذا،

القض��اء أن الض��ار. و الفع��ل أساس��ها تقص��يرية مس��ؤولية تك��ون أن األح�وال من

موقف�ه لحس و ع�اد ال�زمن من حقب�ة اإلتج�اه به�ذا ن�ادى ال�ذي و ذاته الفرنسي.143ص: المنصور: م.س، حسين - محمد 2

58

ه��و العش��رية، المسؤولية أساس أن اعتبر و صحته، بعدم األكيدة لفناعته بالعدول

م��ا المقاول��ة عقد عن الناشئ اإللتزام بتنفيذ اإلخالل مؤداه عقدي بالتزام اإلخالل

به��ذا و أخرى، جهة من المعماري المهندس و المقاول و جهة، من العمل رب بين

على المغ��رب و فرنس��ا من ك��ل إلي��ه ذهب م��ا س��اير ق��د الفرنسي القضاء يكون

قدمناه. الذي النحو

بحتة. قانونية مسؤولية العشري الرابعة: الضمان الفقرة

المهن��دس و المق��اول مس��ؤولية أن إلى فرنس��ا في الفقه��اء بعض ي��ذهب

عي��وب من في��ه يظه��ر ما و جزئي أو كلي تهدم من المباني يصيب عما المعماري

بع��د بالض��مان المعم��اري المهن��دس و المق��اول ف��التزام قانوني��ة، مس��ؤولية هي

ال األرجح على ال��ذي العم��ل رب حماية إلى يهدف قانوني، التزام هو إنما التسليم

الحماي��ة هذه تفتضي األبنية عيوب خطورة أن و اإلنشاء، و البناء بأمور خبير يكون

القانونية.

من بك��ل العمل رب يربط الذي العقد بأن رأيهم الفقهي الجانب هذا يبرر و

جمي��ع يس��قط التسليم أن و عادة، بالتسليم ينتهي المعماري المهندس و المقاول

العي��وب بض��مان المقاول التزام فإن لذلك البناء، في بعد فيما تظهر التي العيوب

و بالتس��ليم انقضى قد العقد لكون العقد مصدره يكون ال التسليم بعد تظهر التي

.المراجع( إلى الهامش في ) أشيريبحت قانوني اإللتزام أن

مدفوعا يكون المباشر، مصدرها هو يكون التزامات، القانون ينشئ عندما و

أساس��ا تقوم فنية و سياسية و اقتصادية و اجتماعية إعتبارات من بجملة ذلك في

ج�ديرة خاص�ة أو عام�ة مص��لحة ورائه�ا من مس�تهدفا اإلجتم�اعي، التضامن على

تغلغ��ل ازداد الحض��ارة، انتش��ار و العم��ران، لتق��دم نظ��را الرعاي��ة. و و بالحماي��ة

مس��ؤولياتها تن��وعت و فروعه��ا، تع��ددت و الحي��اة، مراف��ق جمي��ع في الهندس��ة

األهمية. و بالغ أمرا عليه، اعتمادها و بالقانون الهندسة اتصال جعل الذي بالشكل

الع��ام الص��الح و األعم��ال أص��حاب و األعمال لحماية هاما مبدأ القانون قرر لذلك

أو خطأ كل عن بالتضامن تامة مسؤولية مسؤولين المقاول و المهندس جعل بأن

انته��اء بع��د س��نوات عش��ر لمدة بها يقومان التي األعمال و المنشآت يصيب خلل

59

بالقواع��د اإلل��تزام و الدق��ة مراع��اة في الح��رص غاي��ة حريص��ين ليجعلهما التنفيذ

م��ا غالبا الذي العمل رب لحماية أيضا تقررت أنها التنفيذ. كما في السليمة الفنية

الل��ذين المعم��اري المهن��دس و للمق��اول خالف��ا البن��اء في الفن بأمور جاهال يكون

في العم�ل رب إليه�ا يفتق�ر المج�ال ه�ذا في عالية فنية مقدرة و بكفاءة يتمتعان

.1األحوال غالب

تكف��ل التي المسؤولية هذه إقامة إلى المشرع اإلعتبارات هاته دفعت قد و

أمكن لما تدخله دون تركت لو بحيث أحكامها ترتيب و مداها، رسم و بتحديدها هو

من إهم��ال أو خط��أ قيام دون تترتب قد لكونها نظرا تقصيرية طبيعة من اعتبارها

الحراس��ة فك��رة على تأسيس�ها إمكان عدم عن فضال المهندس، و المقاول جانب

لتس��لم نظ��را العكس إلثب��ات قاب��ل غير فرضا مفروض خطأ على عادة تبنى التي

يمكن ال كم��ا إلي��ه، حراس��تها انتق��ال و العم��ل ل��رب الثابت��ة المنش��آت و المب��اني

عقدية. طبيعة أيضا اعتبارها

س�وى الض�مان ه�ذا طبيع�ة اعتبار يمكن ال بنظرنا فإنه سبق لما كخالصة و

تص��ور يمكن ال فإن��ه بالتالي و عنها، متولد ألنه مقاولة عقد مصدرها عقدية طبيعة

يك��ون أن دون المعماري المهندس و البناء مقاول من كل به يلتزم عشري ضمان

و المنجزة األعمال تسليم تم لو حتى العمل، رب مع مقاولة عقد أبرموا قد هؤالء

ذل�ك على دلي�ل خ�ير لع�ل و المقاولة، عقد ينهي ال التسليم ألن العمل رب تقبلها

أن العش��ري بالض��مان المعم��اري على ب��الرجوع رغبت��ه عن��د األخير هذا التزام هو

حص��ل الذي الضرر حصول إثبات ثم من و بينهما المبرم المقاولة عقد بداية يثبت

للمس��ؤولية العام��ة للقواع��د طبق��ا ذل��ك و للبن��اء الج��زئي أو الكلي الته��دم نتيجة

العقدية.

" انظ��ر اإلتجاه هذا نفس في ذهب الذي . و169-168ص: عنبر: م.س، الرحيم عبد - محمد 1

". المرجع نفس174ص: إلى169ص: من

" م.س، أطروحت��ه، في عزاي��زة فرح��ان محم��د علي أيضا اإلتجاه هذا نفس في أيضا ذهب كما

. 284ص: إلى279ص: من انظر

60

العشري. الضمان الثاني: مميزات المطلب

ل��ه األخ��ير فه��ذا العش��ري، الضمان أحكام عن العام الضمان أحكام تختلف

الض��مانات ب��اقي عن خصوص��ية و ذاتي��ة بمقوم��ات يتم��يز تجعل��ه م��ا الصفات من

في��ه التش��دد على الحديث��ة التشريعات أجمعت حيث العقود، في المقررة األخرى

و المق��اول بين التض��امنية المس��ؤولية ب��إقرار و الع��ام، النظام من باعتباره وذلك

باعتب��اره ك�ذا و الغ�ير، أو العمل رب تصيب التي األضرار عن المعماري المهندس

المعم��اري للمهن��دس ال و للمقاول يمكن ال حيث القانون بقوة مفترضة مسؤولية

األجنبي. السبب بإثبات إال منها التحلل

إلى يع��زى العامة القواعد تقتضيه عما العشري الضمان في التشدد صفة و

المنش��آت و المب��اني س��المة لتعلق و البناء، عيوب على المترتبة األضرار خطورة

العامة. بالمصلحة متانتها و الثابتة

ه��ذا مم��يزات بدراس��ة نق��وم أن لنا يرتأى األمر هذا حقيقة على للوقوف و

التالي: النحو على الضمان

العام. بالنظام العشري الضمان األولى: تعلق الفقرة

المهن��دس و المق��اول بين التضامنية المسؤولية الثانية: إقرار الفقرة

العشري. النظام في المعماري

البناء. مخاطر لتغطية اإلجباري بالتأمين الثالثة: األخذ الفقرة

اف��تراض قرين��ة على العش��ري الض��مان الرابع��ة: تأس��يس الفق��رة

المسؤولية.

العام. بالنظام العشري الضمان األولى: تعلق الفقرة

في المدني��ة التش��ريعات ج��ل معه تتفق و العقود و اإللتزامات قانون اعتبر

من��ه772 الفصل لمقتضيات طبقا العام النظام من العشري الضمان أحكام ذلك،

أج��ير ضمان إسقاط أو إنقاص موضوعه شرط كل أنه: " يبطل على ينص الذي و

61

أو العي�وب، ه�ذه قص�د عن أخفى ق�د كان إذا األخص على و صنعه، لعيوب الصنع

.1الجسيم" تفريطه عن ناشئة العيوب هذه كانت

ه��ذا إدراج من المقارن��ة التش��ريعات كج��ل المغ��ربي المش��رع قصد لعل و

التالية: األسباب إلى يرجع العام النظام في الضمان

رب يص��يب ال المعيب��ة المنشآت و األبنية تهدم العامة: ألن السالمة - حماية

بأض��رار الكثيرين تصيب كوارث حدوث إلى يؤدي ما غالبا بل بالضرر وحده العمل

من جميع��ا ه��ؤالء س��المة حماي��ة الض��روري من لذا األموال، و األرواح في فادحة

يس��مح ب��أال ،2المنشآت انهيار و المباني سقوط حوادث على تترتب التي المخاطر

األض��رار ه��ذه عن مس��ؤوليتهما يس��تبعدا أن المعم��اري المهن��دس أو للمق��اول

فإن بالتالي و العام، بالنظام المتعلقة المباني سالمة و متانة ألن خاصة، باتفاقات

هذا في العامة. و السالمة حماية تقتضيها ضرورية هي منها اإلعفاء شروط بطالن

علي��ه نص��ت ما أن: " مقتضى لها قرار في المصرية النقض محكمة ذهبت الشأن

ب��ه يقص��د الصلح عقد في شرط كل أن المدني القانون من653 ،651 المادتان

من إبرام��ه وقت انكش��ف ق��د يكن لم م��ا ض��مان من المق��اول و المهندس إعفاء

العمل رب نزول يجوز ال إذ به، يعتد ال و باطال يكون الضمان يشملها التي العيوب

العم��ل رب إق��رار ب��ه. و الرج��وع في حقه عن الضمان سبب تحقق قبل و مقدما

شأنه من ليس عليها هو التي الظاهرة بحالته مقبوال البناء بتسلمه الصلح عقد في

و التس��ليم وقت خفي��ة ك��انت ال��تي العيوب ضمان من المقاول و المهندس إعفاء

ش�رط ك�ل ب�اطال بأن�ه: " يق�ع تقضي و األردني المدني القانون من790 المادة تنص - حيث 1

الم��ادة الم��ادة، ه��ذه تقاب��ل و "، من��ه الحد أو الضمان من المهندس أو المقاول إعفاء به يقصد

المهندس إعفاء به يقصد شرط كل باطال تنص: " يكون التي المصري المدني القانون من653

من1792 الم��ادة من الخامس��ة الفق��رة أيضا منه. و الحد أو الضمان من المقاول و المعماري

ال�تي و1978 س�نة يناير3 قانون بمقتضى التعديل بموجب المضافة الفرنسي المدني القانون

المنص��وص المس��ؤولية اس��تبعاد مقتض��اه من يك��ون العقد في شرط كل باطال فيها: " يقع جاء

اس��تبعاد أو المس��ؤولية، ه��ذه من الح��د أو ،1792/2 و ،1792/1 ،1792 الم��واد في عليه��ا

التض��امن اس��تبعاد أو نطاق��ه، من التض��ييق أو1792/3 الم��ادة في علي��ه المنص��وص الض��مان

الق�انون من693 الم�ادة من ك�ل كذلك ". و منه الحد أو1792/4 المادة في عليه المنصوص

العراقي. المدني القانون من780 المادة و الكويتي، المدني "، الص��غيرة المدنية العقود الجديد، المدني القانون شرح البكري: " موسوعة عزمي - محمد 2

.208ص: التوزيع، و للنشر محمود دار - ، المقاولة الثالث- عقد المجلد

62

العي��وب إال يغطي ال نهائي��ا ك��ان ل��و و التس��ليم ألن العم��ل، رب يعلمه��ا يكن لم

.1" التسليم وقت العمل لرب الملزمة أو الظاهرة

النه��وض يمكن��ه ال دول��ة أي اقتص��اد أن س��بق م��ا خالل من الق��ول يمكن و

الحض�اري ال�رقي و التق�دم عن�وان هي ال�تي الثابتة والمنشآت المباني تلك بدون

و المب�اني ه�ذه مث�ل إلنج�از الفق�ري العم�ود ه�و المعم�اري أن بم�ا و أم�ة، ألي�ة

تمس ألنه�ا ت�ام بإتق�ان و ص�افية بذهني�ة بمهام�ه يقوم أ، من بد ال كان المنشآت،

بينهم من و المقارن�ة التش�ريعات غالبي�ة نج�د ل�ذلك الس�المة، و العام�ة المصالح

جعله��ا و خاص��ة قواعد لها وضع بأن المسؤولية هذه على يشدد المغربي المشرع

تعس��فية ش��روط ف��رض في ح��را المق��اول يع��د لم بذلك و العام، بالنظام متعلقة

علي��ه يض��عه م��ا ي��راعي أن علي��ه إنما و المسؤولية من التخلص بغية المالك على

التضامن و العدالة تحقيق اعتبارات فيها روعيت قيود من بالمشرع ممثال المجتمع

المعم��اري مس��ؤولية من ش��دد فالمش��رع علي��ه العام��ة. و المص��لحة استهداف و

عيب ظه�ور أو البن��اء في ته�دم حصول لتحاشي ممكنة عناية كل بذل إلى ليدفعه

المنشآت و المباني تهدم بسبب ضرر من العامة السالمة له تتعرض لما تجنبا فيه

كب��ير فني ذوق و جمال من للمباني على ما حفاظا و فيها العيوب ظهور أو الثابتة

بالضرورة يؤدي الحماية هذه عن المشرع الدولة. فتخلي تقدم و رقي يعكس مما

بأكمله. المجتمع تصيب جسيمة أضرار إلى

البن��اء، أعمال في فنية خبرة عادة العمل لرب يكون العمل: ال رب - حماية

المقاول��ة عق��د في قوي��ا طرف��ا المعم��اري المهن��دس و البن��اء مق��اول يكون بينما

يتق��دم أن المش��رع على لزاما كان لذا مؤهالت، و خبرة من به يتمتعان ما بسبب

حماي��ة المعم��اري ع��اتق على مش��ددة ض��مانات تفرض للمسؤولية قواعد بإرساء

خط��ورة إلى انتب��ه حيث المغ��ربي المش��رع فعله ما هذا و البناء، بفن العمل لرب

أو المعفية الشروط بطالن فقرر البناءات تشييد ميدان في المعرفي التفاوت هذا

المستش��ار مرجع في مذكور ،835 ص مدني فني مج18 س13/04/1967 جلسة - نقض 1

الطبع��ة الث��الث، الج��زء الم��دني، القانون نصوص على التعليق في المرجع التواب، عبد معوض

.703ص: اإلسكندرية، المعارف، منشأة ،1998 منقحة، و مزيدة الرابعة

736 ص مدني فني مج16 س10/06/1965 جلسة " نقض إلى المرجع نفس في أيضا انظر

. 703-702" ص:

63

التعس��فية اإلشتراطات هذه وراء التستر إلى هؤالء يعمد ال حتى للضمان المخففة

.2التعاقدية العالقة في الضعيف الطرف بمصالح تضر أن شأنها من التي

على المقاول مع تعاقد الذي العمل رب مصلحة هي هنا الخاصة فالمصلحة

شخص��ا أو طبيعي��ا شخص��ا العم��ل رب يك��ون أن يستوي و المطلوب، البناء إقامة

ك��ان م��تى يقطن��ه بيت��ا بن��اء إما تعاقده جراء يقصد العمل فرب عموما و اعتباريا،

من كمظه��ر فن��دقا أو خالل��ه من التج��اري نش��اطه يم��ارس مص��نعا أو عادي��ا فردا

و المختلفة المنشآت و المباني إقامة من ذلك نحو ما و الهامة السياحية المظاهر

يكون األحوال جميع ففي تطوره، و العصر روح مع تتوائم التي األغراض المتعددة

ه�ذه تحقي��ق الخاص�ة. و مص��لحته تحقي��ق ه�و األولى بالدرج�ة العم�ل رب ه�دف

لعائلت��ه الس��كن فتوف��ير لحمايته��ا، الق��انون يس��عى ال��تي األه��داف من المص��لحة

الوط��ني باإلقتص��اد النه��وض عملي��ة في يس��اهم مص��نع إنشاء و الحماية، يستحق

تطوره و المجتمع رقي مدى يعكس سياحي فندق إقامة و الحماية، يستحق هدف

المعم��اري ع��اتق على مش��ددة بقواع��د يتق��دم أن المش��رع من يس��تحق ه��دف

لحماي��ة أن��ه على يفهم ال أن يجب بالنتيج��ة الحماية هدف ألن العمل رب لمصلحة

قص��د من فهم��ه ال��واجب إنم��ا مج��ردة، بص��ورة البن��اء بفن الجاه��ل العم��ل رب

المهن��دس و المق��اول حث ه��و الحماي��ة ه��ذه قواع��د إرس��اء و بف��رض المش��رع

نح��و على عملهم تأدي��ة في العناي��ة من ممكن��ة درج��ة أقصى بذل على المعماري

الضمان. مدة أثناء في جميعا عيوبه يضمنون يجعلهم

على اتفاق أي ق.ل.ع من772 الفصل بمقتضى المغربي المشرع يمنع وال

أدرج ال��تي الغاي��ة على ش��يء في يؤثر ال ذلك أن باعتبار العشري الضمان تشديد

و تقويت��ه في تزي��د ب��ل الع��ام، النظ��ام حلق��ة ض��من العش��ري الض��مان أجلها من

إنج�ازهم أثن�اء الح�رص و العناي�ة من المزي�د ب�ذل على المقاولين تحث و تعزيزه

على أخ��رى جه��ة من المق��اول و جه��ة من العمل لرب يمكن حيث البناء، ألشغال

يل��تزم أن على يتفق��ا أن أو س��نوات، عش��ر من أكثر لتكون المسؤولية أمد إطالة

عن و الجزئي�ة أو الكلي�ة الته�دمات أض�رار جميع عن العمل رب بتعويض المقاول

التسليم. عند ظاهرة كانت لو و حتى العيوب أضرار جميع

مس��ؤولية من يعفي أن أو يخف��ف أن ش��أنه من ش��رط أي يبط��ل أن��ه إال

حرم��ان إلى يؤدي الذي كالشرط العام، بالنظام لتعلقه مطلقا بطالنا البناء مقاول.169ص: العرعاري: م.س، القادر - عبد 2

64

أن أو عيب، وج��ود أو تهدم حصول حالة في المقاول على الرجوع من العمل رب

الج��زئي الته��دم دون الكلى التهدم على المقاول ضمان يقتصر أن على مثال يتفقا

سنوات. عشر من بدال سنوات خمس لمدة الضمان يكون أن أو عيب، وجود أو

إلى يمت��د ال و فق��ط الش��رط في يق��ع البطالن أن إلى هن��ا اإلشارة تجدر و

.1صحيحة دامت ما األخرى الشروط بقية إلى و العقد

اتفاق��ات هي العيب ظه��ور أو الته��دم ح��دوث بع��د ت��برم التي اإلتفاقات أما

من الح��د أو اإلعف��اء اإلتفاق��ات ه��ذه موض��وع ك��ان س��واء آثاره��ا تنتج و ص��حيحة

يصح كما التعويض في حقه عن ينزل أن المضرور العمل لرب يحق حيث التشدد،

ليس إذ أبهض بتعويض نفسه يلزم أن للمعماري يمكن كما أقل، بتعويض يقبل أن

العام. النظام يخالف كا ذلك كل في

وج��ود رغم حق��ه إلى البن��اء ب��أمور الجاهل العمل رب أوصل العام فالنظام

يس�تطيع فإنه بالتالي و التعويض، في الحق هذا منحه و ربما، معفى مسبق شرط

إذا المق��اول. لكن أو المهن��دس م��ع التص��الح أو بالض��مان التمس��ك عن يتنازل أن

من��ه ن��زوال يعد ال ذلك بعد سكوته فإن به المقاول العمل رب أخطر و العيب ظهر

قائمة. التقادم مدة دامت ما التعويض في حقه عن أو الضمان عن

المهندس و المقاول بين التضامنية المسؤولية الثانية: إقرار الفقرة

العشري. الضمان في المعماري

ال الم��دينين أو ال��دائنين بين التض��امن أن العام��ة القواع��د في األص��ل إن

ال األم��ر ه��ذا أن ق��انوني. إال نص أو اتف��اق على بن��اء ذل��ك يك��ون إنم��ا و يفترض،

المعم��اري المهن��دس و المقاول من كل يقوم الذي العشري الضمان على ينطبق

بينهم. فيما متضامنين يتحمله

بعض ك��انت إن و المعم��اري المهن��دس و المقاول بين التضامن هذا أن غير

األخرى التشريعات بعض فإن نصوصها، في صراحة أقرته قد المقارنة التشريعات

ال��ذي المغ��ربي العق��ود و اإللتزام��ات قانون بينها من و ذلك على صراحة تنص لم

الفرنسي. المدني القانون منحى العادة- في كما – سار

العش���رية بالمس���ؤولية المتعل���ق ق.ا.ع من769 الفص���ل إلى فب���الرجوع

الص��مت ال��تزم ق��د المغ��ربي المش��رع أن نج��د المعم��اري، المهن��دس و للمقاول

المومني. الدكتور مرجع من . مقتبس333ص: ، عزايزة: م.س فرحان محمد - علي 1

65

ال��تي العي��وب و األض��رار عن البن��اءات مش��يدي بين التض��امن مس��اءلة بخصوص

أن��ه على الص��مت ه��ذا فسرت المغربية المحاكم معظم لكن البناء، أشغال تلحق

عن المعماري المهندس و المقاول بين التضامنية المسؤولية لفكرة ضمنية إجازة

تش��ييد إلى األس��اس في يهدفان هؤالء دام ما عنهما، الصادرة المشتركة األخطاء

العم�ل رب تج��اه بالتض��امن إللزامهم�ا كافي��ة العمل هذا وحدة فإن مشترك عمل

على يقبالن ال��تي المه��ام إلرتباط أحدهما إلى نسبته يمكن ال مما الخطأ كان متى

. 1ببعض بعضها إنجازها

محكم��ة عن ص��ادر حكم الخص��وص، به��ذا ص��درت ال��تي األحك��ام من و

و المق��اول مس��اءلة إلى ذهبت حيث28/12/1934 س��نة بالرب��اط اإلس��تئناف

ل��رب ش��يدها ال��تي بالفيال ظهرت التي العيوب عن بالتضامن المعماري المهندس

لرم��ل المقاول استعمال إلى يرجع العيوب هذه مصدر أن لديها ثبت عندما العمل

في ) أش��يريالسقوط و باإلنهيار مهددة تكون الفيال جعل مما خامد كلس و طيني

بت�����اريخ له�����ا آخ�����ر ق�����رار في ذهبت .. كم�����االمراج�����ع( إلى اله�����امش

المس��ؤولية فك��رة إق��رار . إلىالمراجع( إلى الهامش في ) أشيري28/01/1936

حيث التص��ميم، عي��وب نط��اق خ��ارج المعم��اري المهن��دس و للمق��اول التض��امنية

المسؤولية من التحلل حاول الذي المعماري المهندس استئناف المحكمة رفضت

ب��ه ب��ررت مم��ا و التص��ميم في لخط��أ ترج��ع ال البن��اء عيوب أن بدعوى التضامنية

على اإلش��راف و الرقاب��ة ب��واجب يتحم��ل المعم��اري المهندس أن رأيها المحكمة

أش�غال في ت�وافره الالزم الج�ودة عنص�ر من التثبت علي�ه يتعين ب�التلي و العمل

ه��ذا العم��ل. و رب تجاه المقاول مع بالتضامن مساءلته يستوجب ما هذا و البناء،

س���نة له���ا ص���ادر ق���رار في بمكن���اس الص���لح محكم���ة أيض���ا أقرت���ه م���ا

و المق��اول أن اعت��برت حيث .،المراجع( إلى الهامش في ) أشيري11/10/1938

مح�ل الفيال أص�ابت ال�تي العي�وب عن بالتض�امن مس�ؤولين المعم�اري المهندس

باإلنهيار. تهددها كانت اعوجاجات و بشقوق النزاع

" التض��امن " مؤسس��ة خل��ق على عم��ل فقد الفرنسي للقضاء بالنسبة أما

و مع�ارض بين الفقهي�ة اآلراء في تض�اربا القت وال�تي التشريعي الفراغ هذا لسد

لغويا تحايل قد القضاء بأن القول حد إلى المعارض البعض ذهب حيث لها، مناصر

" مص��طلح س��تار تحت المق��اول و المعم��اري المهن��دس بين التض��امن إلق��رار.162-161ص: م.س، العرعاري، القادر - عبد 1

66

بالنس��بة . أم��ا1أص��ال اس��تبعاده إلى يدعو الذي األمر قانونا المنظم " غير التضامم

المهن��دس و للمق��اول التض��امنية بالمس��ؤولية إق��رارهم فرغم الفكرة هذه ألنصار

في تحفظهم أبق��وا أنهم إال البن��اء تلح��ق ال��تي العي��وب و األض��رار عن المعم��اري

على المس��ؤولية ه��ذه تط��بيق على اقتص��روا حيث التض��امن، ه��ذا جزئي��ات بعض

بحيث المق��اول و المعم��اري المهن��دس من ك��ل مه��ام فيه��ا تتداخل التي الحاالت

ف�إن النط�اق ه�ذا خ�ارج و المح�ترفين، ه�ؤالء أخط�اء بين الفص�ل أم�ر يس�تحيل

.2تضامن بدون و شخصية تكون المسؤولية

نج��د نصوص��ها في التض��امن على ص��راحة نص��ت ال��تي الق��وانين بين من و

: " يض��من فيه��ا ج��اء ال��تي و منه651 المادة خالل من المصري المدني القانون

ته�دم من س�نوات عشر خالل يحدث ما متضامنين المقاول و المعماري المهندس

عن المق�اول و المعم�اري المهن��دس مس�ؤولية أن ذلك مفاد جزئي.. ". و أو كلي

و أخ��رى ثابتة منشآت من أقاماه أو مبان من شيداه فيما الجزئي أو الكلي التهدم

و البن�اء متان�ة تهدي�د عليه�ا ي�ترتب عي�وب من المنش�آت و المب�اني في يوج�د ما

ل�رب يج�وز ثم من الق�انون. و في نص بمقتض�ى تض�امنية مسؤولية هي سالمته،

على ب��الرجوع أو ب��ه المط��الب ب��التعويض متض��امنين مع��ا عليهم��ا الرجوع العمل

عن��ه التض��امنية المس��ؤولية دف��ع ألحدهما يجوز ال و التعويض بكامل فقط أحدهما

.3اآلخر إلى نسبته و نفسه عن الخطأ ينفي

البن��اء في اإلج��ادة على المقاول و المهندس تكاتف شأنه من التضامن هذا

نفس في اإلطمئن��ان يبعث ما هو و العيوب من خالية كاملة صورة في به للخروج

.4أخرى ناحية من الممتلكات و األرواح على يحافظ و المالك،

إلى باإلض��افة ك��امال المرجع إلى ) أشيريريبير الفرنسي الفقيه إليه ذهب ما هذا - و 1

..الصفحة(

إلى باإلض��افة كامال المرجع إلى ) أشيريكاسطون. الفقيه الفرنسي يؤكده ما - هذا 2

الصفحة.302ص: م.س، سرور، شكري - محمد 3 ب��أن: " النص18/11/1993 س��نة ص��ادر لها فرار في المصرية النقض محكمة ذهبت لقد - و 4

الم��ادة بنص المق��رر الضمان نطاق أن على يدل المدني القانون من652 و651 المادتين في

م��ا أيض��ا يش��مل إن��ه ب��ل ج��زئي أو كلي تهدم من البناء يصيب ما على قاصرا ليس مدني651

إلى الح�ال في مؤدي�ة تكن لم ل�و و س�المته أو متانت�ه ته�دد أخ�رى عي�وب من البناء هذا يلحق

67

الم�ادة نص في ص�راحة التض��امن ه�ذا الجزائ��ري الم�دني القانون أقر كما

في الته��دم وق��وع العم��ل رب أثبت كلم��ا المادة هذه بموجب أنه حيث منه،554

مس��ؤولين المق��اول و المعم��اري المهن��دس يك��ون في��ه عيب ظه��ور أو البن��اء

باس��تثناء خطئهم��ا، إثب��ات من العم��ل رب ح��دث. فيعفى م��ا على متض��امنين

التص��ميم عي��وب على إال يس�أل ال ال�ذي و بالتص��ميم فق�ط يق�وم الذي المهندس

.1الجزائري المدني القانون من555 المادة لمقتضيات طبقا

البناء. مخاطر لتغطية اإلجباري التأمين بمبدأ الثالثة: األخذ الفقرة

أص��بحت ال��تي و العمراني��ة المنش��آت عن الناجم��ة المخ��اطر بحجم إيمان��ا

اآلالت أو المح��رك ذات العرب��ات فيه��ا تتس��بب ال��تي تل��ك قس��اوتها في تض��اهي

ه��ذا المعاص��رة التش��ريعات معظم أدخلت العم��ال، يس��تخدمها ال��تي الميكانيكي��ة

اجتماعي��ة و عملي��ة فوائ��د من ذلك يحققه لما اإلجباري التأمين مجال في القطاع

العم��ل ل��رب تكف��ل ال��تي اإلض��افية الض��مانات من مزي��د إض��فاء في أص��ال تتمثل

ممكن. وقت أقصر في التعويض على الحصول إمكانية

"Spinetta" ق��انون بص��دور البن��اء مي��دان في إلزامي��ا الت��أمين فأص��بح

،04/01/1978 سنة الفرنسي المتعل��ق المرسوم تونس في صدر ذلك بعد ثم

الق��انون مص��ر في و ،10/10/1986 سنة البناء ميدان في التأمين و بالمسؤولية

المق��اول و المعم��اري المهن��دس يك��ون أن الض��مان ه��ذا عن المس��ؤولية في األص��ل و تهدمه،

هي و البن��اء، تنفي��ذ عن ناش��ئة أنه��ا طالم��ا العي��وب ه��ذه عن التض��امن وج��ه على مس��ؤولين

قيامهم��ا بإثب��ات عنهم��ا المسؤولية هذه ترتفع و جانبهما، في مفترض خطأ على تقوم مسؤولية

البن��اء أص��اب الذي = = العيب أن و المرعية الفنية األصول و لذلك المعد التصميم وفق بالبناء

تمت��د أن دون البن��اء، تصميم عن ناشئة العيوب هذه كانت إذا بالتالي و غيرهما، خطأ عن ناشئ

وق�ع الذي وحده أنه باعتبار وحده التصميم واضع المهندس على يكون الضمان فإن تنفيذه، إلى

". الخطأ منه 554 للم��ادة )طبق��ا المق��اول و المعماري للمهندس العشرية يوسف: " المسؤولية - إبراهيم 1

القانوني��ة للعل��وم الجزائري��ة المجل��ة في منش��ور مق��ال الجزائ��ري( " ، الم��دني الق��انون من

،1995 ،3 رقم ،33 ج السياسية، و اإلقتصادية

.673ص:

68

التأمين قانون أيضا و ،1982 لسنة2 رقم بالقانون المعدل1976 لسنة16 رقم

.09/08/1980 في الصادر الجديد الجزائري

المق���اول و المهن���دس مس���ؤوليةSpinetta ق���انون يغطي فرنس���ا ففي

س��يما ال و طبيعته��ا ك��انت أيا و المالك، مواجهة في عامة بصفة البناء عن الناشئة

س��واء المس��تفيد تصيب التي األضرار كافة يغطي إذ العشرية للمسؤولية بالنسبة

بالبن��اء عيب وج��ود عن ناتج��ة ك��انت أو جزئي��ا، أو كليا البناء تهدم عن ناتجة كانت

ذل��ك و ل��ه، المخص��ص الغرض بحسب لإلستعمال قابل غير يجعله أو متانته، يهدد

الض�مان مس�ؤولية و تأميني�ة تغطي�ة أي يض�من لم الذي المصري القانون بعكس

األض�رار جس�امة بلغت مهم�ا المال�ك مواجه�ة في المق�اول و للمهندس العشري

عن الغ��ير مواجهة في المالك مسؤولية من تأمين على تقتصر إنما و تصيبه، التي

ف�ترة خالل الج�زئي أو الكلي البن�اء ته�دم بس�بب الغ�ير ه�ذا تصيب التي األضرار

.1العشري الضمان

ي��زال ال الس��ابقة التش��ريعات أقرت��ه لما خالفا فالوضع للمغرب بالنسبة أما

الح��التين اإلجب��اري الت��أمين يتج��اوز ال حيث اختياري��ا، البن��اء مي��دان في الت��أمين

ما الشغل، حوادث تأمين و المحرك ذات العربات مخاطر تأمين هما و التقليديتين

حيث له��ا التابعة المؤسسات إحدى أو الدولة لحساب إنجازها يتم التي األبنية عدا

المغربية التأمينات الدولة. فمدونة طرف من مضمونا مخاطرها ضد التأمين يكون

الحاالت ضمن مطلقا الموضوع هذا إلى تشير ال03/10/2002 سنة صدرت التي

الت��أمين معالم يوضح تشريعي نص هناك ليس أنه إلى باإلضافة للتأمين، اإللزامية

فيه��ا يل��زم ال��تي المتفرقة النصوص بعض وجود هو هنالك ما كل البناء، قطاع في

أن يمكن ال��تي المخ��اطر يضمن الذي التأمين بعقد باإلدالء المتدخلين هؤالء بعض

المنظم الظه��ير من26 للم��ادة بالنس��بة الش��أن ه��و كم��ا عنه��ا، مس��ؤوال يك��ون

المعزول��ة اإلش��ارات ه��ذه أن إال10/09/1993 في الم��ؤرخ المعماري��ة للهندس��ة

.2كافية غير تبقى

حوادث عن المقاولين و للمهندسين المدنية المسؤولية من اإلجباري كامل: " التأمين - سمير 1

-1990 األولى، الطبع��ة الفرنس��ي- " ، الق��انون و المص��ري الق��انون بين مقارنة دراسة– البناء

.94-93ص: ،1991.166-165ص: م.س، العرعاري، القادر - عبد 2

69

اف��تراض قرين��ة على العش��ري الض��مان الرابع��ة: تأس��يس الفق��رة

المسؤولية.

مق��اول ال��تزام ألن ذل��ك الخط��أ، اف��تراض على المس��ؤولية هذه أسست

خط��أ إثب��ات على مج��بر غير العمل رب فإن لذا نتيجة، بتحقيق التزاما يعتبر البناء

على ال��دليل يق��دم أن فقط عليه يجب إنما العشري، الضمان إلستحقاق المقاول

ك��ان ال��ذي ال��وقت في حص��ل الض��رر ه��ذا كون و للضمان الموجب الضرر وقوع

في المص��نوع الش��يء فيه��ا يك��ون ال��تي الف��ترو في أو الص��انع يدي بين المصنوع

المقاول. ضمان

حيث ق.ا.ع، من769 للفص��ل قرائتن��ا خالل من استخالص��ه يمكن ما هذا و

أو الته��دم حص��ل إذا البن��اء مق��اول مسؤولية على قاطعة قرينة النص هذا يتضمن

األرض في عيب أو البن��اء طريق��ة في عيب أو الم��واد في نقص بس��بب اإلنهي��ار

عن ص��ادر خط��أ أو األجن��بي الس��بب بإثب��ات إال القرينة هذه دفع له يتأتى ال بحيث

العمل. رب

المب��ادئ من يع��د المق��اول ج��انب في الخط��أ أو المس��ؤولية اف��تراض و

أن إلى ذل��ك في الس��بب يرج��ع و المعاصرة، التقنينات جل كرستها التي القانونية

عليهم يتعذر الحرفة بأصول جاهلة اجتماعية فئات مع يتعاقد ما غالبا البناء مقاول

على كونه أو العقار تهدم واقعة أن على فضال البناء، لمحترفي الفني الخطأ إثبات

ب��دعوى المق��اول لتبرئة محاولة فأي بالتالي و الخطأ، هذا يؤكد مما اإلنهيار وشك

الجدوى. عديمة تعتبر حقه في الخطأ ثبوت عدم

ج��انب في الخط��أ اف��تراض لقرين��ة إش��ارة أول ك��انت فق��د فرنسا، في أما

ال��تي1804 س��نة الصادرة نابليون مدونة من1792 المادة نص في البناء مقاول

العش��ر خالل مس��ؤولين يكونون المعماريون المهندسون و فيها: " المقاولون جاء

ناتج��ا الته��دم ك��ان م��تى جزافي بثمن عليه المتعاقد البناء إلتمام الموالية سنوات

ش��رط أن ". غير جزئيا أو كليا التهدم كان سواء البناء في أو األرض في عيب عن

الطريق��ة له��ذه وفقا التعاقد ألن الفقهية اإلختالفات من موجة أثار الجزافي الثمن

في يتعاق��د فإن��ه المعماري المهندس أما المقاول على سوى األصل في ينطبق ال

70

في عليه�ا مصادق و معروفة أتعاب شكل في محدد ثمن على بناء الحاالت معظم

المعماريين. بالمهندسين الخاص األتعاب جدول

الفرنس��ي بالمش��رع الواق��ع في عجلت التي هي الفقهية اإلختالفات هذه و

ألغى ال��ذي1967 ين��اير3 ق��انون بمقتضى ذلك فكان السابقة، المادة تعديل إلى

كل جانب في الخطأ افتراض قرينة إلعمال أساسي كعنصر الجزافي الثمن شرط

غ��ير و الجزافي��ة للص��فقات ش��املة جعله��ا و المعم��اري المهن��دس و المقاول من

غ��ير الص��فقات و التعاق��دات إلى القرين��ة هذه تطبيق نطاق مد بذلك و الجزافية،

.1الجزافية

.185-184ص: العرعاري: م.س، القادر - عبد 1

71

الثاني: المبحث

آثاره و العشري الضمان شروط

في��ه، توافره��ا يجب معين��ة ش��روط على العش��ري الض��مان إعم��ال يتوقف

الضمان شروط جميع توافر عند يتحقق. و ال و الضمان هذا يقوم ال إحداها فبدون

قرره��ا ب��ه خاص��ة لقواع��د طبق��ا الض��مان دع��وى رف��ع العمل لرب يحق العشري

المقارنة. التشريعات غالبية و المغربي المشرع

ه��ذا يخضع حيث باإلزدواجية، يتميز البناء لمقاول العقدية المسؤولية فنظام

الض��مان لقواع��د و التس��ليم، قب��ل العقدي��ة للمس��ؤولية العام��ة للقواع��د األخ��ير

خل��ق العقدي��ة البن��اء مق��اول مس��ؤولية في النظ��ام التس��ليم. ه��ذا بع��د العش��ري

المقاول. ضد المرفوعة الدعاوى في أيضا ازدواجية

التالي: الشكل وفق المبحث هذا نعالج أن نرى سبق، لما تبعا

العشري. الضمان األول: شروط المطلب

العشري. الضمان الثاني: آثار المطلب

72

العشري. الضمان األول: شروط المطلب

تتمث��ل و العش��ري، الض��مان يق��وم حتى الشروط من مجموعة تحقق يجب

المعماري��ة المنش��آت من غيره��ا أو بن��اءات تش��ييد ض��رورة في الش��روط ه��ذه

المنصوص األسباب من بسبب التعيب أو للتهدم األبنية هذه تتعرض أن و األخرى،

أو األرض في عيب أو الم��واد نقص��ان هي و ق.ا.ع، من769 الفص��ل في عليه��ا

ف�ترة داخ�ل التعيب أو الته�دم ه�ذا وق�وع يتعين أن�ه إلى باإلض�افة البن�اء، طريقة

للتسليم. الموالي العشري الضمان

أن نرى العشري، الضمان قيام إلى تؤدي التي األضرار على نتعرف لكي و

يلي: ما إلى المطلب هذا بتقسيم نقوم

العشري. للضمان الموضوعية األولى: الشروط الفقرة

العشري. للضمان الشكلية الثانية: الشروط الفقرة

العشري. للضمان الموضوعية األولى: الشروط الفقرة

للض��مان الموض��وعية الش��روط إلى الفق��رة ه��ذه في بالح��ديث س��نتطرق

ثالث: هي و العشري،

بناء. تشييد على المقاولة تنصب أوال: أن

األخرى. الثابتة المنشآت على المقاولة تنصب ثانيا: أن

البناء. في التعيب أو التهدم ثالثا: وقوع

بناء. تشييد على المقاولة تنصب أن: أوال

لقي��ام المقارن��ة التش��ريعات أغلب اش��ترطته ال��ذي البن��اء تعري��ف يمكن

عم��ل بأن��ه: " ك��ل ،769 الفص��ل في المغ��ربي ق.ا.ع فيها بما العشري، الضمان

طري��ق عن ق�رار اتص��ال بها متصال األرض، من حيزه في ثابت اإلنسان، يد أقامته

73

نوعه�ا، ك�ان أي�ا الم�واد من مجموع�ة بين تعيب دون للف�ك قابل غير ربطا الربط

و الزم��ان لمقتض��يات طبق��ا العم��ل، ه��ذا مث��ل في اس��تعمالها على الع��ادة جرت

.1" المكان

ش��كل على العم��ارات أو كالفيالت للسكنى المعدة األبنية فإن لذلك، تبعا و

التج��اري اإلس��تغالل و لإلس��تعمال المع��دة األبني��ة و آخ��ر، شكل أي على أو شقق

كأبني��ة الص��ناعية اإلس��تعمال و اإلس��تغالل أو العن��ابر، و المستودعات و كالمخازن

لألبنية. المفهوم هذا تحت تندرج جميعها المعامل، و المصانع

و المستوص��فات و المستش��فيات و الم��دارس و العم��ارات و فالمن��ازل

و المص��انع و المط��اعم و المق��اهي و الس��ينما دور و المس��ارح و المص��حات

أن يمكن مب��ان جميعه��ا المعاب��د، و الكن��ائس و المس��اجد و المخ��ازن و المت��اجر

أو يص��يبها ال��ذي الخل��ل عن المعم��اري المهن��دس و المق��اول مس��ؤولية تتحق��ق

منه��ا ش��يدت التي المواد كانت أيا التسليم، أو اإلنجاز بعد فيها تظهر التي العيوب

أو بالخش��ب مطعم��ة ك��انت أو الطين، أو الحج��ر أو ب��الطوب مبني��ة ك��انت س��واء

اتص��ال متص��ل و مكان��ه، في ث��ابت مس��تقر المب��نى أن طالم��ا الصفيح أو الحصير

.2تلف أو هدم دون نقله يمكن ال بحيث قرار،

أو إص��الحه أو توس��يعه أو البن��اء تعلية على المقاول مهمة اقتصرت إذا لكن

ه��ذه ك��انت إذا إال للتط��بيق قابل��ة تكون ال العشري الضمان مقتضيات فإن هدمه،

المش��رع كرس��ها ال��تي الغاي��ة ضمن تدخل بحيث األهمية من جانب على األشغال

إض��افة أو األص��لي البن��اء فوق طابقين أو طابق كإضافة ذلك و العشري، للضمان

3األصلي. بالبناء لتلتصق أفقيا أخرى مبنية مساحات

األرض، س��طح تحت الموج��ودة المب��اني العش��ري الض��مان يش��مل كم��ا

أو الح�روب، أثن�اء داخله�ا الن�اس ليخت�بئ األرض سطح تحت تبنى التي كالمخابئ

.659ص: يس: م.س، حسين الرزاق - عبد 1 حكم ص��در الش��أن ه��ذا في و الزج��اج، من البن��اء به��ا شيد التي المادة تكون أن يمكن - كما 2

) الزه��ور و النبات��ات إلي��واء الزج��اج من مب��نى على العشري الضمان بتطبيق الفرنسي للقضاء

Civ. 21 mars 1979 D. 1979. 604، ) المنصور، حسين محمد مرجع في مذكور حكم

.120ص: الهامش، انظر م.س،.189ص: العرعاري: م.س، القادر - عبد 3

74

ذلك غير و المخازن، أو األفران أو الصناعية أو التجارية المحال أو السفلية األدوار

األرض. سطح تحت الموجودة المباني من

نقله��ا يس��هل التي التركيب و للفك القابلة المنازل و الكبائن و األكشاك أما

المقص��ودة المب��اني دائ��رة في ت��دخل ال تلف، أو هدم حصول دون آلخر مكان من

العشري. الضمان يشملها ال بالتالي و ق.ا.ع، من769 الفصل نص في

أعم��ال و ال��ديكور، أعم��ال العش��ري الض��مان نط��اق في أيض��ا ي��دخل ال و

حيث اإللكتروني��ة، و الكهربائية األجهزة و الداخلية، التحسينات و البياض و الدهان

ال فهي ل��ذا العم��ل، لرب الشخصي لإلستعمال مخصصة األعمال هذه جميع تكون

.1العقدية للمسؤولية العامة للقواعد إخضاعها متانته. فيكفي و البناء سالمة تهدد

األخرى. الثابتة المنشآت على المقاولة تنصب : أنثانيا

على العش��ري الض��مان أحك��ام تط��بيق على المغ��ربي المش��رع يقتص��ر لم

القض��اء عرفه��ا لق��د األخ��رى. و الثابت��ة المنش��آت أيض��ا ش��مل إنم��ا و المب��اني،

مباش��رة غ��ير أو مباش��رة بص��ورة المرتبط��ة الثابت��ة األشياء هي بأنها السويسري

أمثلته��ا من اص��طناعية. و بطريق��ة مرتبط��ة أو بن��اء مبني��ة ك��انت س��واء ب��األرض

الس�كك و المقابر و األنفاق و البوابات و الخزانات و السدود و القناطر و الجسور

المنش��آت معنى في يدخل مما المداخن. و و المركزية التكييف أجهزة و الحديدية

المص��عد و كهف، إلى يؤدي لسلم الخارجي المدخل السويسري، القضاء نظر في

و ال�دهان و البي�اض أعم�ال اس�تبعاد من األغلبي�ة ت�راه م�ا م�ع يتف�ق ال الفقه بعض أن - غير 1

معي��ار ألن متانته، أو البناء سالمة تهدد أن شأنها من ليس أنه بحجة الضمان دائرة من الزخرفة

يمكن ال و البن��اء أعم��ال س��وء عن الناتج العيب تقدير في به اإلستعانة يجب البناء سالمة تهديد

ليس الزخرفة و البياض أعمال بأن القول فإن ثم من و ذاتها، البناء أعمال بطبيعة مقدما البطه

في إدخاله��ا من يمن��ع ال�ذي م��ا إذ التج��اوز، من ق��در على ينطوي البناء سالمة تهديد شأنها من

أو الكلي الته�دم عنه�ا ينتج أن ه�و و الض�مان ه�ذا لتط�بيق ض�ابط وج�د طالم�ا الض�مان دائرة

ص: م.س، المنص��ور، حسين محمد البناء. انظر سالمة تهديد شأنه من الذي التعيب أو الجزئي

122.

و الص��بغ أعم��ال جمي��ع أدخ��ل اإلنجليزي و األمريكي القضاء من كل أن إلى هنا اإلشارة تجدر و

ال��تي العي��وب أو يصيبها الذي الخلل عن المعماري عنها يسأل التي األعمال خانة ضمن الديكور

التسليم. و اإلنجاز بعد فيها تظهر

75

المستخدمين إلستعمال بحيرة ضفاف على المقامة الحمامات و الطريق رصف و

.1عقار على دائمة بصورة المثبت الخشبي السلم و

على قاص��را العشري الضمان كان فلقد الفرنسي، بالقانون يتعلق فيما أما

Les الكب��يرة األهمي��ة ذات المنش��آت Gros Ouvrages ، رع لكن و��المش

،1978 س��نة لق�انون إص�داره خالل من المص��طلح ه�ذا في النظر أعاد الفرنسي

الكب��يرة األعمال بين التمييز في الفرنسي القضاء فيه وقع الذي لإلضطراب نظرا

ح�دا وض�ع و ،Ouvrage بلف�ظEdifice لفظ استبدل لذا الصغيرة، األعمال عن

الصغيرة. المنشآت و الكبيرة المنشآت بين للتفرقة

رغب��ة على بوض��وح يع��بر التع��ديل هذا أن على الفرنسيون الشراح يجمع و

المب��اني ج��انب إلى ليش��مل العش��ري الض��مان نط��اق في التوس��ع في المش��رع

ل��ه تخض��ع ثم من و المدني��ة، الهندس��ة منشآت و أعمال كافة المعروف، بالمعنى

أم للس��كن س��واء منه��ا، الغرض أو طبيعتها كانت أيا التشييد و البناء أعمال جميع

أو الرياض��ية أو الثقافي��ة أو الزراعي��ة أو المهني��ة أو الصناعية أو التجارية لألغراض

مقفلة. أو مغطاة تكون أن يستوي و أغراض، من ذلك غير أو الترفيهية

من ذل��ك قب��ل القض��اء يستبعده كان ما الضمان دائرة في يدخل أصبح لهذا

و الم��داخن و المركزي��ة التك��ييف أجه��زة و الجس��ور و اآلب��ار إقام��ة مث��ل أعم��ال

بمعناه��ا س��واء التجه��يز عناص��ر ك��ذلك تدخل و التزحلق، ساحات و التنس مالعب

مث�ل األولي�ة اإلنس�ان احتياج�ات لتوف�ير أولي�ة إنش�اءات من يل�زم م�ا أي الع�ام،

بالبن��اء ارتباطه��ا حال��ة في الخ��اص بمعناه��ا أو المياه، مجاري و القنوات و الطرق

2ذلك. غير إلى الغاز أنابيب و الشرب و الصرف مواسير مثل نفسه

تس��مح ق.ا.ع من769 الفص��ل ص��يغة ف��إن المغ��ربي للمشرع بالنسبة أما

يتمتع بحيث لها، المماثلة األخرى المعمارية المنشآت و المباني من كل باستيعاب

العش��ري الض��مان نط��اق تمدي��د في واس��عة تقديري��ة بس��لطة المغ��ربي القاضي

المنش�آت عن فض�ال البن�اء، لخدم�ة المخصص�ة التجه�يزات و الملحق�ات ليش�مل

.3البناءات غير األخرى العقارية

.383ص: : م.س، عزايزة فرحان محمد - علي 1.119 - 118ص: م.س، المنصور، حسين - محمد 2.195 - 194ص: م.س، العرعاري، القادر - عبد 3

76

البناء. في التعيب أو التهدم : وقوعثالثا

من يش��يدانه فيم��ا الته��دم فع��ل ح��دوث من بد ال المقاول، مسؤولية لقيام

لم المعاص��رين القض��اء و الفقه أن إال أخرى، ثابتة منشآت من يقيمانه ما و أبنية،

خالل العم�ل رب يكتش�فها ال�تي الخفي�ة العيوب أيضا شمال بل الحد هذا عند يقفا

أن يكفي ب��ل البناء، انهيار إلى العيوب هذه تؤد لم لو حتى العشري، الضمان مدة

له. أعد الذي للغرض صالح غير تجعله أو صالبته و متانته على تؤثر

عن انفص��اله أو تفكك��ه أي البن��اء، نقض ه��و بالته��دم يقصد البناء: و - تهدم

التهدم أن أي منه، جزء أو بأكمله البناء يصيب قد اإلنفصال أو التفكك هذا األرض،

.1الشرفة أو السقف من جزء كسقوط جزئيا يكون قد و كليا يكون قد

نقص هي أس��باب بثالث��ة الته��دم حصول ق.ا.ع من769 الفصل ربط لقد و

أصال إلقامته صالحة غير أو البناء في رديئة مواد استعمال ذلك أمثلة من و المواد،

ع��دم الص��نعة أو المهنة أصول وفق يتوجب إذ العمل رب أو المقاول قدمها سواء

من الم��واد ه��ذه مث��ل اس��تعمال ع��دم و العمل، رب من مقدمة معيبة مواد قبول

المش��رف المهن��دس قب��ل من الحالتين في استعمالها قبول عدم و المقاول، قبل

التماسك قوة فيه ليس جبصا يستعمال كأن باستبعادها، يأمر أن عليه يتوجب حيث

بسبب المطلوبة بالشدة ليست اإلسمنت ترسانة تكون أن أو البناء، يقتضيها التي

تأباه��ا ال��تي المخالفات هذه نفسه. فكل باإلسمنت اقتصادا فيها الرمل من اإلكثار

انهياره. و انهدامه إلى العمل لرب تسليمه و العمل إنجاز بعد تؤدي الصنعة أصول

تك�ون أن أو مخلخل�ة ترب�ة على األساس وضع يتم كأن البناء، طريقة في عيب أو

التغلب ع��دم و عليه��ا البن��اء إلقام��ة مالئمة غير أن متينة غير الحفريات و األسس

عمقا اإلبتعاد أو التربة عيب على التغلب معها يمكن التي المواد بإضافة ذلك على

تجنب ص��لبة أرض��ية على األساسات و القواعد إرساء معه يمكن الذي المدى إلى

ليس��ت ج��دران على الحديد يوضع أن أو المختلفة صوره و بأشكاله الضعف البناء

ل��درء الص��نعة به��ا تقض��ي ال��تي اإلحتياطات اتخاذ دون ثقله لتحمل الكافية بالقوة

األرض تك�ون ك�أن عليه�ا، البن�اء أقيم ال�تي األرض في عيب الته�دم. أو احتماالت

اإلج�راءات تتخ��ذ لم و الس��طح من القريب��ة الطبق��ات من ينضح الماء أن أو هشة

ذل��ك، بس��بب الته��دم فيق��ع ق��ويم ص��لب أس��اس على البن��اء ينخض لكي الوقائية.389ص: م.س، عزايزة، فرحان محمد - علي 1

77

ذل��ك و المس��ؤولية لنفي يكفي ال التهدم، إلى أدى األرض في عيب وجود فبمجرد

الالزم��ة اإلختي��ارات بعمل يقوم أن المعماري المهندس واجبات من متوقع. و ألنه

ه��ذه أن كم��ا عيوبه��ا، يكتش��ف و طبيعته��ا ليعرف عليها، سيبنى التي األرض على

عي��وب في تت��وافر فال األس��اس بتقوي��ة الضارة نتائجها تالفي الممكن من العيوب

ح��دثا أو ق��اهرة ق��وة يعت��بر فيم��ا توافره��ا ال��واجب الش��روط عام��ة، بصفة التربة

يعفي ال ذل��ك ف��إن األرض، عيب إلى س��ببه يرج��ع الته��دم أن ثبت إذا مفاجئ��ا. و

ه��و النص��وص في ال��وارد المعماري فالتزام المسؤولية، من المهندس أو المقاول

عش��ر لمدة متينا و سليما يشيده الذي البناء بقاء هي نتيجة أو غاية بتحقيق التزام

تحق��ق عدم إثبات بمجرد اإللتزام بهذا اإلخالل يثبت ثم من و تسليمه، بعد سنوات

ما. خطأ إلثبات حاجة دون النتيجة تلك

يك��ون ال��ذي ق.ا.ع، من769 الفص��ل في المقصود التهدم في يشترط ال و

أن يكفي إنم�ا و فعال، واقع�ا و ح�اال يك�ون أن والمهن�دس، المق�اول لمسألة محال

منه. محيص ال أمرا وقوعه كان إذا مستقبال أمرا يكون

التهدم حصول العشري الضمان لقيام شرطا البناء: ليس في عيب - ظهور

غ��ير يجعل��ه أو متانته، و البناء سالمة يهدد عيب هناك يكون أن يكفي إنما و فقط،

أجله. من أنشئ الذي بالهدف للوفاء صالح

ال��تي الحال��ة غ��ير على البن��اء يص��يب الخل��ل من ن��وع بأن��ه العيب يع��رف و

.1إنشائه ألغراض ملبيا و متينا و سليما إلعتباره عليها يكون أن يقتضي

ش�روط ت�وافر العش�ري بالض�مان مش�موال يك�ون ال�ذي العيب في يلزم و

هي: و معينة

ال بحيث الظه��ور، عن استعص��ى إذا ك��ذلك يك��ون و خفي��ا، العيب يك��ون أن

من هن��اك أن ع��اديين. كم��ا غ��ير فحص و خ��برة ب��إجراء إال علي��ه الوق��وف يمكن

ف��إن ل��ذلك، تبع��ا العق��ار. و باس��تعمال إال اكتش��افها يمكن ال م��ا الخفي��ة العي��وب

البناء تسلم بمجرد تسقط ألنها للبناء الظاهرة العيوب يشمل ال العشري الضمان

من الظ��اهرة العي��وب اس��تبعاد يع��ني ال ه��ذا أن غ��ير العم��ل، رب قبل من مقبوال

و العشري، الضمان غير خاص نوع من لضمان تخضع أنها الصحيح إنما و الضمان،

395ص: م.س، عزايزة، فرحان محمد - علي 1

78

الص�فات ت�دارك و إص�الح في يتمث�ل و ق.ا.ع، من768 الفص�ل علي�ه نص ما هو

.1المصنوع الشيء في الناقصة

من اس�توحياه حيث المص�ري، القض�اء و الفق�ه الش�رط به�ذا اعت�د لق�د و

في اختلف��ا فإنهم��ا الفرنس��ي القض��اء و الفق��ه يخص فيم��ا أم��ا العام��ة، القواع��د

.2إياه مغفل و له متطلب بين التسلم، عند العيب خفاء شرط توافر ضرورة

ج��انب على أيض��ا يكون أن يجب خفيا، العيب يكون أن اشتراط إلى إضافة

العيب أن اعتب��ار على العشري الضمان حلقة نطاق في يضيق مما الخطورة، من

البن��اء على الخط��ورة ح��د إلى مؤثرا يكن لم إذا فإنه ذاته في خفيا كان لو و حتى

لض��مان العام��ة للقواع��د سيخض��ع إنما و الخاص، الضمان هذا عليه يسري ال فإنه

ق��راءة من نستخلص��ه م��ا ه��ذا و ال��بيع، عق��د في عليها المنصوص الخفية العيوب

،549- الفص��ول على العي��وب هذه بخصوص يحيل الذي ق.ا.ع، من767 الفصل

البيع. عقد في الخفي العيب بضمان كلها تتعلق هي و ق.ا.ع من– 556 ،553

إلى (ذهب المرجع إلى ) أشيريالقضاء و الفقه في الغالب اإلتجاه أن غير

ذهب م�ا ه�و و العق�ار، منفع�ة على ت�أثيره عند للخطورة مكتسبا يكون العيب أن

على ت��ؤثر العيب خط��ورة تك��ون أن التونس��ي. أو القضاء و الفرنسي القضاء إليه

المادة خالل من المصري المدني القانون إليه ذهب ما هو و صالبته، و البناء متانة

منه. 651

العشري. للضمان الشكلية الثانية: الشروط الفقرة

هما: و المدة، بشرطي العشري للضمان الشكلية الشروط تتعلق

العشري. الضمان مدة داخل البناء في التعيب أو التهدم أوال: وقوع

)التقادم(. القانوني األجل داخل الضمان دعوى ثانيا: رفع

العشري. الضمان مدة داخل البناء في التعيب أو التهدم : وقوعأوال

.202-201ص: م.س، العرعاري، القادر - عبد 1.708-707ص: يس: م.س، حسين الرزاق - عبد 2

79

يك��ون ال التس��ليم بع��د يط��رأ الذي السبب بأن تقضي العامة القواعد كانت

بع��د ما إلى الضمان امتداد وجوب و المباني لخطورة نظرا لكن و للضمان، موجبا

من تب��دأ سنوات عشر هي لذلك مدة المقارنة التشريعات غالبية حددت التسليم،

.1التسليم وقت

عيب في�ه يح�دث لم ف�إذا ص�البته، و البن�اء متان�ة إلختبار كافية المدة فهذه

بع��د يظه��ر ال��ذي ب��العيب ع��برة ال و الضمان، مدة انقضت فقد المدة، هذه طول

المتفق المواصفات و للشروط عمدية مخالفة إلى يرجع العيب كان لو حتى ذلك،

عليها.

رب أبى إذا العم��ل. و تس��لم وقت من الس��نوات، عش��ر مدة سريان يبدأ و

فمن دفع��ات، ع��دة على التس��ليم ك��ان إذا إع��ذاره. و وقت فمن التس��لم، العمل

بعض��ها إلرتب��اط تجزئته��ا تمكن ال المنش��آت كانت إذا األخيرة الدفعة تتم أن وقت

ال بحيث تجزئته��ا تمكن المنش��آت كانت إذا أما المتانة، و الصالبة ناحية من ببعض

عبء الج��زء. و هذا إلى بالنسبة جزء كل تسلم وقت فمن آخر و جزء بين ارتباط

يثبت أن فيجب الض��مان، ي��دعي ال��ذي هو ألنه العمل، رب على يقع التسلم إثبات

.2القانون قررها التي المدة في قام قد سببه أن

م��دة ليست و صالبته، و البناء متانة إلختبار كمهلة الضمان هذا مدة تعتبر و

على يمتنع بانقضائها و للتوقف، أو لإلنقطاع عرضة المدة هذه تكون ال كما تقادم،

الدفع. طريق عن أم الدعوى طريق عن سواء بحقه التمسك العمل رب

المق�اول قي��ام حال�ة في جدي��دة مدة إعطاء إمكانية حول تساؤل يثار هنا و

ه��ذا على المقارن��ة التش��ريعات س��كتت الض��مان. لق��د مدة أثناء إصالحات بإنجاز

ه��ذا على اإلجاب��ة نج��د و المغ��ربي، العق��ود و اإللتزام��ات ق��انون فيه��ا بم��ا األمر،

اإلص�الح اإلص�الح أعم�ال أن ي�رى ال�ذي و الفرنسي القضاء و الفقه عند التساؤل

في التس��ليم بعد الضمان مدة حددت المقارنة التشريعات بعض أن إلى هنا اإلشارة تجدر - و 1

العق�ود و الموجب��ات ق��انون ذل�ك مث��ال و الخمس��ي الضمان فاعتمدت سنوات، عشر من أقل

السويسري القانون و ،876 المادة خالل من التونسي القانون و ،668 المادة نص في اللبناني

،1245 المادة في البرازيلي القانون و ،1399 المادة في البرتغالي القانون و ،371 المادة في

إلى يرف��ع اس��تثناء ( و638 )الم��ادة األص��ل في الخمس��ي الض��مان الياب��اني القانون اعتمد كما

الحجر. أو الصلب أو بالمعدن أقيم أو شيد قد البناء كان إذا سنوات العشر.123-122-121ص: م.س، السنهوري، الرزاق - عبد 2

80

من تس��تدعيها، ال��تي العي��وب عن بمس��ؤوليته اعتراف��ا المق��اول جانب من تشكل

لكن و األعمال هذه تنفيذ يوم من جديدة مدة تبدأ و الضمان، مدة يقطع أن شأنه

القض��اء ذل��ك على زاد فق��ط. كم��ا إص��الحها تم ال��تي البن��اء أج��زاء خص��وص في

ه��ذه وق��ف و اإلنقط��اع أسباب من سبب بمثابة اإلصالحات هذه باعتبار الفرنسي

مهل��ة ألنه��ا التوق��ف أو اإلنقط��اع تقب��ل ال الم��دة هذه أن رأينا أننا حين في المدة،

في��ه وق��ع ال��ذي الخل��ط ه��ذا تق��ادم. و مدة ليست و صالبته، و البناء متانة إلختبار

العش��ري الض��مان مدة بين الفرنسي المشرع تسوية إلى يرجع الفرنسي القضاء

. 1عنه الناشئة الدعوى مدة و

)التقادم(. القانوني األجل داخل الضمان دعوى : رفعثانيا

769 الفصل في الضمان دعوى رفع في العمل رب المغربي المشرع ألزم

للض��مان، الموجب��ة الواقع�ة ظه�ور لي��وم التالي��ة يوم��ا ثالثين مدة خالل ق.ا.ع من

ه��و بم��ا ق��ورنت ما إذا جدا قصيرة المدة تعتبر و الدعوى، قبول عدم طائلة تحت

.2المعاصرة التشريعات جل لدى موجود

من772 للفصل طبقا إسقاطها على اإلتفاق أو المدة هذه من اإلنقاص يجوز ال و

ك��ل يبطل بالتالي و ،3العام النظام من العشري الضمان قواعد يجعل الذي ق.ا.ع

الم��دة ه��ذه في الزي��ادة على اإلتف��اق يمكن أن��ه غير القواعد، لهذه مخالف اتفاق

العمل-. -رب الضعيف الطرف لمصلحة تحقيقا

الق��ادر عب��د األس��تاذ مرج��ع إلى و ،675-674ص: م.س، يوسف، إبراهيم مقال إلى - انظر 1

.218-217ص: م.س، العرعاري، أو التهدم حصول تاريخ من بدءا سنوات3 يجعلها الذي المصري المدني القانون ذلك مثال - و 2

. أم��ا557 الم��ادة في الجزائ��ري الم��دني الق��انون و من��ه،654 الم��ادة في العيب اكتش��اف

ح��دد البن��اء مي��دان في الت��أمين و بالمس��ؤولية المتعل��ق1986 سنة الصادر التونسي المرسوم

للض��مان. أم��ا الموجب��ة الوق��ائع حص��ول ي��وم من عامين في منه،10 الفصل في الضمان مدة

حيث البن��اء متان��ة إلختب��ار المخصص��ة الض��مان مهل��ة بين و بينه��ا سوى فقد الفرنسي المشرع

التسليم. تاريخ من بدأ سنوات عشر جعلهما.48ص: إلى45ص: من انظر للمراجعة المسألة، هذه إلى تعرضنا أن و سبق - لقد 3

81

فتنقطع اإلنقطاع، أسباب عليها يرد فإنه تقادم، مدة هي المدة هذه لكون و

دع��وى العم��ل رب مباش��رة التق��ادم لقط��ع يكفي و الموض��وعية ال��دعوى برف��ع

أو المق��اول ب��إقرار أيض��ا تنقطع و البناء، حالة إلثبات خبير تعيين لطلب مستعجلة

ألن ذل��ك و هن��ا، ي��رد ال التق��ادم وقف الضمان. أما في العمل رب بحق المهندس

على تزي��د مدت��ه ك��انت إذا إال التقادم يقف ال و سنوات، خمس على تزيد ال المدة

و الغ��ائبين، و األهلي��ة ع��ديمي على ينطب��ق ال األم��ر ه��ذا أن غير ،1سنوات خمس

قانوني. نائب لهم يكن لم إذا جنائية بعقوبات عليهم المحكوم

العشري. الضمان الثاني: آثار المطلب

رب إلى للبن��اء المق�اول تس�ليم بع�د البن��اء في عيب أو ته�دم ح�دوث عن��د

و المعم��اري، المهن��دس و المقاول على الرجوع األخير هذا حق من يكون العمل،

إنم��ا و العام��ة، للقواعد وفقا العقدية المسؤولية دعوى رفع طريق عن ليس لكن

769 الفص��ل في عليه��ا النص ورد ال��تي العشري، الضمان دعوى رفع طريق عن

ق.ا.ع. من

العش��ري، الض��مان دع��وى لرف��ع خاصة قواعد المغربي المشرع قرر لقد و

العام��ة الس��المة على تهدي��د و خط��ورة من المس��ؤولية من الن��وع له��ذا لم��ا

للمواطنين.

اآلتي: المنهج وفق المطلب هذا نعالج أن ارتأينا لذلك، تبعا و

و العشري الضمان دعوى في بالنظر المختصة األولى: الجهة الفقرة

هذه موضوع

الدعوى.

العشري. الضمان دعوى الثانية: أطراف الفقرة

منش��أة "، المق��ارن و المص��ري التش��ريع في المقاول��ة : " عقد الشهاوي الفتاح عبد - قدري 1

.174-173ص: ،2001 اإلسكندرية، المعارف،

82

هذه موضوع و العشري الضمان دعوى في بالنظر المختصة األولى: الجهة الفقرة

الدعوى.

العشري. الضمان دعوى في بالنظر المختصة : الجهةأوال

دع��وى عن العش��ري، الض��مان دع��وى في ب��النظر المختص��ة الجهة تختلف

تعت�بر العش�ري الض�مان دع�وى أن ذلك العامة، للنظرية وفقا العقدية المسؤولية

في الواردة اإلستثناءات ضمن تدخل الصنع على اإلجارة دعاوى من يتجزأ ال جزءا

و األش��غال ز التجه��يز دع��اوى أن: " في على ينص ال��ذي ق.م.م، من28 الفصل

ك��ان إذا العقد تنفيذ أو التعاقد محل محكمة أمام العمل أو الخدمة إجارة و الكراء

". عليه المدعي موطن محكمة فأمام إال و األطراف أحد موطن هو

من تك��ون العشري الضمان دعاوى فإن النوعي، اإلختصاص يخص فيما أما

في للنظ��ر العام��ة الوالية لها األخيرة هذه أن باعتبار اإلبتدائية المحكمة اختصاص

ب��ه يقضي لما وفقا جنحية أو إدارية أو تجارية أو مدنية كانت سواء الدعاوى جميع

بم��ا و السابق، الفصل في جاء لما مخالف نص يرد لم ما ق.م.م، من18 الفصل

المدني��ة المسؤولية دعاوى من يتجزأ ال جزء إال هي ما العشري الضمان دعوى أن

ال ذل��ك أن إال الم��دني، القض��اء اختصاص��ات ض��من تدخل فهي لذلك عامة، بصفة

يجب الحالة هذه في و جنائية، لدعوى تابعة الدعوى هذه تكون أن تصور من يمنع

يلي: بما التقيد

المحكم�ة على يتعين فإن�ه الم�دني، يعق�ل الجنائي بأن القائل للمبدأ إعماال-

إص��دار يتم أن إلى العش��ري الض��مان دع��وى في البت ت��رجئ أن المدني��ة

للقضية. الجنائي الجانب في الحكم

دع��وى رفع بين الخيار له العشري، الضمان دعوى في المصلحة صاحب أن-

و العمومي��ة، ال��دعوى تحري��ك أثناء الزجرية المحكمة إلى العشري الضمان

إلى رفعه��ا أو التابعة المدنية الدعوى صبغة القضية تكتسي الحالة هذه في

العمومية. الدعوى عن منفصلة المدني القضاء

زجري��ة، ل��دعوى تابعة العشري الضمان دعوى فيها تكون التي الحاالت في-

أق��ره م��ا الجنائي��ة. وه��ذا المس��طرة قواع��د بش��أنها تطب��ق المحكم��ة ف��إن

83

ج��اء حيث ،15/04/1977 س��نة الصادرة قراراته أحد في األعلى المجلس

لدعوى تبعيتها بحكم زجرية محكمة على المعروضة المدنية فيه: " الدعوى

.1" سواها دون الجنائية المسطرة قانون لمقتضيات إال تخضع ال عمومية

العشري. الضمان دعوى : موضوعثانيا

الجزئي أو الكلي التهدم عن المعماري المهندس و المقاول مسؤولية تقوم

ظه��ور عن أخ��رى ثابتة منشآت من يقيمان أو مبان من يشيدان فيما يحصل الذي

أتين��ا ال��تي األخ��رى الشروط تحقق عند و سالمته، و البناء متانة يهدد الذي العيب

جانبها. من مفترض خطأ على المسؤولية تقوم آنفا، ذكرها على

فيكفي بحق��ه، المطالب��ة أج��ل من للقضاء اللجوء العمل لرب أنذاك يحق و

في��ه عيب وج��ود أو البن��اء في الجزئي أو الكلي التهدم حصول األخير هذا يثبت أن

لكي الض��مان م��دة خالل باإلنهي��ار واض��ح بخط��ر س��المته و متانته تهديد شأنه من

األجنبي. بالسبب إال تنتفي ال التي المهندس و المقاول مسؤولية تثور

يل��زم م��ا و ماهيته بيان و العيب لكشف بالخبراء العمل رب يستعين أن يفترض و

مع الكشف هذا يكون قد قائم. و واقع على المطالبة تأسيس يمكن حتى إلصالحه

إلى الموج��ه اإلن��ذار بن��ود ض��من من يك��ون ك��أن ال��دعوى، لتق��ديم س��ابقا الخبرة

و المحكم�ة، طري��ق عن ال�دعوى الئح��ة ض�من يأتي قد كما المهندس، و المقاول

بواس��طة مس��تعجل كش��ف إج��راء يطلب حيث العم��ل، في الغالب��ة الص��ورة هي

إلى عم��د و ذل��ك العم��ل رب يفعل لم إذا البناء. و حالة لتثبيت المختصين الخبراء

عن متنازال المصري القضاء نظر في يعتبر فإنه الكشف إجراء قبل تعديالت إجراء

. 2المهندس و المقاول على بالضمان الرجوع

تك��ون ال��تي هي المس��تعجل الكش��ف إلج��راء الط��رق أفض��ل أن نعتق��د و

الط��رق أم��ا ال��دعوى، أوراق إلى رس��ميا محضرا بها ينضم حيث القضاء، بواسطة

ض��ياع ع��دم في تتمث��ل فائ��دة له��ا ك��انت إن و المستعجل الكشف إلجراء األخرى

إنما و للحكم، سببا تكون ألن تصلح ال أنها إال العيب، ظهور أو التهدم واقعة معالم

.234-233ص: : م.س، العرعاري القادر - عبد 1 ص: م.س، الس�نهوري، في إلي�ه مش�ار ،16 ص: 16 م1904 ين�اير27 مختل�ط - استئناف 2

.2رقم: هامش ،125

84

على للوق��وف الخ��برة أه��ل بمعرف��ة قض��ائيا كشفا تجري أن المحكمة على يجب

يس��ري م��ا و محض��را ب��ذلك تنظم أن و العيوب، أو التهدم نتيجة الحاصلة األضرار

قب�ل المس�تعجل القض�اء يجري�ه الذي الكشف على أيضا يسري الطرق تلك على

فيه. المتنازع الموضوع بشأن الدعوى إقامة

البناء في الحاصلة األضرار ماهية يضمنه الذي تقريره الخبير يقدم أن بعد و

و قيمتها، تقدير و وقوعها، وقت و أسبابها، و فيه، العيب ظهور أو تهدمه جراء من

ل��ه عندئ��ذ العم��ل رب ف��إن لتالفيه��ا، الالزمة األعمال و األضرار هذه إصالح طرق

أمرين: بين الخيار

يطلب أن ل��ه أو ممكن��ا، ك��ان إذا العي��ني التع��ويض بطلب العم��ل رب يق��وم - أن

.1النقدي التعويض أو الفسخ،

الظ��اهر العيب بإصالح أو التشييد بإعادة المستعجل القضاء من اإلذن يطلب - أن

اإلذن بإعطاء المحكمة تقوم ال أن على المهندس، و المقاول نفقة على البناء في

اإلذن على الحص��ول بعد أقوالهما. و إلى اإلستماع و الطرفين بجمع قيامها بعد إال

أص�ولية حسابات بموجب العيب بإصالح أو التشييد بإعادة العمل رب يقوم الالزم،

المنفقة. المبالغ استرداد لغايات المهندس و المقاول من كل مقاضاة من تمكنه

العشري. الضمان دعوى الثانية: أطراف الفقرة

بالضمان. الدائن: أوال

في طرف��ا يك��ون ال��ذي العمل رب هو الضمان في الحق صاحب أن األصل

بواس��طة أو بنفس��ه العق��د أبرم قد يكون أن يستوي و المقاول، مع المقاولة عقد

أو قب��ل من ممارستها يمكن الضمان دعوى فإن ثم من و يمثله، أو عنه ينوب من

ي��برم ال��ذي هو ممثله أن رغم العمل رب هو المعنوي نائبه. فالشخص طريق عن

.2الضمان دعوى يتولى و العقد

النق��دي، التعويض و الفسخ، و العيني، التعويض من كل إلى بالتفصيل أشرنا أن و سبق - لقد 1

.35ص: إلى30ص: من انظر األول. للمراجعة الفصل من الثاني المبحث في ذلك و.82ص: منصور: م.س، حسين - محمد 2

85

أو المق��اول ض��د العم��ل رب أو المال��ك على تقتص��ر الض��مان دع��وى و

من المق��اول ض��د دع��وى رفع المقاول أو العمل رب يستطيع ال لكن و المهندس،

مواجه��ة في العم��ل رب لحماي��ة المش��رع ق��رره المش��دد الض��مان فهذا الباطن،

تمكن��ه ال��تي الخ��برة ل��ه ليس��ت و فني غير عادة يكون ألنه نظرا األصلي المقاول

فهم��ا الب��اطن من المق��اول و األص��لي المق��اول أم��ا البن��اء، في العي��وب تبين من

اس��تثنائية مس��ؤولية إلس��تحداث حاج��ة هن��اك فليس الفنية، الناحية من متساويان

.1بينهما فيما

يج��وز ك��ذلك ورثته، بالضمان المطالبة في محله حل العمل، رب مات إذا و

طبيع��ة ذا ألنه بالضمان، للمطالبة باسمه المباشرة غير الدعوى يرفعوا أن لدائنيه

المدين. بشخص يتعلق ال و مالية

العم��ل رب ب��اع ف��إذا الخ��اص، الخل��ف بالض��مان دائن��ا يك��ون أن يج��وز كما

متانت��ه، أو س��المته يه��دد عيب في��ه ظهر أو جزئيا أو كليا تهدم ثم وهبه، أو المبنى

ذل��ك المقاول، أو المهندس على بالضمان يرجع أن له للموهوب أو للمشتري جاز

طبق��ا الخ��اص الخل��ف إلى المب��نى م��ع انتق��ل ق��د بالض��مان الرجوع في الحق أن

على يرج��ع أن للمش��تري يج��وز اإللتزام��ات. و و الحق��وق في اإلستخالف لنظرية

يرج�ع أن العم�ل-، رب ه�و و – للبائع يكون الحالة هذه في و العيب، بضمان بائعه

دع��وى في ض��امنين ي��دخلهما أن له و بالضمان، المقاول أو المهندس على بدوره

.2المشتري عليه يرفعها التي العيب

بالضمان. : المدينثانيا

لألش��خاص بالنسبة الضيق التقليدي النطاق عن المغربي المشرع يخرج لم

المعم��اري المق��اول. فالمهن��دس و المعماري المهندس هما و بالضمان، الملتزمة

إذا الثابت��ة. و المنش��آت إلقام��ة الرسومات و التصميمات بوضع إليه يعهد الذي هو

العم��ل ح��دود في بالض��مان ملتزم��ا منهم ك��ل ك��ان المعماريون المهندسون تعدد

يعه��د ال��ذي الش��خص فهو المقاول باشره. أما و به قام بالتالي و إليه، أوكل الذي

المنش��آت به��ا أق��ام ال��تي المواد قدم سواء الثابتة، المنشأت إقامة في عادة إليه

.112-111ص: السنهوري: م.س، الرزاق - عبد 1.111ص: السنهوري: م.س، الرزاق - عبد 2

86

تع��دد إذا بالض��مان. و يلتزم الحالتين ففي العمل، رب عند من أو عنده من الثابتة

و إلي��ه، أوك��ل ال��ذي العم��ل ح��دود في بالض��مان مل��تزم منهم كل كان المقاولون

باشره. و به قام بالتالي

ك��ان أعم��ال من ب��ه يق��وم فيم��ا يعاونونه مساعدين المقاول استخدم إذا و

باش��رها ال��ذي ه��و كان لو كما األعمال هذه بضمان يلتزم و أعمالهم، عن مسؤوال

.1بشخصه و بذاته

رب تج��اه المس��ؤولين لآلش��خاص الض��يق اإلتج��اه ه��ذا في أيض��ا ي��ذهب و

من554 الم��ادة و من��ه،651 الم��ادة خالل من المص��ري المدني القانون العمل،

الجزائري. المدني القانون

األش��خاص عدد ازداد المعماري، الميدان شهده الذي الهائل التطور أمام و

مهن��دس ذل��ك من ن��ذكر و المقاول��ة، عق��د بم��وجب العم��ل رب م��ع الم��رتبطين

بالض��مان المل��تزمين األش��خاص نطاق يتسع أن البد أصبح لذا الحديد، و اإلسمنت

من الفرنس�ي التش�ريع من ك�ل علي�ه عم�ل م�ا ه�ذا العمل. و رب تجاه العشري

و (،04/01/1978) ( و03/01/1967) الت��والي على الص��ادرين الق��انونين خالل

(. 10/10/1986) مرسوم خالل من التونسي التشريع

.158-157ص: الشهاوي: م.س، الفتاح عبد - قدري 1

87

أن العشري الضمان أحكام لتطبيق يجب أنه لنا يتبين سبق، ما خالل من

ه�ل نفس�ه، يط�رح س�ؤال هناك لكن أشرنا. و و سبق كا معينة شروط فيه تتوفر

أح��د تخل��ف حال��ة في للتسليم الموالية الفترة في العشري الضمان أحكام تطبق

الحالة؟ هذه في التطبيق الواجبة القواعد هي فما ال، الجواب كان إذا و شروطه؟

الفقهاء من فريق ذلك في يؤيدها الفرنسي القضاء أحكام من طائفة ذهبت

الف��ترة لتش��مل العامة للنظرية طبقا العقدية المسؤولية قواعد تطبيق تمديد إلى

في ي��روا حيث العش��ري، الض��مان ش��روط أح��د تخلف حالة في للتسليم الموالية

ال ال��تي الح��االت ت��دارك خالل��ه من يمكن العم��ل ل��رب جديدا متنفسا التمديد هذا

بتس��ليم العم��ل رب إلى الملكي��ة انتقلت ل��و و حتى الخاص، الضمان عليها تسري

.1إليه البناء

من آخ��ر فري��ق يؤي��دها الفرنس��ي القضاء من أخرى طائفة ذهبت حين في

المهن��دس ذم��ة برأت العشري، الضمان شروط من شرط تخلف إذا بأنه الفقهاء،

م��ا بس��بب بالمس��ؤولية عليهم��ا الرجوع يجوز ال بحيث نهائيا، المقاول و المعماري

ل�و و عي�وب، أو ته�دم من الش�روط له�ذه المح�دد النطاق خارج البناء في يحدث

مواص��فات و لش��روط عمدي��ة مخالف��ة إلى راجعا ذلك كان لو و بل خطأهما، ثبت

. 2العقد

.228-227ص: : م.س، العرعاري القادر - عبد 1.281-280ص: : م.س، ياقوت ناجي - محمد 2

88

ة: عام خاتمة

89

البحث: هذا في المستعملة الرموز فك

سابق. م.س= مرجع

.ص= صفحة

.ع= عدد

.ج= جزء

العقود. و اإللتزامات ق.ا.ع= قانون

المدنية. المسطرة ق.م.م= قانون

90

المراجع: الئحة

:المؤلفات

1992 اإلسكندرية، المعارف، منشأة "، المقاولة عقد قرة: " أحكام فتيحة.ادر عبد��اري الق��ؤولية العرع��ة : "المس��اول العقدي��دس و للمق��اري المهن��المعم

.الرباط- الكرامة مطبعة -2009 األولى بالمغرب" الطبعةنهوري الرزاق عبد��يط الس��رح في الوس��انون ش��دني الق��د الم��ابع، " المجل��الس

.1998 بيروت، الجديدة، الثالثة الطبعة العمل، على الواردة العقوداء مقاولي و مهندسي : " مسؤولية سرور شكري محمد��آت و البن��ة المنش��الثابت

الم��دني الق��انون و المص��ري الم��دني الق��انون في مقارن��ة - دراس��ة األخ��رى.1985 -القاهرة- ، العربي الفكر دار مطبعة - "، الفرنسي

دنان��راهيم ع��رح إب��رحان: " ش��انون الس��ود الق��دني- العق��ماة الم��في المس الطبع��ة عم��ان، التوزيع، و للنشر الثقافة دار مكتبة "، الكفالة الوكالة، المقاولة،

.1996 األولى،العقود الثاني، الجزء المدني، القانون الدين: "أصول علم اسماعيل الدين محيى

.المسماة"ود أنور�ي: " العق�واردة العمروس�ل على ال��انون في العم�ة الق�دني" الطبع��الم

.2002 اإلسكندرية، المعارف، منشأة األولى،اء و فقها المقاولة العمل- عقد على الواردة أحمد: "العقود سيد إبراهيم��قض ،"-

.2003 طبعةة : " المسؤولية يس حسين الرزاق عبد��دس الخاص��اري بالمهن��اول و المعم��مق

.1987 األولى، الطبعة "، البناءور��ة أن��وى طلب��ويض : " دع��ة التع��امعي المكتب األولى، " الطبع��ديث، الج��الح

.2005 اإلسكندرية،الب الكريم عبد��رح الط��انون العملي : " الش��طرة لق��ة المس��ة "، المدني��الطبع

،2008 مراكش، المعرفة، مطبوعات الخامسة،ة عنبر: " عقد الرحيم عبد محمد��ة المقاولة- دراس��ريعات بين مقارن��دول تش��ال

.1977 األولى، العربية- " الطبعةآثار الثاني، المدني" المجلد القانون شرح في " الوسيطالسنهوري: الرزاق عبد

.اإللتزاماروق محمد كامل، الدين نصر محمد راتب، علي محمد��اء ف��ور راتب: " قض��األم

.1976 القاهرة، الكتب، عالم مطبعة السادسة، " الطبعة المستعجلةرائم المسؤولية، أنواع المعمارية المنصور: " المسؤولية حسين محمد��اء، ج��البن

و المهندس��ون التش��ييد، بع��د و أثن��اء الح��وادث االنهيار، و التصدع المباني، تعيب.1999 اإلسكندرية، الجديدة، الجامعة " دار المقاولون...

ود الجديد، المدني القانون شرح البكري: " موسوعة عزمي محمد��ة العق��المدني التوزيع. و للنشر محمود دار - ، المقاولة الثالث- عقد المجلد "، الصغيرة

ار��وض المستش��د مع��واب، عب��ع الت��ق في المرج��وص على التعلي��انون نص��الق المعارف، منشأة ،1998 منقحة، و مزيدة الرابعة الطبعة الثالث، الجزء المدني،

اإلسكندرية.

91

رية يوسف: " المسؤولية إبراهيم��دس العش��اري للمهن��اول و المعم��ا المق��طبق( المجل��ة في منش��ور مق��ال الجزائ��ري( " ، الم��دني الق��انون من554 للم��ادة

.1995 ،3 رقم ،33 ج السياسية، و اإلقتصادية القانونية للعلوم الجزائريةاولين و للمهندسين المدنية المسؤولية من اإلجباري كامل: " التأمين سمير��المق

الفرنس��ي- " ، القانون و المصري القانون بين مقارنة دراسة– البناء حوادث عن.1991-1990 األولى، الطبعة

المقارن و المصري التشريع في المقاولة : " عقد الشهاوي الفتاح عبد قدري ،" .2001 اإلسكندرية، المعارف، منشأة

ون أن ) يجب���رتيب يك���ع ت���ب المراج���ة حس���أ.ب.ج..د األبجدي : .ه.و.ز.ح.ط.ي.ن.ك.ل.م...............

92