国际经济法教学课件

国际经济法教学课件

主讲人：范兰宁

专题

第一专题：国际经济法绪论第二专题：国际贸易法第三专题：国际投资法第四专题：国际金融法第五专题：国际税法第六专题：国际经济争议的解决

第一专题：国际经济法绪论


一、国际经济法概述（一）产生与发展

垄断经济法国际经济交往加深

国际经济法

国际经济法是调整国际经济活动和国际经济关系的法律规范的总和。即调整国际经济法交往中关于商品、技术、资本、服务在流通结算、信贷、税收等领域跨越过境流通中法律规范和法律制度的总称。

（二）概念


一、国际经济法概述

国际贸易法国际投资法国际货币金融法国际税法

（三）范围和体系


一、国际经济法概述

自然人法人国家国际经济组织

二、国际经济法主体


三、国际经济法渊源

国

际

经

济

法

国际法规范国际条约

国际商业惯例

有关国际组织的决议

国内法规范本国涉外经济法

法院判例和学者学说


国家对天然财富与资源的永久主权原则国际合作以谋求发展原则公平互利原则

四、国际经济法基本原则


与国际法的关系与国际私法的关系与国内经济法的关系

五、国际经济法与其它法律部门的关系


二、国际经济法主体


案例分析：中国天津某公司与一位 19 周岁的意大利公民甲签定了一份货物进口合同，甲为卖方。后甲不欲履行合同，遂以自己为意大利公民，而依照本国法不具有完全民事行为能力为由，主张合同无效，天津某公司遂向当地法院起诉。

问：该案中，合同是否有效？该案应如何判决？

自然人行为能力的判定：

自然人的权利能力和行为能力一般依属人法确定，但对于行为能力，各国为了保护内国交易安全，对属人法的适用做了一定的限制，以行为地法作为确定自然人行为能力的准据法。根据我国法律，外国公民在我国领域内进行民事活动，如依其本国法为无民事行为能力，而依我国法为有行为能力，应当认定为有民事行为能力。

三、国际经济法渊源

下列哪一项不是国际经济法的渊源•A. 联合国国际货物买卖合同公约•B. 中国交通安全法规•C. 国际贸易术语解释通则•D. 中国海商法


第二专题国际贸易法

内容提要： abstract

• 了解国际货物买卖的法律，重点掌握国际货物买卖合同的订立、双方当事人的权利、义务，违约及其救济。

• 了解国际贸易惯例，重点掌握CIF、 FOB、 FCA、CFR 等贸易术语。

• 了解国际货物运输及保险，重点掌握提单(B/L) 、保险的有关制度和国际规则。

• 了解国际贸易支付的工具和方式，重点掌握信用证的有关制度。

第一讲：国际货物买卖的法律I. Law on International Sales of Goods

一、国际货物买卖法的定义

definition

国际货物买卖法是调整所有营业地点位于不同国家的当事人之间发生的货物买卖行为的法律规范。

营业地 (place of business) ：是指固定的、永久性的、独立进行营业的场所。

案例分析

营业地位于中国的公司甲与营业地位于美国的公司乙之间签订的货物买卖合同。

营业地位于中国的中国公司甲和外商投资企业乙之间签订的合同。

营业地位于中国的公司甲与营业地位于美国的乙公司设在中国的代表处丙签订的合同。

注：

代表机构所在地的处所（如外国公司在我国的常驻代表机构）不是国际经济法意义上的“营业地”。这些机构的法律地位实际上是代理关系中的代理人。他们是代表其本国公司进行活动。这样，我国当事人和外国公司驻我国的常驻代表签订的货物买卖合同，仍然具有“国际性”。货栈和卖方代理所都不算“营业所”。

二、国际货物买卖法的特征

（ 1 ）国际货物买卖法的法律主体的营业地点位于不同国家。

（ 2）国际货物买卖法的客体是跨国流通的特定货物。

（ 3）国际货物买卖行为涉及多重法律关系并受其调整。

三、国际货物买卖法的渊源

国际货物买卖法的渊源

各国国内立法

大陆法系各国

英美法系各国

我国

国际公约

国际货物买卖惯例

（一）各国国内法　　各国为了便于对外贸易，往往制定调整国际货物买卖关系的国内法，但不同的国家，对买卖法所采取得形式和内容并不完全相同。


（１）（欧洲）大陆法系各国，民商分立的国家大都把有关买卖的法律编入民法典内，作为民法典的一个组成部分。如法国民法典第３篇第６章，德国民法典第２篇第２章，都是对买卖合同的具体规定。但是，对于专门的商业行为、海商、保险、票据等交易行为，有些国家还制定商法典。采取民商合一形式的国家把有关商法的内容，包括买卖法的内容编入民法典中。


（２）英美法系各国，原则上不存在民法与商法的区分，他们既没有民法典，也没有大陆法意义上的商法典。这些国家的买卖法由两部分组成：一是普通法（即由法院以判例形式所确立的法律原则），二是成文法（即有关货物买卖的单行法规）。在这方面，具有代表性的有：

　　①英国 1893 年货物买卖法。它是资本主义国家最早的货物买卖法。它为美英法系各国制定各自的买卖法提供了一个样板。自公布以来，英国曾对之作过多次修订，现行的立法是 1995 年货物买卖法。

　　② 1952 年《美国统一商法典》。至今，美国已有 49州以立法程序采用之，使之成为本州的法律。该法典的第２篇专门对货物买卖作了具体规定，其内容在资本主义各国的买卖法中最为详尽。现在使用的是 1994 年公布的文本。


（３）我国没有制定专门的商法典，有关货物买卖的法律在《民法通则》中有原则性规定。当涉及国际货物买卖时，除了适用《民法通则》的原则外，适用 99年 10 月 1日《合同法》的有关规定。此外，1988 年我国加入了《联合国国际货物销售合同公约》，当事人可选择其作为买卖合同适用的法律。


（二）国际货物买卖的国际公约　由于各国货物买卖法的内容规定各不相同，为解决冲突，必须使用统一的法律来规范国际货物买卖。于是，国际组织拟定了一些国际公约。在国际货物买卖的国际立法方面，迄今为止已达成的国际条约主要有罗马国际统一私法协会编纂的《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》，以及在联合国主持下通过的《联合国国际货物买卖合同公约》。


　 I 两个海牙国际公约 1972年 8月 18 日生效的《国际货物买卖统一法公约》是世界上第一部关于国际货物买卖的统一实体法。1972年 8月 23日生效的《国际货物买卖合同成立统一法公约》是世界上第一部关于国际货物买卖合同订立的统一实体法。这两部公约将国际货物买卖法向法典化迈进，但实际意义并不大，存在明显的不足：第一，公约采纳的基本上是欧洲大陆法系国家的合同法原则，未考虑英美普遍法系和社会主义国家的合同法原则；第二，缺乏对发展中国家利益的考虑；第三，条文繁琐，含义不清。由于以上不足，参加的国家也并不多。为了使公约得到不同社会、不同经济制度、不同法律制度国家的广泛接受，联合国国际贸易法委员会决定在公约的基础上制定统一的国际货物买卖法 .。


• 　 II《联合国国际货物买卖合同公约》•（ Convention on Contracts for the

International Sales of Goods ）1.公约的宗旨以建立新的国际经济秩序为目标，在平等互利的基础上发展国际贸易，促进各国间的友好关系。


三、国际货物买卖法的渊源•

• 2.公约的适用范围• （１）缔约国中营业地分处不同国家的当事

人间的货物买卖。即公约仅以该货物买卖当事人的营业地点是否处于不同的国家最为唯一的标准，至于双方当事人的国籍是否不同，则不予考虑。

三、国际货物买卖法的渊源• （２）由国际私法规则导致适用某一缔约国法

律的货物买卖。即如果双方或一方当事人的营业地所在国不是公约的缔约国，但如果根据国际私法规则，导致适用某一缔约国法律的货物买卖，也可以使用本公约。这一条实际是扩大了公约的适用范围，即不仅包括缔约国，而且只要国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，则即使不是缔约国也可适用本公约。但我国对第二点的适用范围作了保留。

三、国际货物买卖法的渊源• （３）不适用《销售合同公约》的买卖。不适用公

约的几种货物买卖。①供私人和家庭使用的货物买卖；②以拍卖形式进行的买卖；③根据法律执行令状或其他令状进行的买卖；④公债、股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；⑤船舶、船只、气垫船和飞机的买卖；⑥电力的买卖；⑦由买方提供制造货物的大部分原材料的合同。如来件装配合同、来料加工合同等；⑧卖方的大部分义务是提供劳务或服务的合同，如咨询服务合同等。

习题•《联合国国际货物买卖合同公约》不适用

于哪些买卖？• A 、洗衣机 • B 、股票 • C 、大亚湾核电站 • D 、运轮货轮

《联合国国际货物买卖合同公约》

设下列各公司所属国均为１９８０年《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，依公约的规定，下列哪几种情况适用公约？Ａ．营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同Ｂ．营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务Ｃ．营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同Ｄ．营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务


3.公约未涉及的几个主要法律问题（１）有关合同的效力或惯例的效力等问题。（２）合同对所售出的货物的所有权可能产生的影响的

问题。（３）货物对人身造成伤亡或损害的产品责任问题。


4.公约的适用不具有强制性

当事人若在合同中约定不适用公约，就可以排除对公约的适用。但是，当事人并未明确地约定法律适用问题，则公约就自动适用于营业地分处不同缔约国的当事人的货物买卖合同。当事人可以约定减损公约的规定，但不能约定排除所在国所作的保留。

案例分析：• 1996年 7月，营业地位于美国华盛顿州的Ａ公司与

营业地位于阿根廷的Ｂ公司订立了一项买卖合同。合同规定；Ａ公司于 1999年 7月之前向Ｂ公司交付５架AX－ 400型客机，Ｂ公司则于合同生效后的 5年内，分批向Ａ公司支付４亿美元的货款。后因货款支付问题，Ａ公司于美国某联邦法院对Ｂ公司提起诉讼。由于该合同未就法律适用作任何约定，因此Ａ公司主张适用华盛顿州的法律，而Ｂ公司则认为，由于美国与阿根廷均为（联合国国际货物销售合同公约）的缔约国，故该合同应适用该公约。

案例分析：• 问：①在合同未规定适用（联合国国际货物销售合

同公约）的情况下，《联合国国际货物销售合同公约》可否适用于一项国际货物买卖合同？

• ②《联合国国际货物销售合同公约》是否适用Ａ公司与Ｂ公司签订的上述合同？


5.我国核准参加公约时提出的保留（１）关于书面形式的保留。（２）对于依据国际私法规则导致公约的适用的

保留。

（三）国际货物买卖的国际惯例

国际贸易（商业）惯例是在长期国际贸易实践中逐步形成的，具有普遍意义的习惯性做法或通例，用以确定它们之间权利、义务关系的标准和准则。


国际法协会于 1932 年修订的《华沙 ── 牛津规则》内容共 21 条，主要说明 CIF 术语（成本 + 保险费 + 运费）的性质和特点，具体确定了采用这一术语时买卖双方应承担的责任、风险和费用，实际上它是成本、保险费加运费的解释规则。 CIF　术语被后来的《国际贸易术语解释通则》吸收后更加规范。


美国一些商业团体编制的《美国对外贸易定义 1941年修订本》对美国对外贸易中经常使用的６种贸易术语作了定义性解释，在南北美洲非常流行。但该定义对其中一些术语的解释与其他惯例的解释有较大差别，如对 FOB 的解释和国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》所作的解释有很大的差别。因此适用时要加以注意，要详细说明。

（三）国际货物买卖的国际惯例国际商会修订的《国际贸易术语解释通则》《 2000年国际贸易术语解释通则》 (INCOTERMS2000)（ International　Rules　for　the　Interpretation　of　Trade　Terms ）

按卖方承担义务的大小分为 E、 F、 C、 D 四组（见教材 P　18）

　E 组 EXW ( EX WORKS<named place>) F 组 FAS FOB FCA C 组 CFR CIF CPT CIP D 组 DAF DES DEQ DDU DDP


国际商事惯例的法律效力：

国际商事惯例不是国家立法，也不是国际条约，它通常不具有普遍的强制性，只有在当事人明示或默示同意采用时，才对他们产生法律约束力。当事人可以根据他们的实际需要在对它进行修改或添加后加以采用。

案例分析： 2001年 12月，中国深圳某进出口公司与某德国公司签订了 6万箱芦笋罐头出口合同，价格条件为 FOB青岛，目的港为汉堡，装船时间为 2002年 6月。深圳公司负责联系船舶，德国公司开立了以深圳公司为受益人的不可撤销信用证。合同签订后，深圳公司依约备好了货物，德国公司也开立了信用证。但由于船舶紧张，深圳公司联系不到运载船舶，就致函要求德国公司派船，并声根据《 Incoterms2000》，作为买方的德国公司必须自负费用订立货物运输合同。德国公司回复：双方合同并未约定适用《 Incoterms2000》，所以，深圳公司不能将其作为依据。退一步讲，即使使用《 Incoterms2000》，由于双方合同已明确约定深圳公司负责联系船舶，这一约定应优先《 Incoterms2000》，因此，深圳公司必须根据合同履行联系船舶的义务。双方遂发生争议，导致合同未能履行。双方都要求对方承担违约责任。

案例分析：问题：1.本案可否适用《 Incoterms2000》？

2.《 Incoterms2000》与合同约定之间在法律效力方面的关系如何？

案例分析：解析：本案中，双方当事人选用了 FOB 术语，而无其他另行规定，

所以应当认定《 Incoterms2000》适用于本案。按照《 Incoterms2000》的有关规定，在 FOB 术语项

下，联系船舶、签订运输合同是买方的义务。但是作为国际商务惯例，《 Incoterms2000》得规定可以被当事人通过明确约定而加以修改，即当事人另行明确约定的效力高于《 Incoterms2000》的效力。在本案中，因为双方合同明确约定由作为卖方的深圳公司负责联系船舶，其无权再以《 Incoterms2000》的一般规定来推脱自己的责任。所以德国公司关于要求深圳公司承担联系船舶的主张应该得到支持，深圳公司应承担合同未能履行的违约责任。

《 2000 国际贸易术语解释通则》主要内容：

第一组：• E 组：• EXW （指定地点）工厂交货（卖方仓库

交货）•特点：卖方承担的义务最小，不办理出口手续

• 说明：如果双方希望在启运时卖方负责装卸货物并承担装载货物的费用和风险，责须在合同中写明。如： EXW装车

第二组：• F 组：（主运费未付） • FCA （指定地点）货交承运人（指定地点）• FAS （指定装运港）船边交货（指定装运港）• FOB （指定装运港）船上交货（指定装运港） • 特点：主要运费卖方未付 • 说明：买方负责签订运输合同、支付运费，卖方将

货物交给买方指定的承运人即完成交货任务，交货地点都在装运港

第三组：

• C 组：（主运费已付） • CFR （指定目的港）成本 +运费（指定目的港）• CIF （指定目的港）成本 +运费 +保险费（指定目的港）

• CPT （指定目的地）运费付至（指定目的地）• CIP （指定目的地）运费、保险费付至（指定目的

地）

第三组：•特点：主要运费卖方已付 • 说明：费用与风险划分点分离；卖方支付运费到指定地点，风险的划分点是在装运港口。由卖方订立运输合同，属于装运合同，但不负担由于装运和发运后发生的事件所引起的货物灭失或损坏的风险或额外费用。 CIF， CIP 术语，卖方须办理保险。但只投保最低险别

第四组：• D 组：（到达） • DAF （指定地点）边境交货（指定地点）• DES （指定目的港）目的港船上交货（指定目的港）

• DEQ （指定目的港）目的港码头交货（指定目的港）

• DDU （指定目的地）未完税交货（指定目的地）• DDP （指定目的地）完税交货（指定目的地）

第四组：

•特点：• 1.卖方承担将货物交到目的地的全部费用、风险2.在买方国家交货

• 说明：卖方承担一切责任、费用、保险，把

货物交至指定目的地，属于到达的合同（到货合同）

复习复习复习复习

《联合国国际货物买卖合同公约》《联合国国际货物买卖合同公约》的适用范围。的适用范围。我国对《公约》的保留我国对《公约》的保留

• True　or　false• Goods　bought　for　personal　use　are　included　under　CISG.(　　　)

• In　many　countries,　a　contract　is　required　to　be　in　writing　form.(　　　)

• CISG　can　be　applied　to　interpret　the　contracts　between　parties　with　business　place　lie　in　different　countries.(　　　)

国际货物买卖的国际惯例International Customs　一、国际商业惯例的定义：Definition　of　international　trade　customs:　

国际贸易（商业）惯例是在长期国际贸易实践中逐步形成的，具有普遍意义的习惯性做法或通例，用以确定当事人之间权利、义务关系的标准和准则。

国际货物买卖的国际惯例对国际贸易实践影响较大的惯例：•国际法协会于 1932 年修订的《华沙 ── 牛津规则》

•美国一些商业团体编制的《美国对外贸易定义 1941年修订本》

•国际商会修订的《国际贸易术语解释通则》

二、国际商事惯例的法律效力• 案例：2001年 12 月，中国深圳某进出口公司与某德国公司签订了 6 万箱芦笋罐头出口合同，价格条件为 FOB青岛，目的港为汉堡，装船时间为 2002 年 6月。深圳公司负责联系船舶，德国公司开立了以深圳公司为受益人的不可撤销信用证。合同签订后，深圳公司依约备好了货物，德国公司也开立了信用证。但由于船舶紧张，深圳公司联系不到运载船舶，就致函要求德国公司派船，并声称：根据《 Incoterms2000》，作为买方的德国公司必须自负费用订立货物运输合同。德国公司回复：双方合同并未约定适用《 Incoterms2000》，所以，深圳公司不能将其作为依据。因此，深圳公司必须根据合同履行联系船舶的义务。双方遂发生争议，导致合同未能履行。双方都要求对方承担违约责任。

二、国际商事惯例的法律效力案例：•1 、本案可否适《 Incoterms2000》？

•2、《 Incoterms2000》与合同约定之间在法律效力方面的关系如何？

二、国际商事惯例的法律效力解析：• 本案中，双方当事人选用了 FOB 术语，而无其他另行规

定，所以应当认定《 Incoterms2000》适用于本案。• 按照《 Incoterms2000》的有关规定，在 FOB 术语

项下，联系船舶、签订运输合同是买方的义务。但是作为国际商务惯例，《 Incoterms2000》的规定可以被当事人通过明确约定而加以修改，即当事人另行明确约定的效力高于《 Incoterms2000》的效力。在本案中，因为双方合同明确约定由作为卖方的深圳公司负责联系船舶，其无权再以《 Incoterms2000》的一般规定来推脱自己的责任。所以德国公司关于要求深圳公司承担联系船舶的主张应该得到支持，深圳公司应承担合同未能履行的违约责任。

二、国际商事惯例的法律效力二、国际商事惯例的法律效力选择：选择：在国际货物买卖合同中，当事人在国际货物买卖合同中，当事人AA 、、必须使用国际贸易术语必须使用国际贸易术语BB 、、可以选择国际贸易术语，并对其内容进行修改可以选择国际贸易术语，并对其内容进行修改CC 、、可以选择国际贸易术语，不能修改术语的内容可以选择国际贸易术语，不能修改术语的内容DD 、、无论是否选择国际贸易术语，不能修改语的内容无论是否选择国际贸易术语，不能修改语的内容

三、贸易术语 trade terms （一）国际贸易术语的定义国际贸易术语又称交货条件，是在长期

的国际贸易实践中逐渐形成的，用来表示买卖双方在交接货物过程中的权利和义务的专门术语。常以某些英文字母缩写来表示。贸易术语内容包括交货的地点和方式、买卖双方的责任以及风险和费用的划分。

（二）《 2000年国际贸易术语解释通则》按卖方承担义务的大小分为

E、 F、 C、 D 四组（见教材 P18） E 组 EXW F 组 FAS FOB FCA C 组 CFR CIF CPT CIP D 组 DAF DES DEQ DDU DDP

图示

图示

图示

图示

卖方（ seller）

工厂

卖方出口手续买方进口手续

装运港船上交货

风险在船舷转移

铁路公路

海运

买方（ buyer）

（三）常见的三种国际贸易术语1、 FOB 术语装运港船上交货（指定装运港）Free on board (named port of shipment )

• （三）常见的三种国际贸易术语• 1、 FOB 术语装运港船上交货（指定装运港） • 此术语适用于海运或内河运输。• （ 1） FOB 在合同中的表述：货物名称 +单价+FOB+装

运港，如铁钉每箱（ 50公斤） 18 美元 FOB 大连；• Nail USD18/Box FOB DALIAN• （ 2）价格构成：货物成本 +货物从产地运到装运港装上船

的费用；• （ 3）交货：卖方必须在指定日期或期限内，在指定的装运港，依该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上；

• （ 4）风险转移：货物的风险从装运港越过船舷时起由卖方转移给买方。

（三）常见的三种国际贸易术语• 1、 FOB 术语装运港船上交货（指定装运港） • （ 5）通知问题。根据国际贸易中使用 FOB 的实践，

买卖双方要注意涉及到各方的充分通知义务：第一是买方必须将指定的装运货物的船舶、装运时间和地点预先给予卖方充分通知，否则出现指定的船舶不能按时到达或不能按时装载货物的情况，应由买方承担相应责任；第二是卖方在货物装船以后要及时给予卖方充分通知，以便买方及时投保，否则由此而造成的损失应由卖方负责。

• （ 6）美国《对外贸易定义》对 FOB 的含义有 6种不同的解释，必须在 FOB 后面加上 Vessel （船舶）字样，才与《通则》的 FOB 解释一致。

案例：案例：案例：案例：

某英国公司以某英国公司以 FOBFOB伦敦交货的条件卖给印度政府一批煤伦敦交货的条件卖给印度政府一批煤水车。买方指定了一条货轮。并通过其代理安排货物运买孟水车。买方指定了一条货轮。并通过其代理安排货物运买孟买。但船上的吊杆把一辆煤水车吊往船上时折断了，该辆煤买。但船上的吊杆把一辆煤水车吊往船上时折断了，该辆煤水车还没有越过船舷就掉在码头上摔坏了。在该案中船方承水车还没有越过船舷就掉在码头上摔坏了。在该案中船方承认其有过失，但依海上货物运输法的规定，其责任只限于认其有过失，但依海上货物运输法的规定，其责任只限于 202000 英镑。而摔坏的煤水车需要花费英镑。而摔坏的煤水车需要花费 966966英镑的修理。英镑的修理。

问：如果你是法官，如何处理该案？问：如果你是法官，如何处理该案？

卖方（ seller）

工厂




铁路公路

海运

买方（ buyer）

（三）常见的三种国际贸易术语2、 CIF 术语，成本加保险费及运费条件（指定目的港）Cost, insurance and freight (named port of destination)

卖方承担运费和保险费

（三）常见的三种国际贸易术语• 2、 CIF 术语，成本加保险费及运费条件（指定目的港）

• （ 1 ） CIF 在合同中的表述：货物名称 + 单价+CIF+目的港，如铝锭每吨 310英镑 CIF青岛；

• （ 2）价格构成：货物成本 +运费+保险费• （ 3）交货：卖方必须在装运港，在约定日期或期限

内，将货物交至船上；• （ 4）风险转移：货物的风险从装运港越过船舷时起

由卖方转移给买方。

（三）常见的三种国际贸易术语• 2、 CIF 术语，成本加保险费及运费条件（指

定目的港）• （ 5）卖方负责办理保险并支付保险费。但货物在运输途中的风险仍然由

买方承担。 CIF 术语下，货物风险的划分还是在装运港船舷。另外，卖方投保的只是最低的保险险别。

• （ 6）卖方负责租船订舱，支付运费。这里的运费是正常运费。如途中遇到恶劣天气或船上机器出故障须避风或修理而发生的运费为不正常运费，则由买方负责。

• （ 7）卖方是以向买方提供适当的装运单据来履行其交货义务。即卖方取得装运单据之后，就可以凭单据要求买方付款。即不是货物运到目的地后才付款，只要卖方所提供的单据符合合同的要求，不论货物是否已安全运到目的地，买方都应凭装运单据付款。但买方在支付了货款取得了装运单据之后，可依具体情况行使他从各种装运单据中所取得的权利。如果货物致损的原因是属于保险公司的承保范围之内，则可据保险单向保险公司要求赔偿。若是船方的责任，可据提单的有关规定向船方索赔。

案例：

• 中国某公司以 CIF价向德国某公司出口一批农副产品，向中国人民保险公司投保了一切险，并规定以信用证方式支付。中国公司在装船并取得了提单后，办理了议付。第二天，中国公司接到德国公司的来电，称装货的海轮在海上失火，该批农副产品全部烧毁，要求中国公司向中国人民保险公司提出索赔，否则要求中国公司退还全部货款。

• 问题：中国公司应否向中国人民保险公司提出索赔？

卖方（ seller）

工厂




铁路公路

海运

买方（ buyer）

（三）常见的三种国际贸易术语3、 CFR 术语，成本加运费（指定目的港）Cost and freight (named port of destination)

卖方承担运费

买方承担保险费

（三）常见的三种国际贸易术语• 3、 CFR 术语，成本加运费（指定目的港）• CFR 术语只能适用海运和内河运输 • （ 1） CFR 在合同中的表述：货物名称 +单价

+CFR+目的港，如大米每吨 100美元 CFR厦门；• （ 2）价格构成：货物成本 +运费• （ 3）交货：卖方必须在装运港，在约定日期或期限

内，将货物交至船上；• （ 4）风险转移：货物的风险从装运港越过船舷时起

由卖方转移给买方。

（三）常见的三种国际贸易术语• CFR 术语，成本加运费（指定目的港）• （ 5）本术语中也涉及到买卖双方都要给予对方充分通知的义务，即对买方来讲一旦买方有权决定装运货物的时间或目的港，买方必须就此给予卖方充分通知；而对卖方来讲，由于本术语是由买方负责投保，因此卖方在将货物交至船上以后，就必须及时给予买方说明货物已按照规定交货的充分通知，以及要求的任何其他通知，以便买方能够为受领货物采取通常必要的措施。卖方必须给予买方充分通知，以便买方及时投保，否则由此造成买方的漏保引起的损失要由卖方负责。

案例分析：• 1 、印度国金狮股份有限公司向德国托马斯有限责任公司出口羊绒披肩，并签订了 FOB 合同。金狮股份有限公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。金狮股份有限公司在装船后及时向托马斯有限责任公司发出装船通知，但在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，托马斯有限责任公司要求金狮股份有限公司赔偿差价损失。

• 问：金狮股份有限公司是否应该对上述损失负责？

•案例分析：• 解析：金狮股份有限公司不应对货物在运输过程中遭受

的风险损失负责。该风险应该由托马斯有限责任公司承担。根据 Inconterms2000 的规定，在FOB 术语中，金狮股份有限公司只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险由托马斯有限责任公司承担，除非金狮股份有限公司在交货时货物不符合合同要求。

•案例分析：• 2、印度国金狮股份有限公司向德国托马斯有限责任公司出口羊绒披肩，并签订了 CIF 合同。金狮股份有限公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。金狮股份有限公司在装船后及时向托马斯有限责任公司发出装船通知，但在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，托马斯有限责任公司要求金狮股份有限公司赔偿差价损失。

• 问：金狮股份有限公司是否应该对上述损失负责？货物被海水浸泡的风险损失又分别由谁承担？

• 案例分析：• 3 、菲利普斯有限责任公司和阮氏有限责任公司签订一份

大米 CIF 合同。合同规定：在大米到达目的港伦敦时凭装运单据支付现金。合同订立后一个月，大米出运，但由于运输途中遇险不能到达目的港伦敦。当阮氏有限责任公司持提单等装运单据要求菲利普斯有限责任公司付款时，菲利普斯有限责任公司以大米不能到达目的港伦敦为由拒绝接受单据和付款。但阮氏有限责任公司认为他已经按照合同规定的条件投保，菲利普斯有限责任公司应该接受符合合同规定的单据并支付货款。

• 问：菲利普斯有限责任公司是否有权拒绝支付货款？

•选择：• 1 、根据《国际贸易术语解释通则 2000 》

的规定，下列哪种贸易需由卖方办理进口手续？

• A.FAS B.DEQ• C.DDP D.DDU

•选择：• 2、根据《国际贸易术语解释通则 2000 》

的规定，下列哪种贸易需由买方办理出口手续？

• A.FOB B.CIF• C.CFR D.EXW

• INCOTERMS 只涉及销售中“有形的（ visible/tangible ）”货物，不包括“无形的（ invisible/intangible ）”货物。

• INCOTERMS 只涉及销售合同中买、卖双方关于货物交付（ delivery ）的责任，并不包括销售合同中关于包装（ packing ）、检验（ inspection ）、所有权转移（ transfer　of　title ）、违约（ breach　of　contract ）、赔偿（ remedy ）、不可抗力（ force　majeure ）等合同责任。

• Key　words• Trade　terms• FOB• CIF• CFR

第二讲：国际货物买卖合同的成立第二讲：国际货物买卖合同的成立 Formation of sales contractFormation of sales contract第二讲：国际货物买卖合同的成立第二讲：国际货物买卖合同的成立 Formation of sales contractFormation of sales contract

主讲人：范兰宁主讲人：范兰宁

国际货物买卖合同的成立Formation of sales contract•一、国际货物买卖合同•（一）定义• 国际货物买卖合同是指营业地分处不

同国家的当事人之间订立的货物买卖合同。

• 国际——营业地位于不同国家• Transaction　must　be　between　parties　whose　places　of　business　are　in　different　countries.

• Judge　the　contracts　are　international　or　not　• Contract between a Chinese company and the

DaLian office of an American company. • Contracts of goods located in different

countries.

• 货物——跨国流通的特定货物• （注意 CISG 排除的八项货物买卖）• personal used camera• auction• boats, aircrafts• Tv sets export• electricity• stocks

•一、国际货物买卖合同的成立•（二）条件• 1.当事人：具备法定行为能力 (contractual

capacity)

• 营业地分处不同国家• 2.买卖双方意思表示一致 (agreement)• 3. 合同内容合法 (legality)

• 4. 具备法定形式 (form the law requires)

• 二、要约（ offer）• （一）定义• 一方当事人向对方所作的愿与其订立合同的

一种意思表示。• An offer is a proposal by one person to another

indicating an intention to enter into a contract under specified terms.

• 提出要约的一方称“要约人” (offeror)• 对方称“受约人” (offeree)• 例如：美国 A 公司向中国大连B公司发出要约：‘购买一级海参500公斤，即期装船。不可撤销信用证付款，每公斤 5000美元CIF纽约， 2004年 10月 1日前电复有效’

　　

• 二、要约 (offer)• （二）条件 (requirements of an offer)• 1.向一个或一个以上特定的人发出。 (one or more specific people)• 2.内容必须十分明确、肯定。 (definiteness)• 3.要约人必须清楚明白地表明愿意按要约内容订立

合同的意思。 (assure intention of concluding the contract)

Firm offer

案例分析：• 被告北京市某建筑公司因建造一栋写字楼，需购买中央空调设备。遂于 2002 年 1月 3日向 A 空调厂、 B 空调厂及原告 C空调厂发出函电。函电中称：“我公司急需 3000千瓦空调 3台，并相关配套设备。如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往洽谈购买。”三家空调厂在收到函电以后，都于当日先后向原告回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了空调的价格。而原告 C 空调厂在发出函电的同时，当即装车给被告送去了 3台 3000千瓦空调主机。在该批空调送达被告之前，被告得知 B 空调厂所产的空调质量较好，且价格合理，因此，向 B 空调厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂中央空调设备，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午， B 空调厂发函称已准备发货。下午，原告将空调主机送到，被告告知原告，他们已决定购买 B 空调厂的空调，因此不能接受原告送来的空调。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。

• 建筑公司与 C 空调厂之间是否存在合同关系？为什么？

（三）要约与要约邀请• 1 、要约邀请（ invitation for

offer）：• 要约邀请又称为要约引诱或邀请要约，

我国《合同法》第十五条规定：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，价目表的寄送、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等均为要约邀请。

（三）要约与要约邀请• 2、要约与要约邀请的区别：• 首先，要约的目的是与他人订立合同，要约邀请的目的是希望他人向自己发出要约。

• 其次，要约一发出，要约人即受法律约束，要约邀请发出后，对于要约邀请人来说是没有法律上的意义的。

（四）要约的消灭 (Termination of offer)• 1 、要约因期间已过而失效。 (lapse of time)• 2、要约因被受要约人拒绝而失效。 (rejection) • 3 、要约因被要约人撤回 (withdraw) 或撤销而失效。

(revoke)• 撤回要约是指要约人发出要约后在其送达受要约人之前，即在要

约生效之前，将要约收回，使其不生效。• 撤销要约是指要约已经送达受要约人之后，即在要约业已生效之

后，消灭要约的效力的行为。

• •

•《公约》规定两种情况下要约不可撤销• 1 、如果要约中写明了承诺的期限或以

其他方式表明要约是不可撤销的；• 2、如果受要约人有理由信赖该要约是

不可撤销的，而且受要约人本着对该项要约的信赖行事。

案例分析：• 2003年 2月 10日上午，中国某进出口公司用航空信寄出一份实盘给美国某公司，在发盘通知中注有“不可撤销”（ irrevocable ）的字样，规定受盘人美国某公司在 2月 25日前答复才有效。但中国某进出口公司又于 2月 10日下午用电报发出撤回通知，该通知于 2月 14日上午送到美国某公司处。该美国公司于 2月 15日才收到中国公司航空寄来的实盘。由于美国公司一方考虑到发盘的价格对他十分有利，于是立即用电报发出接受通知。事后双方对合同是不是成立问题发生纠纷。

• 请问：中国某进出口公司与该美国公司之间的合同是否成立 ?

• Ture　or　false• 1.There　must　be　a　serious,　objective　intention　by　the　offeror　to　become　bound　by　the　offer.

• 2.The　terms　of　the　offer　must　be　sufficiently　definite　to　be　ascertainable　by　the　parties.

• 3.A　request　or　invitation　to　negotiate　is　an　offer.

• 4.Unless　an　offer　is　irrevocable,　it　can　be　withdrawn　in　any　case.　

• 案例分析• 德国建筑商 A 于 1993年 8 月底与美国生产商 B 联

系，要求 B 向其报 4 万吨钢缆的价格，并注明此次报价是为了计算向某工程的投标，投标将于 10月 1 日开始， 10月 10日便可得知结果。

• 9 月 10日， B 向 A 发出正式要约，要约条件完整，但要约中没有规定承诺的有效期限，也没有注明要约是不可撤销的。

• 同年 9 月中旬起，国际市场钢缆价格猛涨，在此情况下， B 于 10月 2 日向 A 发出撤销其 9 月 10日要约的传真。

• 10月 10日，当 A 得知自己中标的消息后，仍立即向 B 发生了承诺的通知。

• B 不预履行合同，声称自己已于 10月 2 日撤销了要约，合同不能成立。

• 问题： AB 之间的合同是否有效成立？

• 三、承诺 (acceptance)• （一）定义：• 指受要约人完全接受要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约签订合同的意思表示。

• An acceptace refers to agreement to enter into a contract.

• 三、承诺 (acceptance)• （二）条件：• 1 、承诺须由受约人作出才生效。• 沉默一般不构成承诺。如果受要约人不在某个时间或以某种方式表示拒绝，不能认为合同已经成立。

• For example: if a seller sends a buyer an offer that says “ I know that this is such a good deal that I will assume that you have accepted unless I hear otherwise.”

• 但下列情况除外 :• 根据要约的规定依当事人之间确立的习惯做法或惯例，受要约人可以做出某种行为，诸如发货或支付价金等表示同意。

• For example: “Unless you hear otherwise from me within three days after I receive your order,I will deliver the machines you need at $100 each.”

2.承诺必须在要约有效期限内提出。 (time of acceptace)

承诺的时间

Within　the　time　period　specified　in　the　offer

No　specified　period　of　time-“reasonable”　time

“oral　offer”-　must　be　accepted　immediately

• 逾期承诺——超过有效期限作出的承诺。• “逾期承诺”原则上无效，但有些灵活的处理：

　　①如果要约人毫不迟延地用口头或书面形式将“要约仍具效力”的意思通知受约人，则此逾期承诺就有效。（即除非要约人通知有效，否则无效）

　　②如果由于邮递延误所造成的承诺迟到，而不是受约人的过错，则此项逾期承诺仍有效。（除非要约人毫不迟延地用口头或书面形式将“要约已失效”的意思通知受约人，否则有效）。可见，逾期承诺是否有效可以取决要约人的意志。

3.承诺的内容必须与要约的条件保持一致。(unequivocal acceptace)

• 如果不一致，则构成反要约。 (counter offer)• 《公约》 19 条规定，对要约虽表示接受但载有添加、

限制或其他更改的答复，即为拒绝该项要约，并构成反要约。但是，如果所在的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件，除要约人在不过分迟延的时间内通知反对期间的差异外，仍构成承诺。

• 所谓“实质上变更要约的条件”指：货物的价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或解决争议等等的添加或不同条件。对于“非实质性变更要约条件”的答复。如果要约人表示反对，则不构成承诺，若要约人不表示反对，则构成承诺。

• 案例分析：

• 　　• 　　

• 问：双方的合同是否成立？为什么？

•

• 我方 10 日电传出售货物，限 15 日电复有效。 13 日我方收到对方答复：“价格太高。” 15 日我方又收到对方来电：“你方 10 日发盘我方接受。”此时，市价上浮，我方复电拒绝。

• 问题：我方做法是否合理？为什么？

案例分析：• 1989年 7月 17 日，中国某进出口公司 A 拟出售一批大米，故向美国某公司 B 发出要约如下：“报优质大米，300吨，即期装船。不可撤销即期信用证付款， USD900每吨 CIF纽约， 7 月 25日前电复有效”。美国公司于 7 月 22日复电如下：“你方 7 月 17日要约。我方接受优质大米， 300吨，即期装船。不可撤销即期信用证付款， USD900每吨 CIF纽约，除通常的装运单据外，要求提供产地证、植物检疫证明书，适合海洋运输的良好包装。”过了一段时间， B 未见A有回电，又于 8 月 3日去电询问 A 是否收到 B7月 22日电。 A 于 8 月 10 日复电如下：“你 7 月 22日电收悉。由于你方变更了我方 7 月 17 日要约，致该要约失效 .十分抱歉，由于世界市场价格变化，收到你 22 日电后，我货已另行售出。” B 于 8 月 12 日又致电 A 重申其已于 7月 22日电中接受 A 的要约，买卖和同业已成立。其在 7月 22日电中要求提供产地证、植物检疫证明书等内容，并非拒绝 A 的要约。要求 A 履行已成立的合同，否则将追究 A 的违约责任。

• 问：双方之间的合同是否已经成立？

• 案例分析• 2000年 6 月 5 日，中国某公司向美国某公司发出出售 10000吨菜籽的要约：单价菜籽USD78/顿FOB 张家港。不可撤销信用证付款。

• 2000年 6 月 7 日，美国公司接受中国公司要约，并要求中国公司将合同传真给美国公司。中国公司于2000年 6 月 9 日将该有公章的《售货合约》传真给美国公司。

• 美国公司收到《售货合约》后，删除了原合约上“不接受超过 20年船龄的船舶”的要求，并将“运费已付”修改成“运费按租船合同支付”，签字后于 2000年6 月 9 日当天传真给中国公司。

• 2000年 6 月 14日，中国公司称美国公司单方面修改合同，不能确认合同。 6 月 22日，中国公司发函称，双方达成的合同无效，中国公司将不履行合同。

• 美国公司已将货物转卖给意大利某公司，到期不能履行合同，只能高价从新加坡购买货物，造成损失，遂向中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁。

• 中国公司与美国公司之间的合同是否成立？

（三）承诺生效的时间 • • ①投邮生效原则。（英、美普通法系国家采用）

　　②送达生效原则。（大陆法普通法系国家采用）

　　③了解生效原则。（意大利，比利时采用）

• （四）承诺的撤回 (withdraw)• 只要撤回的通知能在承诺生效之前或与其同时送达要约人，则承诺可以撤回。一旦承诺生效，合同即告成立，承诺人不得撤销其承诺。

电子合同• 合同是平等主体的公民、法人、其他组

织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。协议

口头形式

书面形式

电子形式

功能等同

电子合同

电子形式

以数字形式缔结、存储和表现的合同。

• 一、电子合同的订立：一般规则

要约要约承诺承诺

希望和他人订立合同的意思表示。

要约内容具体明确

承诺即受要约约束

要约人受约人

标的物、数量、要约人的姓名或名称。

缔约意图

承诺承诺



要约人受约人拘束力

要约要约要约到达即生效

要约到达前，可以撤回要约。撤回通知应当在要约到达受约人之前或与要约同时到达受约人。

承诺承诺





要约到达前，可以撤回要约。

要约到达后，受约人承诺前，可以撤销要约。

下列要约不可撤销：1. 确定承诺期限或明示不可撤销； 2.受约人有理由认为不可撤销，并已经为履行合同做准备。

承诺承诺





要约失效：1.拒绝通知到达； 2.要约人依法撤销； 3.承诺期限届满； 4.受约人对要约内容做出实质性

变更。

承诺承诺




要约要约

受约人同意要约的意思表示。

承诺主体合格

在确定或合理的期限内到达要约人

承诺内容与要约的内容一致

合同成立合同成立

承诺承诺




要约要约

受约人同意要约的意思表示。合同成立合同成立

承诺可以撤回，撤回通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达。

承诺承诺




要约要约

要约邀请要约邀请希望和他人向自己发出要约的意思表示。

合同成立合同成立

受约人同意要约的意思表示。

《合同法》规定，寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招标说明书、商品广告等为要约邀请，但商业广告的内容符合要约规定，

视为要约。

数字信息产品

传统实物产品在线支付，离线交货在线支付，离线交货

支付安全系数低，信用制度不完善

要约要约

离线交货，货到付款离线交货，货到付款

在线支付，在线下载在线支付，在线下载

承诺承诺

商品信息

卖方行为

•网上竞价买卖

个人竞价个人竞价

集体议价集体议价普通竞价普通竞价

逢低买进逢低买进

网站主持拍卖网站主持拍卖

要约要约承诺承诺店主承诺

页面信息买方加入

买方加入

附条件要约

系统承诺

• Key　words• Formation　of　sales　contract• Offer　　　offeror　　　　offeree• Invitation　for　offer• Lapse　of　time• Rejection• counter　offer• Withdraw　an　offer• Revoke　an　offer/irrevocable　offer• Acceptance• Unequivocal　acceptance

• 香港A 商行于 10月 20日来电向上海 B 公司发盘出售一批木材。发盘中列明各项交易条件，但未规定有效期限。 B 公司于当天收到来电，经研究决定后，于 22日上午 11时向上海电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午 1时送达香港A 商行。此期间，因木材价格上涨，香港A 商行于 10月 22日上午 9时 15分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材价格上涨，我 10月 20日电发盘撤销。” A 商行的电报于 22日上午 11时20分送达 B 公司。

• A 商行是否已成功地撤销了 10月 20日的发盘，为什么？

• A 商行与 B 公司之间的合同是否成立，为什么？

• A 国商人将从别国进口的初级产品转卖，向 B 国商人发盘， B 国商人复电接受发盘，同时要求提供产地证。两周后， A国商人收到 B 国商人开来的信用证，正准备按信用证规定发货时，收到商品检验机构的通知，称因该货非本国产品，不能签发产地证。遂电请B 国商人取消信用证中要求提供产地证的条款，遭到拒绝，引起争议。 A 国商人提出，其对提供产地证的要求从未表示同意，依法无提供产地证的义务。 B 国商人对此则反对。

• 问题：该案应该如何处理，为什么？

国际货物买卖合同的主要条款


国际货物买卖合同的主要条款买卖合同的内容一般由约首、正文与约尾三部分组成，约首包括：合同的名称，地址及合同序言等，正文是合同的主体部分，包括各项交易条件及有关条款。约尾是合同的结束部分，包括合同的份数，附件，使用文字及其效力。合同生效日期与双方的签字等。正文部分具体规定了双方当事人的权利和义务。　　

Standard Sales Contract No.: Signed at: Date: Seller: Address: Tel: Fax: E-mail: Buyer: Address: Tel: Fax: E-mail:

The undersigned Seller and Buyer have agreed to close the following transactions according to the terms and conditions set forth as below:

1.Name, Specifications and Quality of Commodity: 2.Quantity: 3.Unit Price and Terms of Dellivery: 4.Total Amount: 5.More or Less: %. 6.Time of Shipment: <port of loading and destinaton> 7.Terms of Payment: 8.Packing:

9.Insurance: 10.Quality/Quality Discrepancy: 11.Force Majeure: 12.Arbitration: 13.Notices: 14.Remarks: The Seller: The Buyer:

国际货物买卖合同的主要条款一、货物的品质规格条款Name, Specifications and Quality of Commodity:1 、定义：货物的品质规格是指商品所具有的内在质量与外观形态。2 、主要内容：品名、规格或牌名。3 、规定品质规格的方法：

A 凭样品确定货物品质的买卖 .B 凭规格、等级或标准确定货物品质的买卖。

C 凭商标或牌名确定货物品质的买卖。D 凭说明书确定货物品质的买卖。

国际货物买卖合同的主要条款二、数量条款 Quantity:

1 、主要内容：交货数量、计量单位与计量方法。

2 、溢短装条款（ more or less clause）：即规定交货数量可在一定幅度内增减。常用的方式为规定允许溢短装的百分比。例如 20000米，卖方可溢短装 5% 。

国际货物买卖合同的主要条款三、价格条款Unit Price

1 、主要内容：每一计量单位的价格金额、计价货币，指定交货地点，贸易术语与商品的作价方法等。

2 、主要作价方法：

（ 1 ）固定价格

（ 2 ）滑动价格

（ 3 ）后定价格

（ 4 ）部分固定价格


四、装运条款 (shipment) 装运是把货物装上运输工具。主要内容：装运时间、运输方式、装运港与目

的港、装运方式（分批、转船）及装运通知等。


五、保险条款 (Insurance) 国际货物买卖中的保险条款是指进、出口商按

一定险别向保险公司投保并交纳保险费，以便在运输过程中受到损失时，从保险公司得到经济上的补偿。

主要内容：确定投保人及支付保险费，投保险别和保险金额。


六、支付条款 (Payment) 国际贸易中的支付是指用什么手段，在什么时

间、地点，用什么方式收取货款及其从属费用。主要内容： 1. 支付手段。 2. 付款方式。 3. 支付时间与地点。

国际货物买卖合同的主要条款九、不可抗力条款 Force majeure1 、不可抗力：是指合同订立后发生的当事人订立合同是不能预见的、不能避免的、人力不可控制的意外事故，导致合同不能履行或不能按期履行。遭受不可抗力的一方可由此免除责任，而对方无权要求赔偿。2 、主要方面自然条件社会条件3 、条件：（ 1 ）该事故是在合同订立以后发生的。（ 2）事故是在订立合同时，双方不能预见的。（ 3）事故不是由任何一方的疏忽或过失引起的。（ 4）事故的发生是不可避免且是人力不能抗拒、不能控制的。4、后果：免除遭受不可抗力一方的责任，而不是解除合同。

国际货物买卖合同的主要条款九、不可抗力条款案例分析：中国从阿根廷进口普通豆饼 2万吨，交货期为 8月底，拟转售欧洲。然而， 4月份阿方原定的收购地点发生百年未遇洪水，收购计划落空。阿方要求按不可抗力免除交货责任。

问题：中方应如何处理？

国际货物买卖合同的主要条款十、法律适用条款 (Governing law)

根据意思自治原则，各国都允许当事人通过合同自由选择合同适用的法律。选择方法：1. 单一选择。2.多边选择。3. 无准据法。

货物所有权与风险的转移

The Passing of Title & Risk


货物所有权的转移 1980年《联合国销售合同公约》对货物所有

权何时转移以及合同对所有权的影响问题均不涉及。

货物所有权转移的原则和做法依各国国内法决定

货物所有权的转移

一、合同订立时间为所有权转移时间二、货物特定化后，在交货时所有权发生转移三、货物特定化后，以双方当事人的意图决定所有

权转移四、订立独立的物权合同，转移货物所有权五、所有权与交货时发生转移六、一般情况下，当事人约定优先

货物风险的转移案例分析：某村民甲与乙签订了一份买卖合同。合同约定，甲卖给乙 1头牛，款项为 2000元。先支付 1000元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。

问题：假如在牛款付清之前牛被水淹死，损失由谁负责？为什么？

案例分析 1993年 3月 11日，甲国 A 公司与乙国 B 公司签订买卖热轧钢板的合同。合同规定：符合 GOST380 工业标准热轧钢板1000吨，价格条件为 $251/吨 CIF上海，装运期为 1993年 4月 20日前货到目的港，以信用证付款。 4月 14日，合同项下的货物在上海港卸货完毕。经检验货物存在质量、包装和规格等问题。双方因赔偿问题不能达成一致，遂于 12月 28日向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。

在仲裁过程中， B 公司辩称，合同成立的条件是 CIF ，买方应“自货物在装运港越过船舷时起，承担货物灭失或损坏的一切风险”。本案中，卖方已于 1993年 3月 3日将 1000吨热轧钢板装船，并取得了清洁提单。因此，本案货物在装船后发生的人和质量问题风险已转移给买方。

问题：卖方的答辩是否成立？

货物风险的转移一、货物的风险货物风险是指合同货物在由卖方转移给买方的

过程中，因高温、水浸、火灾、盗窃、查封等非正常情况而发生的货物短少、变质、灭失以及费用的增加等损失。

货物风险的转移二、风险划分原则《联合国国际货物买卖合同公约》确定了以下原

则：以交货时间确定风险移转

公约第 69 条规定，从买方接收货物时期，风险转移与买方承担。

案例分析： 1997年 11月 12日，甲国Ａ公司与乙国Ｂ公司签署了一项设备买卖合

同。合同规定：Ａ公司向Ｂ公司出售一套特定的设备，总金额为 165万美元，价格条件为 FOB纽约港。合同还规定：《 2000年国际贸易术语解释通则》适用于该合同。合同签订后，Ｂ公司按时开出信用证，并办理了租船定舱手续。 1998年 3月 5日，承运船在纽约港装完设备。3月 6日，在承运船准备离港时，因船员过失，引起船上火灾，最终导致船上货物全部被烧毁。３月７日，Ａ公司凭已装船清洁提单，从议付银行获得全部货款。３月 10日，Ｂ公司以“货款已付，而未收到货物”为由，要求Ａ公司另行交付货物或赔偿损失。

问：Ａ公司是否应向Ｂ公司另行交付货物或赔偿Ｂ公司的损失？

二、风险划分原则《联合国国际货物买卖合同公约》确定了以

下原则：国际惯例优先原则

公约第 9 条规定，双方当事人业已同意的人和惯例和他们之间确立的人和习惯做法，对双方当事人均有约束力。

案例分析 1999年，中国粮油进出口公司甲分公司与法国 ABC 公司签订出售 6万吨大米的合同。装运时间为 1999年 3月 20日。合同采用FOB上海条件。

合同签订后， 3月 10日， ABC 公司来电称由于租船市场船只紧张，要求延期一个月装运。由于中方已经在装运港备妥货物，延期装运会给中方造成很大损失，中方回电不同意延期，要求 ABC公司必须于 3月 20日前派船抵沪以履行合同义务。 3月 20日， ABC 公司来电称，尽最大努力，船只无法找到。 3月 22日夜，该港口遭到特大风暴袭击，致使存放在该港口货场的甲公司的货物受损，损失严重。甲公司遂就造成损失向 ABC 公司索赔。 ABC 公司回电称双方合同为 FOB 条件，货物在尚未装运前风险尚未转移， ABC 公司不承担义务。双方发生争议，甲公司起诉到法院，请求 ABC 公司赔偿其损失。

问题：货物因风暴袭击遭受的损失应由谁负担？


下原则：过失划分原则从交货时间起，风险从卖方转移给买方；或根据贸易惯例确定的风险转移，有一个前提，即风险的转移是在买卖双方无违约责任的情况下。假若一方发生违约行为，上述原则不予适用。

案例分析 1993年，美国出口商与韩国进口上签订了一份 CFR

合同，合同规定由卖方出售小麦 2000吨给买方。小麦在装运港装船时是混装的，共装运了 5000吨，买房准备在小麦运抵目的港后，再由船公司负责分拨2000吨给买方。但载货船舶在途中遇到高温天气而使小麦发生变质，共计损失 2500吨，其余 2500吨得以安全运抵目的港。卖方在货到目的港时声称，其出售给买方的 2000吨小麦已在运输途中全部损失，并认为根据 CFR 合同，货物风险在装运港越过船舷是已经转移给买方，故卖方对小麦 2000吨的损失不负责任。买方则要求卖方履行合同。双方发生争议。

问题：货物损失的风险应由谁承担？


下原则：划拨是风险转移的前提条件

根据公约的规定，货物在划拨合同项下前风险不发生转移。

货物风险的转移三、风险转移的时间

涉及运输

货交第一承运人

特定地点交货，在该地点货交承运人

从订立合同时起风险转移货交签发载有运输合同单据的承运人

在途货

物

在途货物出售的风险转移

当卖方先把货物装上开往某个目的地的船舶，然后再寻找适当的买方订立买卖合同时，这种交易就是在运输途中进行的货物买卖，在外贸业务中称之为 “ 海上路货”（ Floating Cargo）

公约 68条规定：对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就移转到买方承担。但是，如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。尽管如此，如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。

案例分析：香港某公司与我内地某公司于 1997年 10月

2日签订出口服装合同，价格条款为 FOB青岛，11月 2日货物准时通过“长风”轮出运。 11月 4日，香港公司与德国公司签订合同，将该批货物转卖给德国公司，价格条款为 CFR汉堡，合同适用法律为《公约》。此时货物仍在运输途中。 11月 20日，“长风”轮在海上航行中发生海水渗漏，服装受损严重。德国公司遂向香港公司和我内地公司索赔。

问题：货物发生损失的风险由谁承担？

货物风险的转移三、风险转移的时间

不涉及运输

在卖方营业地交货从买方接收货物时起转移

在卖方营业地以外的地点交货，当交货时间已到，而买方知道货物在该地交于其处置时起，则风险开始转移

买卖双方的权利与义务买卖双方的权利与义务Seller and Buyer’s ObligationsSeller and Buyer’s Obligations



买卖双方的共同义务：买卖双方的共同义务： 11 、合同履行中的通知义务、合同履行中的通知义务 22、保全货物的义务、保全货物的义务


甲国公司和乙国公司签订一份出售大米合甲国公司和乙国公司签订一份出售大米合同。合同签订后，卖方于同。合同签订后，卖方于 88 月月 55 日将提货日将提货单交给买方，买方据此付清了全部货款。单交给买方，买方据此付清了全部货款。由于买方未在由于买方未在 88 月底前提货，卖方遂将该月底前提货，卖方遂将该批货物移到另外的仓库。但到批货物移到另外的仓库。但到 99 月月 1010 日，日，买方前来提货时发现，该批货物已经部分买方前来提货时发现，该批货物已经部分腐烂变质。双方为此损失由谁承担发生争腐烂变质。双方为此损失由谁承担发生争议。议。

问题：该案哪方应该为损失承担责任？为什么？

买卖双方的权利与义务买卖双方的权利与义务一、卖方义务一、卖方义务（一）提交货物和单据的义务（一）提交货物和单据的义务 Deliver the goods and turn over of Deliver the goods and turn over of

documentsdocuments 11 、交货地点、交货地点（（ 11 ）有约定，从约定）有约定，从约定（（ 22）涉及货物运输，货交第一承运人）涉及货物运输，货交第一承运人（（ 33）特定货物，已知地点，该地点交货）特定货物，已知地点，该地点交货（（ 44）其他情况，卖方缔约时的营业地）其他情况，卖方缔约时的营业地

22 、交货时间、交货时间（（ 11 ）约定交货日期，该日期）约定交货日期，该日期（（ 22 ）约定在一段时间交货，在该段时间）约定在一段时间交货，在该段时间

内内（（ 33 ）其他情况，订约后的合理时间交货）其他情况，订约后的合理时间交货

新加坡某有限公司与中国某纺织品进出口公司于新加坡某有限公司与中国某纺织品进出口公司于 20002000年年 55 月月3131日在新加坡吉隆坡签订了买卖合同，成交印花衬衫日在新加坡吉隆坡签订了买卖合同，成交印花衬衫100,000100,000码，凭买方花样交货。合同规定：每码人民币码，凭买方花样交货。合同规定：每码人民币 1.381.38元，元， CIFCIF吉隆坡，货物于吉隆坡，货物于 20012001年年 88 月月 1212月分两次交清，每月分两次交清，每次交付次交付 50,00050,000 码，以信用证方式付款。合同中还规定了：码，以信用证方式付款。合同中还规定了：（（ 11 ）买方花样应在装运日前的）买方花样应在装运日前的 9090 天前到达卖方；（天前到达卖方；（ 22 ）若买）若买方花样延迟，卖方得取消交易或延迟交货，买方不得籍故不同意；方花样延迟，卖方得取消交易或延迟交货，买方不得籍故不同意；如因此造成卖方损失，买方应负责赔偿。如因此造成卖方损失，买方应负责赔偿。

20012001年年 55 月月 2727日，买方向卖方寄送了日，买方向卖方寄送了 88 月份装运货物的花样，月份装运货物的花样，卖方于卖方于 20012001年年 66 月月 66 日收到，该花样比合同约定日期的日收到，该花样比合同约定日期的 44 月月3030日晚到了日晚到了 3535 天。卖方以花样延期为由，要求取消应于天。卖方以花样延期为由，要求取消应于 88 月月份装运的货物，将该花样用作份装运的货物，将该花样用作 1212月份装运货物的花样，但买方月份装运货物的花样，但买方要求将该批花样的货物延迟到要求将该批花样的货物延迟到 99 月份交货，否则买方将要追究卖月份交货，否则买方将要追究卖方的违约责任。双方发生争议，经过协商未能解决，买方遂提请方的违约责任。双方发生争议，经过协商未能解决，买方遂提请仲裁，要求卖方向买方按合同的价格补交应于仲裁，要求卖方向买方按合同的价格补交应于 88 月份装运的货物。月份装运的货物。

问题：买方的仲裁请求能否得到支持？问题：买方的仲裁请求能否得到支持？

33 、书证的交付（象征性交付）、书证的交付（象征性交付） symbolic deliverysymbolic delivery 在象征性交货中，卖方把代表货物所有权在象征性交货中，卖方把代表货物所有权

的单据交给买方，交单的时间和地点即为的单据交给买方，交单的时间和地点即为履行交货义务的时间和地点。履行交货义务的时间和地点。

卖方应保证单据的完整性和符合合同及公卖方应保证单据的完整性和符合合同及公约的规定。约的规定。

根据国际商会的《国际贸易术语解释通则》，根据国际商会的《国际贸易术语解释通则》，货物的交付可以分为两类：货物的交付可以分为两类：

一类是货交承运人，包括一类是货交承运人，包括FAS FAS 、、 FCAFCA、、 FOB FOB 、、 CIFCIF、、 CFRCFR、、 CCPTPT、、 CIPCIP ，，卖方向承运人交货视为向买方卖方向承运人交货视为向买方交货，称为象征性交货；交货，称为象征性交货；

一类是卖方直接交由买方处置，如一类是卖方直接交由买方处置，如EXWEXW、、 DAFDAF、、 DESDES、、 DEQDEQ、、 DDUDDU、、DDPDDP ，，称为实际交货。称为实际交货。

（二）担保义务（二）担保义务 warranty/guaranteewarranty/guarantee 11 、质量担保、质量担保（（ 11 ）适用于通常使用目的）适用于通常使用目的（（ 22 ）与样品或样式相符）与样品或样式相符（（ 33 ）按通用方式包装，无通用方式，足以保）按通用方式包装，无通用方式，足以保

全货物的包装全货物的包装（（ 44 ）适用于特定目的）适用于特定目的

案例分析：案例分析： 19941994 年年 88 月月 44 日，厦门某外贸公司与现代商事（香港）公司在厦门签日，厦门某外贸公司与现代商事（香港）公司在厦门签

订一份向现代公司购买订一份向现代公司购买 12501250吨轴承钢的货物买卖合同。合同规定的质吨轴承钢的货物买卖合同。合同规定的质量标准为量标准为 JIS G4805-90 SUJ2JIS G4805-90 SUJ2 （（日本标准）。在订立合同过程中，日本标准）。在订立合同过程中，厦门公司已向现代公司说明该批货物系向厦门轴承厂出售作为制作轴承厦门公司已向现代公司说明该批货物系向厦门轴承厂出售作为制作轴承使用。合同中明确规定质量以目的港中国商检局的品质证明为最终依据。使用。合同中明确规定质量以目的港中国商检局的品质证明为最终依据。99月月 88 日货物运抵厦门，厦门商检局的品质证明书表明货物存在巨大及日货物运抵厦门，厦门商检局的品质证明书表明货物存在巨大及链状的碳化物液析，不符合制作轴承的使用要求。厦门公司向现代公司链状的碳化物液析，不符合制作轴承的使用要求。厦门公司向现代公司要求解除合同、退货并赔偿损失要求解除合同、退货并赔偿损失 66 万美元，但现代公司予以拒绝。其理万美元，但现代公司予以拒绝。其理由是：按照日本标准，钢材的显微组织在订货者有要求时进行检验，不由是：按照日本标准，钢材的显微组织在订货者有要求时进行检验，不得有严重的条状偏析、巨大碳化物等缺陷。而双方并未在合同中约定进得有严重的条状偏析、巨大碳化物等缺陷。而双方并未在合同中约定进行这种显微组织的检验及相关指标。所以厦门商检局超出合同规定的检行这种显微组织的检验及相关指标。所以厦门商检局超出合同规定的检验无效，货物没有违反合同，不能退货，也无须赔偿。于是，双方产生验无效，货物没有违反合同，不能退货，也无须赔偿。于是，双方产生纠纷。双方同意按照《公约》诉诸厦门市中级人民法院。纠纷。双方同意按照《公约》诉诸厦门市中级人民法院。

问题：现代公司提供的货物是否合格？问题：现代公司提供的货物是否合格？

22 、权利担保、权利担保（（ 11 ）所有权担保）所有权担保 ① ① 卖方应向买方担保他确实有权出售卖方应向买方担保他确实有权出售

该货物。该货物。 ② ② 卖方应担保货物上不存在在订立合卖方应担保货物上不存在在订立合

同时不为买方所知的他人权利。同时不为买方所知的他人权利。

（（ 22 ）知识产权担保）知识产权担保卖方保证其出售的货物没有侵犯任何第三人的工业产卖方保证其出售的货物没有侵犯任何第三人的工业产

权和知识产权。权和知识产权。 ①①地域限制：地域限制： a a 依货物销售目的国的法律依货物销售目的国的法律

出售卖方买方

已知转售　A 国

卖方承担知识产权

担保义务

　B 国改为转售卖方不承担知识产权担保义务

b 依买方营业地所在国法律

案例分析：案例分析：在一项转口贸易中，美国在一项转口贸易中，美国 AA 公司与中国公司与中国 BB 公司签订了一项买卖合同，公司签订了一项买卖合同，

合同规定由美国合同规定由美国 AA 公司向中国公司向中国 BB 公司出售一批机床。在订立合同时，公司出售一批机床。在订立合同时，中国公司明确告知美国公司：这批机床将转口土耳其使用。合同签中国公司明确告知美国公司：这批机床将转口土耳其使用。合同签订后，在履行过程中，由于某种原因，这批机床并未按原计划转口订后，在履行过程中，由于某种原因，这批机床并未按原计划转口到土耳其，而是转口到了意大利。当这批机床运到意大利之后，一到土耳其，而是转口到了意大利。当这批机床运到意大利之后，一位意大利生产商发现该批机床的制造工艺侵犯了其两项专利权，故位意大利生产商发现该批机床的制造工艺侵犯了其两项专利权，故根据其本国专利法向当地法院提出请求，要求法院禁止这批机床在根据其本国专利法向当地法院提出请求，要求法院禁止这批机床在意大利境内使用或销售，同时要求损害赔偿。后据调查，这批机床意大利境内使用或销售，同时要求损害赔偿。后据调查，这批机床却是侵犯了意大利生产商的两项专利，这两项专利均是在意大利批却是侵犯了意大利生产商的两项专利，这两项专利均是在意大利批准注册的。当中国公司找到美国公司，要求后者承担违约责任时，准注册的。当中国公司找到美国公司，要求后者承担违约责任时，美国公司以其在订立合同时并不知道该批机床将转口意大利为由，美国公司以其在订立合同时并不知道该批机床将转口意大利为由，拒绝承担违约责任。双方因此产生争议。拒绝承担违约责任。双方因此产生争议。

问：卖方对于其所销售的货物是否违反了知识产权担保义务？问：卖方对于其所销售的货物是否违反了知识产权担保义务？

案例分析：案例分析：我国江西省我国江西省 AA 公司与美国公司与美国 BB 公司于公司于 19941994年签订进年签订进

口商标为口商标为““ M”M”牌运动鞋的合同。货物进口不久，牌运动鞋的合同。货物进口不久， AA公司即将该批运动鞋转售给甘肃省的公司即将该批运动鞋转售给甘肃省的 CC 公司。公司。 AA 公司公司将货物发给将货物发给 CC 公司不久，便接到公司不久，便接到 CC 公司的通知，公司的通知，称“称“M”M”牌运动鞋已经由美国客户于牌运动鞋已经由美国客户于 19931993年授权给年授权给该省的该省的 DD 公司以公司以 DD 公司的名义在中国注册该商标。现公司的名义在中国注册该商标。现DD 公司提出公司提出 CC 公司侵权，并要求公司侵权，并要求 CC 公司停止在中国境公司停止在中国境内销售“内销售“M”M”牌运动鞋，否则将追究其侵权责任。牌运动鞋，否则将追究其侵权责任。

问： C 公司的行为是否构成侵权，该案应该如何处理？

（（ 22 ）知识产权担保）知识产权担保 ②②时间限制：时间限制： a a 买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权

利或要求；利或要求； b b 此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方

所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。 c c 买方的通知义务。当买方收到第三者的权利要求买方的通知义务。当买方收到第三者的权利要求时，要及时通知卖方，如怠于通知，则免除卖方的时，要及时通知卖方，如怠于通知，则免除卖方的所有权担保义务。所有权担保义务。

二、买方义务二、买方义务（一）支付价金（一）支付价金 payment of the pricepayment of the price 11 、准备步骤：、准备步骤：买方向银行申请信用证或银行付款担保（保函），向政府部分申买方向银行申请信用证或银行付款担保（保函），向政府部分申请进口许可证及所需外汇等等。请进口许可证及所需外汇等等。

22、付款地点：、付款地点：（（ 11 ）有约定，从约定）有约定，从约定（（ 22）卖方营业地）卖方营业地（（ 33）移交货物或单据地）移交货物或单据地 33、付款时间：、付款时间：（（ 11 ）有约定，从约定）有约定，从约定（（ 22）将货物或单据置于买方控制时）将货物或单据置于买方控制时（（ 33）涉及运输，收到银行的付款通知时）涉及运输，收到银行的付款通知时（（ 44）检验货物后，但检验与约定的交货或付款程序相抵触的除）检验货物后，但检验与约定的交货或付款程序相抵触的除

外外

案例分析案例分析甲公司与乙公司于甲公司与乙公司于 19991999年年 44 月月 77 日签订了一份买卖冷轧卷板日签订了一份买卖冷轧卷板

的合同。双方在合同中约定：甲公司向乙公司出售的合同。双方在合同中约定：甲公司向乙公司出售 50005000吨优吨优质冷轧卷板，单价质冷轧卷板，单价 $242/$242/吨，货款总额吨，货款总额 $1210000$1210000 。价格条。价格条件件 CFRCFR 天津，买方必须在天津，买方必须在 19991999年年 44 月月 2121日前开立信用证。日前开立信用证。同时，合同还在支付条款中规定，若买方未按时开立信用证，同时，合同还在支付条款中规定，若买方未按时开立信用证，买方应向卖方支付合同金额的买方应向卖方支付合同金额的 3%3% 作为罚金。作为罚金。

后来，买方因进口许可证问题没能在合同规定的开证期间开出后来，买方因进口许可证问题没能在合同规定的开证期间开出信用证。双方未能就赔偿事宜达成一致意见，故将此案提交仲信用证。双方未能就赔偿事宜达成一致意见，故将此案提交仲裁。裁。

在仲裁过程中，买方提出以下抗辩：根据本案合同的不可抗力在仲裁过程中，买方提出以下抗辩：根据本案合同的不可抗力条款，买方未能如期开出信用证是因条款，买方未能如期开出信用证是因 19991999年年 11 月国家主管钢月国家主管钢材进口的职能机构发生变更，其按原途径无法获得进口许可证材进口的职能机构发生变更，其按原途径无法获得进口许可证所至，应视为不可抗力事由造成的合同无法履行，不应承担违所至，应视为不可抗力事由造成的合同无法履行，不应承担违约责任。约责任。

问题：买方因无法取得进口许可证而未能如期开出信用证属违问题：买方因无法取得进口许可证而未能如期开出信用证属违约还是不可抗力？约还是不可抗力？

（二）收取货物（二）收取货物 taking delivery of the goodstaking delivery of the goods 11 、采取一切理应采取的行动、采取一切理应采取的行动 22、接收货物、接收货物注：在国际货物买卖中“接收”与“接受”是两个概念，注：在国际货物买卖中“接收”与“接受”是两个概念，“接受”指买方认为货物在品质、数量等各方面均符合“接受”指买方认为货物在品质、数量等各方面均符合合同要求。货到目的地，经检验后，即使货物不符合合合同要求。货到目的地，经检验后，即使货物不符合合同规定，买方也应接收货物，并向卖方及时提出赔偿，同规定，买方也应接收货物，并向卖方及时提出赔偿，如将货物弃之码头或露天任其遭受风吹雨打，则买方违如将货物弃之码头或露天任其遭受风吹雨打，则买方违反了收取货物的义务，由此造成的损失应由买方负责。反了收取货物的义务，由此造成的损失应由买方负责。

案例分析：案例分析：问题

我方公司应该如何应对？

问题：我国公司应该如何处理？为什么？

案例分析：案例分析：

案例分析案例分析 20002000年年 77 月月 2121日，我国某进出口公司（买方）与美国某贸日，我国某进出口公司（买方）与美国某贸

易公司（卖方）签订了两份购买柠檬酸的易公司（卖方）签订了两份购买柠檬酸的 CIFCIF 合同，第一笔合合同，第一笔合同的货物于同的货物于 1010月月 1818日运抵目的地后，买方发现存在结块现日运抵目的地后，买方发现存在结块现象，遂于次日向卖方提出索赔，并称将安排象，遂于次日向卖方提出索赔，并称将安排 SGSSGS检验。卖方检验。卖方拒绝赔偿，称结块是普遍的正常现象，但对买方安排拒绝赔偿，称结块是普遍的正常现象，但对买方安排 SGSSGS检检验没有提出异议。验没有提出异议。 SGSSGS委托委托 SJHSJH 公司出具检验报告，证明集公司出具检验报告，证明集装箱完好无损，已取出放在托盘上的货物，为数众多的袋内货装箱完好无损，已取出放在托盘上的货物，为数众多的袋内货物已结块，有些袋外有干的棕色锈斑。第二笔合同的货物也存物已结块，有些袋外有干的棕色锈斑。第二笔合同的货物也存在类似的情况，并已经在类似的情况，并已经 SJHSJH 公司作出类似的检验报告。由于买公司作出类似的检验报告。由于买方的客户的坚持，买方不得不安排重磨和重新包装，因此要求方的客户的坚持，买方不得不安排重磨和重新包装，因此要求卖方承担加工费用。双方协商不成，将此案提交仲裁。卖方承担加工费用。双方协商不成，将此案提交仲裁。

仲裁过程中，卖方提出抗辩理由如下：本案中合同是仲裁过程中，卖方提出抗辩理由如下：本案中合同是 CIFCIF 条件，条件，货物的风险已经转移给买方承担；另外，由于货物放在仓库托货物的风险已经转移给买方承担；另外，由于货物放在仓库托盘上或已从目的港运到其他地方意味着买方已接受货物或转售盘上或已从目的港运到其他地方意味着买方已接受货物或转售货物，因此卖方不承担责任。货物，因此卖方不承担责任。

问题：卖方的抗辩成立吗？为什么？问题：卖方的抗辩成立吗？为什么？

违约和违约的救济方法

Breaches and Remedies



违约系指卖方或买方未履行或未全部履行其合同义务的一种行为，当事人应当对违约行为承担责任。

《联合国国际货物销售合同公约》在违约的构成要件问题上，采取无过错原则，即当事人不履行合同所应承担的违约责任，不得以自己无过错作为未履行合同义务的抗辩。


1992年 10月 24日，中国大陆 A 公司（买方）与美国 B 公司（卖方）签订了一份国际货物买卖合同。合同规定：由卖方向买方出售 5万公斤羊毛，货物单价为 $4.10/KGCIF纽约，货物总值20.5万美元，分三批交货，即于 1993年 4月交1万公斤、 5月交 2万公斤、 6月交 2万公斤，付款条件为信用证支付方式。合同签订后， A 公司便根据该合同的内容与国内的 C 公司签订了一份买卖合同，将 5万公斤羊毛转卖给 C 公司。


A 公司于 1993年 3月 6日和 4月 10日分别开出第一批货物、第二批货物的信用证。但由于合同签订后不久，国际市场上羊毛价格大涨， B 公司始终没有交货。此间 A 公司曾多次同多传真和电话要求 B 公司交货， B 公司则会称市场上没有货源，难以交货。同时又提出，如果按原合同交货，公司没有足够的资金备货，希望能将货物单价提高到 $7/KG ，否则就无货可交。 A 公司回电表示， B 公司按合同规定交付货物是应履行的合同义务，因此，不同意变更合同的价格条款，并指出如果 B 公司不交货，则不再按期开出第三批货物的信用证。


与此同时， A 公司与 C 公司之间签订的买卖合同的交货期将至，但由于 B 公司不交货， A 公司不得不同意 C 公司以 USD6/KGCIFNEWYORK ，从其他客户手中买进 5万公斤羊毛，其货价损失由 A 公司承担。据此， A 公司转而向 B 公司追偿差价损失，但由于双方协商未果， A 公司遂向中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁，要求 B 公司承担不履行合同交货义务的责任，赔偿差价损失及利息损失。


　　 B 公司在答辩中辩称，造成如此损失的责任并不完全在其一方，理由是，一是因为 A 公司只开出了第一批货物和第二批货物信用证，使 B 公司无法履行第三批货物的交付义务；二是因为 B 公司已将欲交付的货物准备好，但由于 A 公司不开立信用证并取消了其与 B 公司之间签订的买卖热轧卷板的合同，造成了 B 公司的重大损失，因此，B 公司决定不交付羊毛。

　　


一、先期违约先期违约是指在合同订立之后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同

的意图。

《联合国销售合同公约》第 71 条规定，如果订立合同以后，另一方当事人由于他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷，或者他在准备履行合同或履行合同中的行为表明，他显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务。

　　

　　


先期违约先期违约中止履行中止履行

继续履行继续履行

根本违约根本违约

解除合同解除合同

充分保证

不提供担保

不履行合同

通知义务


二、根本违反合同《销售合同公约》第 25 条规定，一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。

　　


三、分割履行合同根据《公约》的规定，当一方违反分批履约义

务，另一方宣布解除合同时，应满足以下条件：

1 、如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，构成根本违反合同时，另一方当事人可以宣布合同对该批货物无效。　　


案例分析：有一份合同，卖方向卖方出售中国大米一万吨。

合同规定：自 2月份开始每月装船 1000吨，分 10批交货。合同订立后，卖方按照合同规定从 2月份开始交货。但交到第 5批大米时，发现大米品质有霉变，不适合人类食用，买方以此为由主张以后各批交货均应撤销。

问题：买方的主张是否合理？


案例分析：意大利某公司与我国某公司签订了出口加工

生产大理石的成套机械设备合同。合同规定分 4批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第 3批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第 4批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。

问题：我公司的要求是否合理？



务，另一方宣布解除合同时，应满足以下条件：

2 、如果从该项违反可以推断：类似违反将发生于将来的几批交货，则受损失方可以取消合同。　　

违约和违约的救济方法案例分析 1994年 1月 11日和 12日， A 公司（买方）和美国 B

公司（卖方）签订了 3 分买卖 3000套 838计算器关键组件的合同，合同编号分别为 001、 002、 003号。 001号合同项下货物为橡胶按键和液晶片； 002号合同项下的货物为机壳和皮套； 003号合同项下的货物为电池和IC插板。合同规定交货时间为 1994年 2月 25日之前。同时对迟延交货规定了“罚款条款”。双方同意合同适用《公约》的有关规定。

A 公司按照合同开立了信用证， B 公司在合同规定的期限内交付了 001号和 002号合同项下的货物，但 003号合同项下的货物没有交付。 1996年 1月 8日，买方向仲裁委员会提起仲裁，要求将已收的两个合同项下的货物全部退回卖方，要求卖方退还货款，并支付该笔货款 3年的利息及利润损失，并按照罚款条款支付违约金。

问题：买方的仲裁请求是否成立？



务，另一方宣布解除合同时，应满足以下条件： 3 、假如各批货物是相互依存的，不能单独

用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方在宣告合同对任何一批货物的交付为无效时，可以同时宣告合同对已交付的或今后交付的各批货物均无效。


卖方违约的补救方法卖方违约是指卖方不交付货物或单据或交

付迟延；交货不符合合同规定以及第三者对交付货物存在权利或权利主张。


卖方违约的补救方法（一）卖方实际履行（二）减少价金（三）解除合同（四）损害赔偿

有一份出售小麦的 FOB 合同规定：小麦重量 5000吨，可有 2% 的伸缩度，卖方可以比合同规定的许可限度多运或少运8% 。事后，卖方世纪交货重量比合同规定的许可限度少了 55 公斤。买方以卖方违反合同规定为由拒绝接收货物，比要求卖方退还已经支付的货款。

问题：买方是否有权拒绝接收货物？为什么？

某国 A 公司向另一国 B 公司出售一批货物。货物到达目的港后，经卖方 B 公司检查发现，部分货物在交货时已经存在质量问题，买方随即要求卖方降价 10% ，卖方 A 公司不同意降价，而是提出用一批符合合同规定的新货物换回已经交付的货物。但买方 B 公司此时已经将该批货物转卖给其本国的另外一家公司。

问题： B 公司是否可以要求 A 公司降价？为什么？

1995年 3月 5日，北京某工业供销公司（买方）与荷兰碧海有限公司（卖方）签订了一份进口机床的合同。合同规定：由卖方在 1995年 12月 7日前交付卖方机床 100台，总价值 5万美元，货到 3日内全部付清。 7月 7日，卖方来函：因机床价格上涨，全年供不应求，除非买方同意支付 6万美元，否则卖方将不交货。对此，卖方标是按合同规定成交。买方曾经于 7月 7日询问另一家公司寻找替代物，新供应商可以在 12月 7日前交付 100台机床，价款 5.6万美元。买方当时未立即补进。到 12月 7日，买方以当时的 6.1万美元的价格向另一供应商补进 100台机床。对于差价损失，买方向法院提起诉讼，要求卖方赔偿其损失？

问题：卖方要求是否合理？


买方违约的补救方法买方违约包括买方不按合同规定支付货款

和不按合同规定收取货物。（一）实际履行（二）损害赔偿（三）解除合同

加拿大公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大公司：据悉尼公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司收到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行场赴泰国公司支付的款项。但泰国公司收到次通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。

问题：泰国公司的做法是否妥当？

国际贸易支付


国际贸易支付一、托收（ collection ）（一）概念在国际贸易中，托收是出口方在发货后开给进口方或付款人汇票，委托出口地银行（委托行）通过它在进口地银行（代收行）代其向进口方收取货款的方式。

在托收方式下，信用工具的传递与资金的转移方向相反，因此托收是一种逆汇法。

在托收付款下，付款人是否付款是依其商业信用。

（二）托收的程序

付款人（进口人）

收款人（出口人）

托收行代收行

填写托收委托

书出具汇票

跟单汇票

付款提示

或承兑提

示

付款

货汇通知书

支付货

款

贸易合同委托关

系

委托关系

（三）托收的当事人托收方式通常有四方当事人

1.委托人又称出票人，使开立汇票委托银行收款的债权人，也是贸易合同中的卖方。

2. 付款人是贸易合同中的买方。

3.托收行是接受出票人的委托向国外收取货款的银行，通常为卖方所在地银行。

4.托收行为受托收行的委托，代理托收行直接向付款人收款的银行，通常为买方所在地银行。

（四）托收的种类

1 、光票托收（ clean bill for collection ）：指出口方只开出汇票委托银行向进口方收款，而不附任何单据。 2 、跟单托收（ documentary bill for collection ）：指出口方将汇票连同提单、保险单、发票等装运单据一起交给银行。

（ 1 ）付款交单（ D/P）（ 2 ）承兑交单（ D/A）

天津天宏出口公司出售货物一批给香港大昌公司，价格条件为 CIF香港，付款条件为 D/P见票后 30 天付款，天宏公司同意大昌公司指定香港汇丰银行为代收行。天宏公司在合同规定的装船期限内将货物装船，取得清洁提单，随即出具汇票，连同提单和商业发票等委托中国银行通过香港汇丰银行向香港大昌公司收取货款。货到目的港，大昌公司认为货物与合同不符，拒不付款赎单，导致天宏公司的货物滞留码头。

问题：本案采取的是什么付款方式？在大昌公司不付款赎单的情况下，香港汇丰银行是否

应当去码头提货？在大昌公司不付款赎单的情况下，香港汇丰银行应当

如何处理？

天津天宏出口公司出售货物一批给香港大昌公司，价格条件为 CIF香港，付款条件为 D/A见票后 30 天付款，天宏公司同意大昌公司指定香港汇丰银行为代收行。天宏公司在合同规定的装船期限内将货物装船，取得清洁提单，随即出具汇票，连同提单和商业发票等委托中国银行通过香港汇丰银行向香港大昌公司收取货款。货到目的港，大昌公司及时在汇票上履行了承兑手续，并取得单据，先行提货并转售。汇票到期时，大昌公司经营不善，失去偿付能力。

问题：这是一种什么付款方式，存在什么样的风险？

二、信用证（ letter of credit ）（一）信用证的概念

信用证是开证银行应开证申请人的申请签发的、在满足信用证要求的条件下，凭规定单据向第三人（受益人）付款的一项书面凭证。

适用于信用证的国际惯例是 1994 年生效的《跟单信用证统一惯例》（ UCP500）　

（二）信用证的流转程序

买方卖方

通知行（议付行）开证行

约定采用信用证

国际货物买卖合同的双方在买卖合同中明确规定采用信用证方式付款。


买方卖方



申请开证，买方向其所在地银行提出开证申请，并交纳一定的开证押金或提供其他保证，要求银行向卖方开出信用证。

申请开证


买方卖方



开证行已申请书的内容开立信用证并寄交卖方所在地银行。

开证行开立信用证，对受益人即承担了付款责任。

申请开证

寄信用证


买方（开证人）卖方（受益人）



通知行收到开证行开来的信用证后，应核对信用证的密押后，立即将信用证通知受益人。通知行对信用证无须承担责任，但应合理谨慎地审核信用证的表面真实性。

申请开证

寄信用证

通知受益人





卖方对信用证审核无误后，即发运货物并取得信用证所要求的装运单据，签发汇票，再依信用证的规定凭单据向其所在地银行议付货款。

申请开证

寄信用证

通知受益人

交单议付





议付行依信用证条款审核无误后，按汇票金额扣除利息和费用，把货款垫付给卖方。

申请开证

寄信用证

通知受益人

交单议付

议付货款





议付行议付后，依信用证要求将单据寄交开证银行，并将汇票和索偿证明书寄交开证行索汇。

申请开证寄信用证

通知受益人

交单议付

议付货款

索偿





开证行收到议付行寄来的汇票和单据后，应依信用证条款进行合眼，如认为单据与信用证规定相符，即应在合理时间内将票款偿还议付行。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行





开证行将全部票款拨还议付行后，应立即通知开证申请人付款赎单。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单





买方在接到开证行通知后，应立即到开证行核验单据，认为无误后，向银行付清全部票款及有关费用并取得货运单据。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单

付款

赎单





开证申请人与受益人之间是买卖合同关系。双方在订立的合同中约定以信用证方式付款，则买方应依合同规定开立信用证，卖方则应依合同发货并提供约定的单据。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单

付款

赎单

买卖合同关系





开证行的主要义务是以开证申请书开立信用证并谨慎地审核一切单据，确定单据在表面上符合信用证。开证申请人则应缴纳开证押金或提供其他保证，交纳开证费用并付款赎单。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单

付款

赎单

买卖合同关系委托合同关系





开证行与受益人之间的关系是有争论的，一般认为，在开立不可撤销的信用证的情况下，则当信用证送达受益人时，在开证行与受益人之间即形成了对双方有约束力的独立合同。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单

付款

赎单

买卖合同关系委托合同关系独立合同？





通知行接受开证行的委托，代理开证行将信用证通知受益人，并由开证行支付佣金给通知行。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单

付款

赎单


委托代理关系





通知行与受益人之间不存在合同关系。通知行通知受益人时因其对开证行覆有义务。


通知受益人

交单议付

议付货款

索偿

偿付议付行

通知买方

付款赎单

付款

赎单


委托代理关系

没有合同关系

（三）信用证的当事人信用证的当事人会因具体交易的情况的不同而有所增减，但一般来说涉及以下主要当事人

开证申请人，只向银行申请开立信用证的人，即买方。

开证行，指接受开证申请人的委托，为其开立信用证的银行，通常是买方所在地银行。

通知行，指接受开证行的委托，负责将信用证通知受益人的银行，通常为受益人所在地银行。

受益人，指信用证上制定的有权享有信用证权益的人，即卖方。

付款行，指信用证上指定向受益人付款的银行，通常是开证行。

议付行，指愿意买入或贴现受益人按信用证所开立的汇票的银行。议付行可以是通知行、或其他指定或非指定的银行。

保兑行，指依开证行的请求对信用证保证兑付的银行。


买方卖方



申请开

证

寄信用证

通知开跟单汇票

办理议付

议付

寄跟单汇票

偿付议付行

通知付款赎单

买卖合同

委托

委托代理

国际贸易支付二、信用证信用证的种类： 1 、可撤销信用证和不可撤销信用证 2 、保兑信用证和不可保兑信用证 3 、即期信用证、远期信用证和迟期付款信用证 4 、可转让信用证、不可转让信用证 5、跟单信用证和光票信用证 6 、循环信用证 7、对开信用证 8、备用信用证

国际贸易支付二、信用证信用证的特点：１、开证行负第一性付款责任，即无论何情况都得保证

向受益人付款。２、信用证是一项独立的文件，不依附于买卖合同或其

他文件。即信用证一旦形成，具相对独立性，即使与买卖合同或其他文件不同，只要卖方交付了信用证规定的单据且信用证条款与单据一致，银行就要付款。

３、信用证业务处理的是单据，而不以货物为准。即付款时不论货物是否存在。

　　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题：案例分析：我国某食品进口公司A 与荷兰 B公司于 1994

年 2月 3日签订了一笔销售花生仁的合同，合同号为 S/C94023 。合同中主要交易条件规定：

“Name of Commodity:Groundnut Kernels; Quantity:5000tons;Unit Price: US$715/ton FOB Dalian;

Total amount:$3575000;Time of shipment:April/May,1994; Payment:by irrevocable L/C at sight, the L/C must be opened 15 days before the time of shipment.” 　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题：签约后，为了使 B 公司能够及时开立信用证， A 公司

在 1994 年 2-3月间先后三次邀请 B 公司派代表到大连看货，但 B 公司代表每次都认为 A 公司所准备的货物不符合标准，并因此拒绝开立信用证。 1994 年 5月 31日 B 公司通知 A 公司，称其将不再派船装运货物，并要求解除合同。 A 公司于 6月 13日宣布解除合同，并要求损失赔偿 50万美元。 B 公司不愿意赔偿，双方因此发生争议，并提交仲裁。

问题： B 公司开立信用证是否可以 A 公司备妥合格货物为条件？　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题：１、买方的开证义务与开立信用证的时间。当买卖合同规定以信用证方式支付货款时，如果买方

不履行开证义务，则是一项重大的违约行为。遇有这种情况，卖方有权要求买方赔偿由此而造成的损失，并可宣告解除合同。关于开出信用证的时间。如果合同具体规定开立信用证的日期。买方须按合同规定。如果合同没有规定开证的具体日期。一般情况下，应在装运期限开始前的合理时间内或最迟在装运期开始的第一天给卖方开出信用证。以便卖方能放心地装运货物。

　　

国际贸易支付案例分析：

1998年 5 月，澳大利亚的 MONMEN 公司与美国的 A 公司签订

一买卖合同，由前者从后者进口一批货物。 6 月， MONMEN 公司向本国的 R银行开出信用证给 A 公司，并指定美国的 C 银行作为该信用证的保兑行。 9月， A 公司按信用证要求如期装运货物后，备齐信用证所规定的所有单据向保兑行提示，要求保兑行付款。但是，保兑行发现A 公司提交的提单上记载的被通知人名字有误，即把“ MONMEN”写成“ MOMMEN” 了，所以，保兑行认为单证不符，未向 A 公司付款。随即保兑行电传开证行，请求开证行在存在上述不符的情况下授予其向 A 公司付款的权利，但开证行坚持拒绝授权付款。 A 公司认为开证行过分挑剔，只因一个字母打印错误而拒付货款，即向当地法院起诉，要求保兑行付款并承担因为按信用证条款付款而使 A 公司蒙受的损失，保兑行则以多乡里有请求法院驳回原告的起诉。

问题：保兑行的拒付是否成立？　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题： 2 、严格相符原则。单单相符单证相符在信用证交易中，接受单据的银行只有严格的遵循了对其授权中规定的各项条件，以此为据审查单据后，才有权请求获得偿付。就单据而言，不存在“几乎一样”或“作用差不多”的余地。　　

　

国际贸易支付二、信用证案例分析：　　　　　　　　　　　2004 年 6 月，中国 A 公司与美国 B公司签订了

向美国出口女上衣一批的合同，合同规定绿色的 200 件，红色的 400 件，但美方开来的信用证却规定绿色的 400件，红色的 200 件。中国公司收到信用证后未要求对方改证，也不依信用证发货，仍然按照合同的规定备货并制单。在向银行交单时，经银行审查认为单证不符，拒绝议付。

问题：为了履行合同， A 公司是否可以不顾信用证的规定而依合同发货。

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题： 3 、信用证是一项独立的文件，不依附于买卖合同或其

他文件。开证行必须接受符合信用证条款的单据并按信用证规定

付款，不受买卖双方的买卖合同影响。也就是说，只要单据与信用证相符，银行就必须付款，而不管是否与买卖合同相符。

　　　　　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题： 4 、信用证交易中的欺诈行为及其例外原则。信用证独立于合同而存在。这是信用证赖以存在的基础，

是一项公认的原则。但是，如果固守这一原则，不允许有任何意外，在遇到卖方欺诈行为时（如伪造提单，以假货充真货等）。银行仍按单据表面上与信用证相符即予付款，买方就会受严重的损失。因此，有些国家的法律和例认为，在承认信用证独立于买卖合同的同时，也允许有例外。如果卖方确有欺诈行为，买方可以要求法院下令禁止银行对信用证付款。

　　　　　

国际贸易支付　　

典型案例： 1996年 3月 4日，原告厦门中包公司与被告香港千斤一国际有限公司签定了一份购销总价值 225万美元、 7500吨热轧卷板的合同。合同签定后，中包公司于同年7月 1日依约开出受益人为千斤一公司的远期不可撤消信用证，信用证规定货物装运时间不迟于 1996年 7月 15日，付款日期为 1997年 1月 14日 .被告千斤一公司在议付期内向议付行交付了全套单据。原告于 1996年 7月 18日向开证行福建兴业银行厦门分行保证承兑而取得了全套单据，该行于同月 25日对外承兑。千斤一公司取得承兑汇票后转让给了英国伦敦的一家公司。原告中包公司取得的海运提单载明：承运船舶为被告里舍勒公司所属“卡皮坦·坡克福斯基（ KAPITAN POLKOVSKIY ” ）轮，发货人 “ ALKORADVANCEDLTD.”, 数量 165捆，重量 2149.50吨，价值644850 美元，装运港依切利夫斯克（ ILYICHEVSK），目的港中国福州马尾港，装船期 1996年 6月 26日，提单签发日期 1996年 6月 26日。该提单表明，是被告香港永威船务有限公司代被告里舍勒公司签发，但不是里舍勒公司的格式提单，提单的抬头名称也不是永威公司。“卡皮坦·坡克福斯基”轮到达福州马尾港后，原告持上述提单前往提货，但该轮并无该票货物。原告中包公司认为被告方提供的装运单据和提单都是虚假的，故起诉至厦门海事法院，请求判令其与千斤一公司的购销合同及海运单据无效，并撤消信用证，不予支付信用证项下款项，并由千斤一公司连带赔偿其损失。　　

　　　　　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题： 5 、开证行负第一性付款义务。买卖合同规定采用信用证方式付款时，卖方应首先向有

关银行提交单据要求付款，而不能越过银行直接向买方交单，要求买方付款。如果开证行或信用证上指定的付款银行失了偿付能力，则卖方可以直接向买方交单，要求其偿付货款。信用证若经保兑，则保兑行与开证行同为第一性付款。

　　　　　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题：案例分析：

1992 年 10月，法国某公司（卖方）与中国某公司（买方）在上海订立了买卖 200台电子计算机的合同，每台 CIF 上海 1000 美元，以不可撤销的信用证支付， 1992年 12月在马赛港交货。 1992 年 11月 15日，中国银行上海分行（开证行）根据买方指示，向卖方开出了金额为 20万美元的不可撤销的信用证，委托马赛的一家法国银行通知，并议付此信用证。 1992 年 12月 20日，卖方将 200台计算机装船，并获得信用证要求的提单、保险单、发票等单据后，即到该法国议付行议付。经审查，单证相符，银行即将 20万美元支付给卖方。与此同时，载货船离开马赛港 10天后，由于在航行途中遇上特大暴雨和暗礁，货船及货物全部沉人大海。此时开证行已收到了议付行寄来的全套单据，买方也已得知所购货物全部灭失的消息。中国银行上海分行拟拒绝偿付议付行已议付的 20万美元的货款，理由是其客户不能得到所期待的货物。

问题：开证行能否由于这批货物全部灭失而免除其所承担的付款义务？　　　　

　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题： 6 、信用证中“软条款”含义及其实质。所谓信用证中的软条款是指开证人开立的信用证中在银

行付款条件中，加进了银行付款要满足经开证申请人的签名或开证行通知或同意等条件后才能付款的条件的条款，该条件是由开证人或开证行所决定的。

软条款实质，是使受益人享有的信用保证付款条件又改变成了以买方的商业信用决定的条件来付款。　　

　　　　

国际贸易支付二、信用证信用证的法律问题：信用证软条款主要有以下几种： ①信用证的付款必须等货物品质由买方或其授权人检验后，并由其授

权代表签署了检验证书后，该签名经开证行或通知行证实后才能议付。 ②信用证开出后暂时不生效，要等开证行另行通知或以修改书通知生

效。 ③装运货物的船名、目的港、启运港、收货人、装船日期等，须经开

证人通知或同意后，并以修改书形式通知。 ④信用证的付款必须由买方或其授权代表签署货运收据后，而且该签名或印鉴必须和开证行档案中预留签名或印鉴相符。

　　　

　　　　

国际货物运输法


一、国际货物运输概述（一）概念国际货物运输是承运人受托采用一种或多种运输工具或运输方式将托运人或发货人托运的货物从一国境内的某一地点运至另一国境内的某一地点的运输。

一、国际货物运输概述（二）特征 1 、国际货物运输的对象是货物 2 、国际货物运输中的货物须是合法物 3 、国际运输的货物须跨国界移动 4 、国际货物运输须通过运输合同来实现 5 、国际货物运输关系是独立的法律关系

国际货物运输

海上运输

铁路运输

航空运输

公路运输

管道运输

邮包运输

多式联运

班轮运输

租船运输光船租船定期租船航次租船

《国际货协》《国际货约》《华沙公约》《海牙议定书》《瓜达拉哈拉公约》

《国际公路运输公约》、各国国内法

油货的运输

运送货物样品等

《联运公约》

第一节国际海上货物运输法一、国际海上运输国际海上货物运输是由承运人负责将托运人托运的货物经海路由一国的港口运至另一国的港口，而由承运人收取运费的运输方式。

国际海上货物运输依船舶经营方式的不同，

可分为班轮运输、租船运输和国际多式联运。

（一）班轮运输班轮运输是由航运公司以固定的航线、固定的船期、固定的费率、固定的挂靠港口组织的将托运人的件杂货运往目的地的运输。

（二）租船运输指货主租用船主船舶的全部、

部分或指定舱位运送货物的一种运输方式。租船合同的条款一般允许当事人自由商定，不受有关提单运输的法律或国际公约的管辖。

航次租船合同定期租船合同光船租船合同

（三）国际多式联运联运经营人以一张联运单据，通过两种

以上的运输方式将货物从一个国家运至另一个国家的运输。

二、国际海上货物运输的主要当事人

承运人托运人

订约托运人

实际托运人实际承运人

承运人

三、班轮运输班轮运输是由航运公司以固定的航线、固定的船期、固定的费率、固定的挂靠港口组织的将托运人的件杂货运往目的地的运输。

（一）班轮运输合同的订立

货物运输申请

承诺申请

运输合同订立

订舱


装货单

订舱签发装货单


装货单

中国海关

订舱签发装货单装船

大副收据证明货物已经装船


订舱签发装货单装船签发提单

提单

三、班轮运输（二）提单（ B/L ） 1 、提单的概念提单是指用以证明海上运输合同的订立

和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单据。

提单流转

发货人（托运人）

承运人

收货人

货物

海运提单海运提单

付款

海运提单

货物

运输合同

三、班轮运输（二）提单 2、提单的特征（ 1 ）提单是海上运输合同的证明。提单与运输合同的区别（ 2）提单是承运人出具的接收货物的

收据。案例图示（ 3）提单是承运人凭以交付货物的具

有物权特性的凭证。

提单流转货代

银行银行

收货人发货人

（托运人）

港口国外代理

货物

货代提

单

货代提单

结汇

货代提单

结汇

海运提单海运提单

整箱货物

货代提单货物

货代提单

结汇

船公司货物

海运提单

货物

托运人运输合

同

运输合同

货运代理提单（ HOUSE B/L ）与海运提单（ OCEAN B/L ）随着国际货运代理业务的发展，国际货代公司开始签发自己的

货代提单，与托运人形成运输合同关系；同时，它又寻找实际承运人来承运货物，自己作为托运人，由船东向自己签发船东海运提单（当然，它可以指示船东按自己的要求填写托运人的名称。）当货物到达目的港时，货代提单持有人（经常是贸易合同中的买方）凭着货代提单向货代或其在到达港的代理人换得船东提单后，再凭船东海运提单向船东提货，或先由货代或其代理人凭船东提单提得货物后，货代提单持有人再凭货代提单向货代或其代理人提货。这样，货代提单具有传统海运提单三个性质中的两个，即“货物收据”和“运输契约的证明”，而不具备海运提单最重要的一个性质――“物权凭证”。这是因为海运中货物的实际控制人和实际承运人（船公司）仅凭其签发的海运提单或海运提单载明的对象交货。仅凭货运代理公司签发的货代提单是无法直接向船公司提货的。

3、提单的种类根据不同的标准，可以对提单作不同的分类：（ 1 ）按货物是否已经装船分为：已装船提单，备运提单（收货待运提单）。

（ 2）按提单上收货人的抬头写法不同，分为：记名提单，不记名提单，指示提单。

（ 3）以提单上是否有批注分为：清洁提单，不清洁提单。

（ 4）按采用何种运输方式，分为：直达提单，转船提单，联运提单。

（ 5）根据是否已付运费可将提单分为运费预付提单和运费到付提单。

3、提单的种类其它特殊类型提单略式提单：指只有全部正面的必要项目，而略去提单背面全部条款的提单。

舱面提单：又称甲板提单，指货物装在甲板上时，承运人签发的提单。

倒签提单：指货物装船后，承运人签发一种早于货物实际装船日期的提单。

预借提单：指货物尚未全部装完，或货物已在承运人的接管下，但在尚未开始装船的情况下签发的提单。

（三）国际海上货物运输当事人的权利义务托运人的权利和义务 1．托运人的义务

（ 1 ）托运人有提供约定货物的义务。

（ 2）托运人有正确申报和办理货物运输手续的义务。

（ 3）托运人有义务支付运费或其他费用。

2．托运人的权利

（ 1 ）托运人有货物装运的权利。

（ 2）托运人有提取货物的权利。

（ 3）托运人有获得损害赔偿的权利。

承运人的权利义务 1．承运人的义务（ 1 ）承运人有提供约定船舶的义务。（ 2）承运人有保证船舶适航的义务。船舶适航标准

有三个方面的要求：

第一，适航：承运人在开航前和开航当时，应谨慎处理，使船舶适航。

第二，适员：承运人应妥善地配备船员、装备船舶和配备供应品。

第三，适货：承运人应确保货舱具有适合装货的能力。案例分析

（3）承运人有管理货物的义务。案例分析

（4）承运人不得不合理绕行的责任。练习

绕航： 1.绕航行为是有意采取的；

2.绕航行为导致了航线的偏离。

合理的船舶绕航包括三种情况： 1. 在海上为救助或者企图救助人命而发生的绕航； 2. 在海上为救助或者企图救助财产而发生的绕航； 3. 其它合理绕航。所谓“其它合理绕航”是指船舶为了船货双方共同利益，或者存在其它合理需要而驶离航线的行为。

2.承运人的免责（ 1 ）管船过失。船长、船员、引水员或承运人所雇用的其他人员在驾驶或管理船舶上的行为、疏忽或过失；（ 2）不可抗力（ 3 ）救助或企图救助海上人命或财产；（ 4 ）由于货物的隐蔽缺陷、性质或者潜在缺陷所引起的体积或重量的亏损或其他任何灭失或损害；（ 5 ）包装不良；（ 6 ）标志不清或欠缺；（ 7 ）克尽职责仍不能发现的潜在缺陷；（ 8 ）非承运人或其受雇人、代理人造成的其他原因。

3 ．承运人的基本权利（ 1 ）承运人对运输中产生的各种费用有请求权。如

运费、亏舱费、滞期费、共同海损分摊费用。（ 2）承运人有权行使留置权。（ 3）承运人享有责任限制的权利。（ 4）承运人享有免责权利。

（四）有关提单的国际公约提单是承运人单方面签发的，承运人为免除自己的责任，

往往在提单中规定很多免责条款。无形中造成对托运人的损害。国际上为限制承运人的权利，保护托运人的权利，就产生了公约。主要有：

（１） 1924 年的《海牙规则》（２） 1968 年《维斯比规则》（３） 1978 年《汉堡规则》

（四）有关提单的国际公约海牙规则、维斯比规则和汉堡规则的主要区别表现如下几个方面：

第一，适用范围：海牙规则适用于缔约国签发的提单。维斯比规则适用于在缔约国签发的或从缔约国港口启运的提单。汉堡规则使其适用范围更加扩大，如果装货港、规定卸货港或备选实际卸货港在缔约国内，或者提单或证明海上运输合同的其他单证在缔约国内签发，或者提单或证明海上运输合同的其他单证规定，规则或实施规则的国家立法约束该合同，汉堡规则适用。


第二，责任期限：汉堡规则将海牙规则、维斯比规则的货物装船到卸船的期限延长到自装货港到卸货港的承运人掌管的全部期限。

《海牙规则》

《汉堡规则》


第三，赔偿限额：海牙规则是每件或每单位 100金英镑，维斯比规则改为双重标准，每件或每单位为 10 000金法郎，或毛重每千克 30金法郎，高者为准。汉堡规则规定每件或每装运单位 835特别提款权，或毛重每千克 2.5 特别提款权，高者为准。


第四，诉讼时效：海牙规则和维斯比规则规定为一年，汉堡规则规定为两年。


第五，货物范围：海牙规则不包括甲板货、集装箱货和活动物，维斯比规则增加了集装箱，汉堡规则规定，经协商可包括甲板货，对活动物，只要按托运人指示，承运人即可免责。


第六，保函效力：汉堡规则将托运人用保函换取承运人签发清洁提单合法化，该保函仅在托运人和承运人之间有效，对包括收货人在内的提单受让人无效。在发生欺诈的情况下，承运人承担赔偿责任，且不能享受汉堡规则规定的责任限额。


第七，免责范围：汉堡规则废弃了海牙规则和维斯比规则中的免责规定，改用严格责任原则，承运人对其掌管期间因货物灭失、损坏及延迟交货的损失负赔偿责任，除非承运人证明他本人及其代理人、受雇人为避免事故的发生及后果，已采取了一切合同要求的措施。

四、租船运输航次租船

定期租船

光船租船

第一节国际海上货物运输法

第一节国际海上货物运输法四、租船运输概述 1 、定义：指船舶出租人以一定的条件向租船人

提供船舶运输货物，双方就相互间的权利和义务达成的协议。在国际易中，当需要运输大宗货物时，一般都有采用租船合同的方式进行运输。

第一节国际海上货物运输法四、租船运输概述 2 、特点：租船合同只具有运输合同的作用，它既

不能作为承运人收到托运货物的收据，也不能起到所有权凭证的作用。租船合同不受《海牙规则》的制约，主要受各有关国家国内法调整。但对于参加《海牙规则》的国家来说，对租船合同项下签发的提单，应适用《海牙规则》的有关规定。

第二节国际货物多式联运一、概念国际货物多式联运式联运经营人一张联运单据，

通过两种以上的运输方式将货物从一个国家运至另一个国家的运输。这种运输是在集装箱运输的基础上产生发展起来的新型运输方式，它以集装箱为媒介，将海上运输、铁路运输、公路运输、航空运输和内河运输等传统的运输方式结合在一起，形成了一体化的门到门运输。由海陆组成运输的形式又被称为大陆桥运输。　

第二节国际货物多式联运二、责任制度 1963年《联运单证统一规则》采用了区段责任制度和

统一责任制度相结合的制度。即在确知货物损失或灭失的运输区段时，适用区段责任制，由参加联运的各区段实行分段负责。在未能确知货物损失或灭失发生的运输区段时，采用统一责任制，由联运经营人对联运期间任何地方的货损对托运人负赔偿责任。

1980年《联合国国际货物多式联运公约》采用了完全推定责任原则，即除非经营人证明其一方为避免事故的发生已采取了一切合理的措施，否则，即推定损坏是由经营人一方的过错所致，并由其承担赔偿责任。

提单与运输合同的区别：第一，从时间上讲，托运人与承运人之间的货物运输合同

在货物装船之前就已经成立，而提单是在货物装船完毕之后签发。托运人在向承运人订妥舱位后，合同即已成立。货物在交付给承运人之后或装船之后、承运人签发提单之前灭损，承运人应承担责任，承运人不能以托运人没有提单为借口要求免责。

第二、从表现形式上讲，托运人与承运人之间的货物运输合同可以是口头的，而提单却是书面的，而且有可能出现口头约定的效力大于提单规定的情况。案例

第三，从意思表示上讲，托运人与承运人之间的货物运输合同是双方的意思表示，而提单却只是承运人单方签发的书面文件。但是当提单转让给托运人以外的第三人时，提单即成为承运人与该第三人之间的运输合同。也就是说，承运人与该第三人之间的权利义务关系依据该提单的记载，这即是人们通常所说的“提单关系”。返回　

托运人

提单持有人

承运人初步证据

转让

最终证据

返回

运输合同

提单

提单是运输合同的

证明

买卖合同

《海牙规则》

舷至舷

钩至钩

托运人承运人

收货人

卸货人发货港

返回

《汉堡规则》

舷至舷

钩至钩

发货人承运人

收货收货人

返回发货收货《汉堡规则》交到

收

《海牙规则》

保函的法律问题：在国际贸易中，托运人为了换取清洁提单而向承运人出具保证赔偿承运人因签发清洁提单而造成的损失的书面文件。

为取得清洁提单而出具保函的情况实际上有两种，一种情况是在装船时，已发现货物表面状况有问题，仍以保函来换取清洁提单。这种保函具有欺诈因素，应当归于无效。

另一种情况是承运人于托运人在货物数量等方面有分歧，有无从查验，这时由托运人出具保函，承运人签发清洁提单。这是一种商业上的变通做法。

由于保函常常带有欺诈的意图，以往的惯例通常判定保函无效。保函不能对抗除托运人之外的第三人，包括收货人。《汉堡规则》第一次在一定范围内承认了保函的效力，规定：托

运人为了换取清洁提单可向承运人出具保函，保函只在托运人与承运人之间有效。如保函有欺诈意图，则保函无效，承运人应该赔偿第三者的损失，且不能享受责任限制。

返回案例

倒签提单的法律问题提单中载明的装船日期早于实际装船日期的提单，称

为倒签提单。当货物实际装船日期晚于信用证规定的装船期限时，

为了逃避延期交货的责任，使其能顺利结汇，托运人就有可能要求签发倒签提单。托运人这时通常要向承运人出具保函，保证赔偿承运人因倒签提单而遭受的一切损失。

倒签提单是一种欺诈行为，承运人于托运人应对之承担连带的侵权责任。

收货人可以拒绝付款提货，也可以要求赔偿损失。

返回案例

预借提单的法律问题预借提单是指在货物尚未全部装船，或货物虽已由承

运人接管，但尚未开始装船情况下签发的已装船提单。这种提单往往是在信用证规定的装船期限和交单结汇期限即将届满时，应托运人要求而签发。

预借提单是承运人与托运人恶意串通对收货人的欺诈行为，尽管托运人向承运人出具了保函，但承运人仍要与托运人对收货人承担连带的侵权的法律责任。

返回案例

案例分析：被告某土产公司在湛江港将其出口的木薯片

交原告某远洋公司所属的 A轮承运。货物装完后，被告申请水尺公估，测得木薯片重 16443吨，并将其申报承运人载于提单。为了防止货物霉损，被告请求船长在航行途中开仓晒货。船长担心晒货会发生短重，为此，欲将大副收据中的“至卸货港发生短重，船长概不负责”的批注转入提单。为了取得清洁提单，被告向原告出具了保函，保证承担短重责任。船方接受保函，签发了清洁提单。航行中船长多次开仓晒货。船抵达目的港后，木薯片短重 567吨，原告向收货人赔偿 70万法郎。为此，原告依保函向被告提出索赔，但被告拒绝。原告向法院起诉。

问题：根据《汉堡规则》该保函是否构成对第三人的欺诈？法院应如何判决？返回

案例分析：我国 A 公司与外国 B 公司于 1992年 10月 20日签订

了购买 5250吨化肥的 CFR 合同， A 公司开出的信用证规定，装船期限为 1993年 1月 1日。由于 B 公司租来运货的“亚洲”号轮在开往某外国港口运货途中遇到飓风，结果使装货至 1993年 1月 20日才完成。承运人在接受 B 公司保函的情况下，签发了与信用证条款一致的提单。依提单上载明的装船日期预计船舶将于 2月 10日到达目的港，收货人已安排好了一切接货的工作，但该船却于 2月 25日到达目的港，这时正好赶上化肥的价格下跌，是 A 公司在出售化肥时的价格大大下降，另一方面由于收货人已为接货做好了运输工具和仓库的安排，化肥的延迟到港也造成收货人在这方面的损失。

问题： 1 、本案的保函属于什么性质？ 2 、本案的承运人对因延迟到港造成收货人的损失是否应当承担责任？返回

案例分析： 1994年，卖方河北某进出口公司购进一批日产空调，

合同规定于 1994年 7月 29日前装货，由承运人所属“ SEWA”轮承运上述货物。该轮于 7月 29日抵港装货，承运人接受发货人的保函，授权其代理人于 7月29日签发已装船清洁提单。发货人凭全套单证从开证行取得全部货款。 8月 10日原告持被告签发的提单到合同指定港口提货时，发现该提单所记载的船舶还为抵港，直到 8月 20日，上述提单所记载的货物才运抵目的港。由于销售季节已过，原告的国内销售商对原告提出索赔，给原告造成巨大损失。原告向被告提出索赔。

问题：被告签发的提单属于何种性质的提单？其后果如何？

返回

案例分析：某货轮将 1.5万吨袋装咖啡豆从巴西的巴拉那瓜港

运往中国上海。船长签发了清洁提单，载明每袋咖啡豆 60公斤，其表面状况良好。货到目的港卸货后，发现其中 930袋有重量不足或松袋现象，经过磅秤约短少 25%。于是，收货人提起诉讼，认为承运人所交货物数量与提单的记载不符，要求承运人赔偿短重损失。承运人则认为，因其在装船时，未对所装货物一一进行核对，所以承运人不应对此负赔偿责任。

问题：承运人应否承担赔偿责任 ?

返回

案例分析：为了使船舶适航，某船舶在定期检查时曾抽样钻探船身铁板厚度，由于检验的习惯做法是抽样钻探，使一处已被腐蚀 76%的地方未被发觉。检船人员认为船身厚度合格。船舶开航后，在途中该处被腐蚀 76%的地方开裂，海水涌入，造成船舶所载货物的湿损。货主要求承运人赔偿损失。承运人则认为：承运人在开航时已经做到恪尽职责，船舶检查人员也已恪尽职责，因为他们不能每处都钻探。在恪尽职则后仍未发现的缺陷属于潜在缺陷，承运人对此无须负责。

问题 1 ：在本案中承运人是否已经做到恪尽职责并是否要承担不适航的责任？

问题 2 ：如果本案中承运人选择了一家信誉良好的船检公司检验，由于工人的疏忽，没有检测到被腐蚀处，承运人是否承担不适航的责任？

依据《海牙规则》的规定，下列有关承运人适航义务的表述中哪个是错误的 ?　　 A．承运人应在整个航程中使船舶处于适航状态　　 B．承运人应在开航前与开航时谨慎处理使船舶处于适航状态　　 C．承运人应适当地配备船员、设备和船舶供应品　　 D．承运人应使货舱、冷藏舱和该船其他运载货物的部位适宜并能安全地收受、运送和保管货物

返回

依《海商法》第 49 条的规定：承运人应当按照约定的或者习惯的或者地理上的航线将货物运往卸货港。承运人违反此项规定进行的航行通常被认定为不合理的绕航行为，承运人须对此而造成的货方的损失负赔偿责任。但船舶为了下列哪几种情况而进行的绕航不属于不合理的绕航：

A. 救助人命 B.因未带足燃油而绕航加油 C.企图救助人命 D. 救助海上财产

返回

案例分析：某国轮船公司所属的“华盛顿”号轮将兴明公司的390箱玻璃从我国台湾基隆运往加拿大温哥华，抵达目的地卸货后，发现第五舱玻璃损坏，货主要求承运人赔偿 65140.77 美元。承运人以途中发生海难为由主张免责。经加拿大联邦法院审理发现，在玻璃受损的那段期间，海上天气情况并不十分恶劣，船舶本身及船上其他货物基本未受损坏，且另一批对于第五舱底部的玻璃完好，而本来放置受损玻璃的货舱中部少舱位未加利用。如该舱位玻璃装满本可以减少本案玻璃因移动而受到的损失。

问题：此批货物的损坏是否为承运人没有妥善和谨慎地管理货物造成？承运人可否免责？

返回

返回

“阿登内斯”轮代理人对一票橘子的托运人口头保证：该轮在西班牙港口装上该批橘子后，将直接驶往伦敦并卸货。但是，“阿登内斯”轮并未直驶伦敦，而是驶向比利时的安特卫普。结果橘子到达伦敦时，橘子的进口关税提高了，且由于其他橘子的大量到货，使橘子的价格下降。托运人认为如果货轮按照口头约定直驶伦敦，则关税提高和橘子价格下跌都应在该船到达之后发生。于是向法院起诉，要求承运人赔偿其损失。承运人辨称：提单中载明有规定承运人客人已经过任何航线将货物直接或间接地运往目的地的条款，因此，自己不应因绕道安特卫普引起的损失承担责任。

问题：双方的口头约定是否有效？提单是否是运输合同本身？

返回

问题：承运人应否承担赔偿责任？

1996年 6月 12日，我国某蜡烛生产企业与瑞典天使贸易公司签订了出口一批蜡烛的合同。主要成交条件是： CIF哥登堡每箱 32美元， 9月装船。 1996年 7月 20日，该批蜡烛 7500箱经中国商检部门检验合格后装上了某远洋公司的“ QLMEN”轮上，鉴于蜡烛如放在 40C左右的地方时间一长会变形，因此托运人指示承运人在运输中应注意适当通风。承运人收货后签发了清洁提单。依合同约定的贸易条件，中国方公司向中国人民保险公司投保了一切险。在运输途中“ QIMEN”轮与一日本籍“海城丸”号发生碰撞，导致一货舱进水，使装于该货舱的 700箱蜡烛及其他货物湿损。为修理该船以便继续航行，该轮开进附近的避难港，并发生了避难港费用和必要的船舶修理费用。“ QIMEN”到达目的港后，收货人发现余下的 6800箱蜡烛已变形，不能用于正常的目的，收货人只能按市价 30％出售，经查蜡烛变形是运输中未适当通风导致温度过高所致。

请回答：对 6800箱变形的蜡烛应如何处理？

1995年 5月 5日，中国东风公司与德国巴尔贸易公司签订了出口花生米的合同。合同约定与本合同有关的争议适用英国法律。主要成交条件是： CIF汉堡每箱 32美元， 8月装船。 1995年 8月 10日，该批花生米12000箱经中国商检部门检验合格后装上了中远公司的“奇远”号轮，装船前托运人指示承运人在运输中应注意适当对花生米货舱通风降温。承运人收货后签发了清洁提单。东风公司向中国人民保险公司投保了一切险。在运输途中“奇远”轮与美国某航运公司“美国小姐”号货轮发生碰撞，导致“奇远”轮货舱进水，使装于该货舱的 2000箱花生米及其他货物湿损。为修理该船以便继续航行，该轮开进附近的避难港，并发生了避难港费用和必要的船舶修理费用。“奇远”轮到达目的港后，收货人发现余下的 10000箱花生米已发霉，经查花生米发霉是运输中未适当通风导致货舱温度过高所致。

1. 本案有关贸易合同的争议适用下列何国法或公约？（） A．中国法

B．英国法 C．德国法

D 《联合国国际货物销售合同公约》

依《海牙规则》的规定，关于 2000箱湿损的货物，下列选项正确的是：（） A．应由收货人向承运人提出索赔，因为是船舶的碰撞引起的湿损 B．应由收货人向发货人提出索赔，因为货物是在装船前受损的 C．应由收货人向保险人提出索赔，因为承运人有航行过失免责 D．应由发货人向保险人提出索赔，因为发货人是投保人

依《海牙规则》，关于 10000箱发霉的花生米的损失，下列选项正确的是：（） A．承运人不应赔偿收货人的损失，因为承运人有过失免责 B．承运人应当赔偿收货人的损失，因为承运人负有管货责任 C．如果承运人拒绝赔偿，收货人可以向保险人提出索赔请求 D．收货人不应向发货人索赔，因为货损是在运输途中发生的

A 公司将 5808箱铁皮装上承运人 B 公司的轮船，从英国的 Swansea出发，目的港市加拿大温哥华。该船途经利物浦时与德国的一艘轮船相撞，由于装铁皮的货舱受损严重，需要进行修理。在随后的修理过程中由于船员和修理人员的疏忽没能用防水帆布盖紧货舱，使雨水注入货舱。该轮最后到达温哥华时，货物已因淡水损失惨重。

问题：承运人应否对货损承担责任？

日本大洋公司与印度中西贸易公司签订了定购价值 82， 700美元的重晶石粉合同，由“鹿州号”和“峨嵋号”二轮从印度运往日本。承运人签发了两张清洁提单。货物到港后，发现有 90% 以上货物有严重破包，造成了货损。船方称破包是由于包装不固所致，并主张根据《海牙规则》免责。经查，该批货物在印度装运前，经当地公证公司检验认为包装符合合同的规定。

问题：承运人是否应赔偿收货人损失？

A轮将一批苹果从甲地运往乙地，承运人签发了清洁提单。货物到达目的港时发现有腐烂现象。货方认为，货损是由于货箱堆装的间隔不充足也不统一，影响了冷藏舱内的冷气流通，因而导致货损，并向承运人提出索赔。船方认为，到货情况不佳属于苹果在装船时过熟，无法承受为期 45 天的海上航程所致。

问题：承运人应否对货损承担责任？

国际货物运输保险

国际货物运输保险—第一节概述

一、国际货物运输保险的基本原则（一）保险利益原则（二）最大诚实信用原则（三）损失补偿原则（四）近因原则

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同根据我国《海商法》第 216 条第 1 款的规定：“海上保险合同，

是指保险人按照约定，对被保险人遭受保险事故造成保险标的的损失和产生的责任负责赔偿，而由被保险人支付保险费的合同。”

海上保险合同的主体：保险人、投保人、被保险人海上保险合同的客体：保险利益海上保险合同是补偿性合同海上保险合同是双务合同海上保险合同是有偿合同海上保险合同是诺成合同海上保险合同是格式合同


二、国际货物运输保险合同（一）国际货物运输保险合同的订立、变更、和终止 1 、国际货物运输保险合同的订立

投保人投保申请保险人接受

要约承诺


二、国际货物运输保险合同（一）国际货物运输保险合同的订立、变更、和终止 2 、国际货物买卖合同的变更国际货物运输保险合同的变更是指在运输保险合同主体不变的情况下，对事先合同中约定的某些内容进行的改变。

《保险法》第 20 条规定：“在保险合同有效期内，投保人和保险人经协商同意，可以变更保险合同的有关内容。变更保险合同的，应当由保险人在原保险单或者其他保险凭证上批注或附贴批单，或者由投保人和保险人订立变更的书面协议。”

变更保险合同是双方的合意如果不以书面形式予以证明的，不发生法律效力。

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（一）国际货物运输保险合同的订立、变更、和终止 3 、国际货物运输保险合同的解除和终止解除 ①由于被保险人违反如实告知义务，保险人有权解除海上保险合同 ②被保险人违反保证条件的，保险人有权解除海上保险合同 ③保险责任开始前，被保险人可以要求解除合同 ④保险责任开始后，除合同另有约定，被保险人和保险人均不得解除保险合

同。终止 ①自动终止 ②因义务以履行而终止 ③违约终止 ④保险标的增加危险 ⑤保险标的因保险事故以外的原因而完全灭失的，保险合同终止


二、国际货物运输保险合同（二）国际货物运输保险合同的内容 1 、国际货物运输保险合同的当事人 2 、国际货物运输保险合同的保险标的 3 、保险价值 4 、保险金额 5、保险责任和除外责任 6、保险期间 7、保险费和保险费率


二、国际货物运输保险合同（三）保险单保险单是保险合同的书面证明，是保险合同的主要组成部分。 1 、定值保险单和不定值保险单 2 、航程保险单 3 、流动保险单 4 、预约保险单 5、重复保险单 6、保险凭证 7、联合保单


二、国际货物运输保险合同（四）保险人承保的风险 1 、自然灾害 2 、意外事故 3 、外来风险


二、国际货物运输保险合同（四）保险人承保的损失 1 、全部损失（ total　loss）实际全损——保险人按照保险标的的全损给与赔偿 ①保险标的在保险事故发生后已完全灭失。 ②保险标的受到严重损坏完全失去了原有形体、效用。 ③被保险人对于丧失的保险标的不能再归其拥有。 ④被保险船舶失踪达到法定时间长度而无下落。推定全损委付按实际全损赔偿代位求偿权

按部分损失赔偿损余货物所有权归被保险人


二、国际货物运输保险合同（四）保险人承保的损失 2 、部分损失（ partial　loss ）共同海损：海上运输中，船舶、货物遭到共同危险，船长为了共同安全，有

意和合理地作出特别牺牲或支出的特别费用。对于共同海损所作牺牲和支出的费用，用获救船舶、货物、运费，获救后的价值按比例在所有与之有利害关系的受益人之间进行分摊，因此，共同海损属于部分损失。保险公司对共同海损牺牲和费用以及共同海损分摊都给与赔偿。

单独海损：货物因承保的风险引起的不属于共同海损的部分损失，即因自然灾害或意外事故直接造成船、货的损失，损失的处理方法只能由受损方自己承担，是否能从保险公司得到补偿取决于当事人投保的险别及保险单的条款是如何制定的。

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（四）保险人承保的损失 2 、部分损失（ partial　loss ）共同海损：成立条件 ①　船舶、货物和其他财产必须遭遇共同危险，且危险是真实的。 ②　措施必须是有意的和合理的。 ③　牺牲和费用必须是特殊的。 ④　采取的措施取得了效果，达到了全部或者部分保全船货或其他财产的目

的。

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（四）保险人承保的损失 2 、部分损失（ partial　loss ）共同海损：损失范围： ①　抛弃货物的损失； ②　为扑灭船上火灾而造成的损失； ③　割弃残损部分的损失； ④　自愿搁浅所致的损失； ⑤　机器和锅炉损害的损失； ⑥　作为燃料烧掉的船用材料和物料； ⑦　卸货等过程中造成的损失； ⑧　运费损失，即由于货物的灭失或者损害所造成的运费损失。


二、国际货物运输保险合同（四）保险人承保的损失 2 、部分损失（ partial　loss ）共同海损与单独海损的区别： ①　发生的原因不同。共同海损是有意采取措施造成的，而单独海损则是由偶然的意外事件造成的。

②　涉及的利益方不一样。共同海损是为船货各方的共同利益所受的损失；而单独海损则只涉及损失方个人的利益。

③　后果不同。共同海损应由受益各方分摊，而单独海损则由损失方自己承担。

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（五）保险人承保的费用 1 、施救费用 2 、救助费用

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（六）保险人的权利与义务保险人的权利：①收取保险费；②发现被保险人有隐瞒、欺诈等行为时，有权解除保险合同或拒绝赔偿；③被保险货物出险时，有权对事故和损失进行勘查；④有权再保险；⑤享有代位求偿权。

保险人的义务：①保险条款说明义务；②作出保险赔偿义务。

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（七）被保险人的权利与义务被保险人的权利：①保险事故发生后，根据保险单据的规定向保

险人要求赔偿；②将保险单据随货物一起转让他人，使之具有被保险人的权利义务；③在保险责任期间开始之间，要求解除合同。

被保险人的义务：①如实申报；②支付保险费；③及时提货；④通知；⑤保全货物；⑥索赔

如果被保险人违反上述义务，保险人对扩大的损失不予负责，并有权拒绝赔偿。

国际货物运输保险—第一节概述二、国际货物运输保险合同（七）索赔期限从被保险货物在最后卸货地全部卸离运输工具起算，最多不超过 2 年。

国际货物运输保险 —第二节国际海上货物运输保险条款

一、中国人民保险公司海洋运输货物保险条款（一）中国海洋运输货物保险险别 1 、一般保险条款基本险别：平安险 :自然灾害全部损失、意外事故全部损失部分损失、整件落海、共同海损

水渍险：平安险 + 自然灾害造成的部分损失一切险：水渍险 + 外来原因 2 、特殊保险条款：一般附加险：（一切险范围）；外来原因；串味险等特别附加险：（出一切险范围）；舱面险等特殊附加险：（出水险范围）；战争险、战争险的附加费用和罢工险

国际货物运输保险 —第二节国际海上货物运输保险条款

一、中国人民保险公司海洋运输货物保险条款

（二）保险人的除外责任 1 、被保险人的故意行为或过失所造成的损失； 2 、属于发货人责任所引起的损失； 3 、在保险责任开始前，被保险货物已经存在品质不良或数量短差所造成的损失；

4 、被保险货物自然损耗、本质缺陷、特性以及市价跌落、运输延迟所引起的损失和费用；

5 、海洋运输货物战争险条款和货物运输罢工险条款规定的范围和除外责任。

国际货物运输保险保险责任：是保险人对约定的危险事故造成的损失所承担的

赔偿责任。包括基本责任：一般是非个人行为引起的、人类难以防止的自然灾害和意外事故；附加责任：保险人在承担主险的基本责任之外，就被保险人加保的附加险所约定的附加风险承担的赔偿责任。如钩损险、锈损险、提货不着等；特约责任：根据被保险人的特殊需要，经双方协商约定，在保险责任范围外另行增加的承保责任。

除外责任：保险人不承保的风险。如自然损耗、市价跌落、被保险人的故意行为或过失造成的损失、迟延造成的损失、虫蛀鼠咬、货物固有瑕疵或本质缺陷引起的损失等。

返回

国际货物运输保险保险期间：即保险责任的责任起讫。 1 、按照一般的国际实践，承保人的责任起讫是从被

保险的货物运离保险单所载明的启运地仓库或储存处开始运输时起，至该货物到达保险单所载目的地收货人的最后仓库或储存处为止，即“仓至仓”条款。

2 、如未到达上述仓库或储存处所，则以货物在最后卸载地卸下后满 60天为止。

3 、如在上述 60天内货物被转运至保险单所载目的地以外地点，则保险责任从货物开始转运时终止。返回

案例分析： 2003年 2 月，圣亚诗进出口有限责任公司向 A&A 有限责任公司订购花生 5000吨。

货船在安德卫普装穿以后直接驶向旧金山。途中船舶货舱起火，大火蔓延到机舱。船长为了船货的共同安全，命令采取紧急措施，往舱中灌水灭火。火虽然被扑灭，但由于主机受损，无法继续航行。于是船长决定雇用拖轮将货船拖到附近港口修理，检修后重新将货物运往新加坡。事后经过统计，事故总共造成如下损失：

　　 1 、 2000吨花生被火烧毁。　　 2 、 1500吨花生由于灌水不能食用。　　 3 、主机和部分甲板被火烧坏。　　 4 、雇用拖船支付费用若干。　　 5 、因为船舶维修，延误船期，额外增加了船员工资以及船舶的燃料。问题：在上述各项损失中，哪些属于单独海损？哪些属于共同海损？返

回

案例分析：我国诺华公司与新加坡金鼎公司于 1999年 10月 20日签订购买 52500吨饲料的CFR合同，诺华公司开出信用证，装船期限为 2000年 1月 1日至 1月 10日，由于金鼎公司租来运货的“亨利号”在开往某外国港口运货途中遇到飓风，结果装货至 2000年 1月 20日才完成。承运人在取得金鼎公司出具的保函的情况下，签发了与信用证条款一致的提单。“亨利号”途经某海峡时起火，造成部分饲料烧毁。船长在命令救火过程中又造成部分饮料湿毁。由于船在装货港口的迟延，使该船到达目的地时赶上了饲料价格下跌，诺华公司在出售余下的饲料时价格不得不大幅度下降，给诺华公司造成很大的损失。

问题：　（ 1 ）途中烧毁的饲料损失属什么损失，应由谁承担？为什么？（ 2 ）途中湿毁的饲料损失属什么损失，应由谁承担？为什么？（ 3 ）诺华公司可否向承运人追偿由于饲料价格下跌造成的损失？为什么？（ 4 ）承运人可否向托运人金鼎公司追偿责任？为什么？

案例分析：我国某公司按 CIF 条件向国外出口坯布 300 包，

并投保了水渍险，货物在运输途中因船舱内淡水管道有滴漏，致使其中的 30 包有水渍。

问题：保险公司是否对此损失予以赔偿，为什么？

返回

案例分析：我国某公司按 CIF 条件向南美某国出口花生酥糖 1000箱，投保一切险。由于货轮陈旧，航速太慢，且沿线到处揽货，致使货物在 4 个月后才到达目的港，花生酥糖因受热时间过长而全部软化，难以销售。

问题：保险公司是否对此损失予以赔偿，为什么？

返回

练习：某国远洋货轮“亚历山大号”满载货物从 S港启航，途中遇到飓风，或轮触礁货物损失严重，货主向其投保的保险公司发出委付通知。在此情况下，该保险公司可以选择的处理方法是什么？

A 必须接受委付

B 拒绝接受委付

C 先接受委付，然后撤回

D 接受委付，不得撤回

返回

练习：在海上货物运输保险中，除合同另有规定外，哪些原因造成的货物损失，保

险人不予赔偿？

A 交货迟延

B被保险人过失

C 市场行情变化

D 货物自然损耗　　　　　　　　　　

返回

国际货物运输保险：委付的法律问题：委付是海上保险所特有的一种法律制度，是海上保险事故发生后，保险标的构成推

定全损时，被保险人要求保险人按照全部损失赔偿，而将该保险标的的全部权利和义务转移给保险人。

委付的法律特征：

1 、委付的保险标的构成推定全损；

2 、委付是一种双方法律行为；

3 、委付不得附带任何条件；

4 、保险人接受委付后，保险人不仅取得了对保险标的的所有权，而且还取得了代位权。即基于保险标的可以主张的全部债权归属于保险人。即使这些债权的数额超过了保险人支付的保险赔偿金额，也同样归保险人所有。同时，因保险标的产生的民事责任和义务也均由保险人承担。

返回

国际货物运输保险：代位求偿权：代位求偿权是保险制度的一项重要原则，指在财产保险中，“因第三者对

保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利”。

代位求偿权成立的条件：

1 、保险事故的发生与第三者的过错行为有因果关系；

2 、代位权在保险人根据保险合同给付保险赔偿金之日起成立。

代位求偿权的行使范围：

仅限于保险人支付给被保险人的保险赔偿金额。

返回

练习：“天伦”号货轮从香港至日本的航行中因遇雷暴天气，使船上部分货物失火燃烧，大火蔓延到机舱。船长为灭火，命令船员向舱中灌水，由于船舶主机受损，不能继续航行。船长雇拖轮将“天伦”号拖到避难港。下列选项哪个不应列入共同海损？

A 为灭火而湿损的货物

B 失火烧毁的货物

C 将“天伦”号拖至避难港而发生的拖航费用

D 在避难港发生的港口费

返回

练习：下列关于委付和代位求偿权关系的提法哪些是正确的？

A 委付适用于推定全损，而代位求偿权适用于全损或部分损失

B委付转让的是保险标的所有权及其它相关的权利义务，而代位求偿权是向第三者追偿的权利

C 委付仅适用于海上货物运输保险，而代位求偿权适用于所有类型的货物运输保险

D 委付是保险人取得保险标的的所有权后，向被保险人支付保险赔款，而代位求偿权是以保险人向被保险人支付赔偿为前提

返回

练习：1994年 6 月 12日，中国天宏进出口公司受我国某蜡烛生产企业的委托与瑞典天使贸易公司签订了出口蜡烛一批的合同。合同约定与本合同有关的争议适用瑞典法律。主要成交条件是： CIF哥登堡每箱 32 美元， 9月装船。 1994年 7 月 20日，该批蜡烛 7500箱经中国商检部门检验合格后装上了某远洋公司的“ Qimon”轮上，鉴于蜡烛若放在 40摄氏度左右的地方时间一长会变形，因此托运人指示承运人在运输中应注意适当通风。承运人收货后签发了清洁提单。依合同约定的贸易条件，中方公司向中国人民保险公司投保了一切险。在运输途中“ Qimon”轮与日本籍货轮“海城丸”号发生碰撞，导致货舱进水，使装于该货舱的700箱蜡烛及其它货物湿损。为修理该船以便继续航行，该轮开进附近的避难港，并发生了避难港费用和必要的船舶修理费用。 “ Qimon”轮到达目的港后，收货人发现余下的 6800箱蜡烛已变形，不能用于正常的目的，收货人只能按市价的 30% 出售，经查蜡烛变形是运输中未适当通风导致温度过高所致。请回答下列问题：

返回

练习：1 、中国天宏进出口公司与我国某蜡烛生产企业是什么关系：

A 货运代理关系 B 船务代理关系 C 外贸代理关系 D 买卖合同关系　　

2 、本案有关贸易合同的争议应适用何国法律或公约？　3 、依《海牙规则》的规定，关于 700箱湿损的货物应由谁有权提出索赔？向谁提出索赔？

4 、依《海牙规则》，关于 6800箱变形的蜡烛，承运人应否负赔偿责任？

5 、在承运人拒绝赔偿收货人 6800箱货物，而保险公司赔偿了收货人的情况下，保险公司应以什么名义行使代位求偿权？

6 、避难港费用和必要的船舶修理费用，是共同海损还是单独海损？　　

返回

知识产权的国际保护


一、知识产权概述（一）知识产权的定义和范围知识产权是指“工业、科学、文学或艺术领域中的智力创造活动所产生的权利。”

TRIPS 关于知识产权的范围：版权与邻接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权、未公开的信息权


（二）知识产权的性质和特点 1 、知识产权的性质知识产权本质上是一种财产权


2 、知识产权的特点（ 1 ）无形性（ 2 ）专有性（ 3 ）地域性（ 4 ）时间性


二、知识产权的国际保护（一）知识产权国际保护的途径 1 、互惠保护 2 、双边条约保护 3 、多边（国际）公约保护


三、保护工业产权巴黎公约《巴黎公约》规定工业产权保护的对象有专利、实用新型

、外观设计、商标、服务标记、厂商名称、货源标记或原产地名称以及制止不正当竞争。


（一）巴黎公约的基本原则 1 、国民待遇原则 2 、优先权原则 3 、临时性保护原则 4 、独立性原则 5 、最低限度保护原则 6 、强制许可原则《巴黎公约》第５条规定，各成员国可以采取立法措施，规定在一定条件下可以核准强制许可，以防止专利权人可能对专利权的滥用。强制许可的条件是，专利权人自提出专利权申请之日起满４年或者自批准专利权之日起满３年未实施专利且又提不出正当理由。


四、《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》（一）《伯尔尼公约》的基本原则 1 、国民待遇原则 2 、自动保护原则 3 、版权独立性原则


（二）《伯尔尼公约》对成员国知识产权保护的最低要求 1 、保护客体必须保护的作品：文学艺术作品、演绎作品以及实用艺术

作品和工业品外观设计。可以选择给予保护的作品：官方文件、讲演、演说或其他

同类性质的作品以及民间文学艺术作品。


2 、公约保护的权利的内容复制权翻译权公演权广播权公开朗诵权改编权电影权录制权


3 、权利限制（ 1 ）对“合理使用范围”的限制。（ 2 ）对广播权和录制权强制许可的限制。


4 、作品的保护期 5 、《伯尔尼公约》的追溯力一个国家对其加入公约之前已进入该国共有领域的作品。只要在加入时该作品在来源国仍受保护，该国就有保护这些作品的义务。

知识产权的国际保护五、商标国际注册马德里协定协定于 1891年 4月在马德里缔结。我国于 1989年 4月加入该协定。马德里协定是在《巴黎公约》基本原则基础上产生的减少和简化商标国际注册手续的国际公约。按照巴黎公约规定，就同一商标在不同的缔约国申请注册，应分别向各有关缔约国提出申请：按各有关国家的商标法规定，使用不同的文字，用不同的货币等等。给申请人带来诸多不便，马德里协定规定，申请人只要就同一商标在其所属国取得注册，即可通过其本国商标主管部门向世界知识产权组织申请注册。

五、商标国际注册马德里协定（一）申请商标国际注册。申请国际注册的申请人必须是协定成员国的国民或在成员国有住所或有有效营业场所的人。

所在国注册国际注册申请转交申请

国际注册指定国注册

审查

（完全一致）

形式

审查

通知

有关指定国

1 年内


（二）国际注册的效力和有效期。被要求予以保护的成员国有权在１年时间内决定是否给该

商标以保护，如果在商标局到期未表示拒绝注册，则该商标就在该国生效，国际注册转变为该国的国内注册。国际注册保护期是 20 年，在任何一个国家生效的商标保护期也是 20 年，期满可以续展。


（三）国际注册与国内注册的关系。《马德里协定》规定，从获准国际注册之日起５年内，如果该商标在其所属国已不再受法律保护时，由国际注册产生的各国注册也随之失效。但是，在获准国际注册之日起满５年以后，由国际注册转变成的各国国内注册才成为独立的注册，不再因所属国的注册状况而受到影响。

案例分析： 1991年 2 月 26日，美国烟草公司委托中国国际贸易促进委员会代为办理其“ AMERICAN FULL FLAVOR” 商标在中国的注册事宜。该商标有文字和图形共同组成，其中文字为“ AMERICAN FULL FLAVOR” ，图形则为 1 只小鸟和 5 个五角星。中国商标局审查后，以该商标有叙述商品性能等特点，缺乏显著性为由驳回注册申请。

不久，美国烟草公司委托中国国际贸易促进委员会向商标评审委员会请求复审，申请复审的主要理由是： “ AMERICAN FULL FLAVOR”文字和图形商标是美国烟草公司用于烟草制品及烟具的商标，历史悠久，驰名世界，已在美国和世界许多国家获得注册，为公众所认可，获得了第二含义。中国和美国同为《保护工业产权巴黎公约》的成员国，该商标既然能在美国注册，那么也应在中国获得注册。

1992年 6 月 5 日，我国商标评审委员会经复审，再次驳回美国烟草公司上述商标的注册申请。

问题：我国商标局和商标评审委员会驳回注册申请的决定是否违反巴黎公约的有关规定？为什么？

案例分析：日本某公司于 1990年 10月 10日向中国专利局提交了一份名为“乙烯氧化制环氧乙烷高校银催化剂”的发明专利申请，该发明已于 1990年 5 月 13日以相同主题的内容向日本提出专利申请，并向中国专利局提交该专利申请的同时，提交了要求优先权书面声明。1990年 12月 20日，该公司又向中国专利局提交第一次在日本提出的专利申请文件的副本。

同年 7 月，中国某大学研究所也成功研制出“乙烯氧化制环氧乙烷高校银催化剂”， 8 月 22日，该研究所向中国专利局提交关于这项发明的专利申请。

问题：中国专利局应当把这项发明专利授予谁？

案例分析： 1996年 3 月 4 日，中国留学生赵某就其发明

的一种新型自动压力锅向美国专利局提出了专利申请，该申请正式记载在美国专利局定期公布的发明专利公报上。之后经过进一步研究， 1996年 12月 5 日，赵某又向中国专利局提出温控自动压力锅的产品专利申请，其同时要求享受优先权。 1997年 11月，中国专利局以 1996年 7 月以后，中国市场上已有该种新型自动压力锅销售，赵某的专利申请已丧失新颖性为由驳回了其专利申请。

问题：中国专利局的做法是否合理？为什么？

案例分析： 1998年 3 月 1 日至 3 月 10日，在中国政府举办的国际汽车工

业博览会上，德国大众汽车制造公司展出了其新研制出的一种新型汽车发动机。博览会结束后，该公司于 1998年 6 月 9 日和 7 月16日分别向中国、德国专利局就该项汽车发动机提出发明专利申请。 1998年 12月 4 日，当其就该项发明向日本特许厅提出专利申请时，却因优先权日的问题与日本特许厅发生分歧。大众公司认为优先权日应该为 1998年 3 月 1 日，而日本特许厅则认为优先权日为 1998年 6 月 9 日。

问题：本案的优先权日应为哪天？

案例分析：美国人穆尔发明了一种新型的枪栓，其咎此项发明分别先后向美国、日本、英国、中国提出发明专利申请。其在美、日、英三国顺利获得专利权，唯独中国专利局以枪支在中国限制出售，授予专利有违公共秩序原则为由驳回其专利申请。

问题：中国专利局的做法是否正确？为什么？

案例分析：

问题：日本特许厅为何取消日本厂商的商标注册？

案例分析：加拿大某基因研究所通过转基因的方法培育出一种新型的环保猪， 1996年，其向中国专利局就此种环保猪的培育方法和品种提出发明专利申请。由于中国专利法尚不保护动植物新品种，因此， 1998年 6 月，该研究所仅就该种环保猪的培育方法在中国获得发明专利权。 1999年 9 月，该研究所发现中国某养殖场未经其许可从加拿大进口该种环保猪，于是向北京市中级人民法院起诉该养殖场侵犯其专利权。而该养殖场却认为：加拿大基因眼看就所获得的仅为方法专利，只有权禁止他人未经许可使用该方法，而无权禁止他人使用、制造、销售和进口相关的产品，因此自己的行为未构成侵权。

问题：中国养殖场的进口行为是否构成侵权？

案例分析：宁波“彬彬”服装公司以加工高档男女西服、衬衫闻名，其生产的产品

在国内占有一定的市场，拥有的“彬彬”牌文字和图形商标在国内也有较高的知名度。为打开国际市场，让自己的产品走出国门，公司的领导决定在提高服装质量，在国外广作宣传和积极促销以外，还要在美国、日本、法国、西班牙、比利时等十几个国家申请“彬彬”牌文字和图形商标的注册专用权。为此，他们特地委托某商标事务所代为办理各国商标注册事宜。考虑到我国和公司拟申请商标注册的绝大多数国家都是《商标国际注册马德里协定》的成员国，因此该事务所决定通过国际注册的方式在各有关国家取得商标专用权，然后对那些不属于《商标注册马德里协定》成员国的其他国家，再逐一取得注册。

问题： 1 、如何通过国际注册使“彬彬”商标在各有关国家取得注册？ 2 、如果在取得国际注册以后的第三年，我国商标局宣告“彬彬”商标

的国家注册无效，会对其在其他国家的注册产生什么样的影响？

案例分析：安娜是前苏联人， 1918年出生， 1943年至 1984年在中国居住，任职于新华社，终生未婚，只有一个中国养子林某。安娜 1990年回俄罗斯定居， 1992年 8 月去世。 1994年，中国某出版社从各种渠道收集安娜生前所著新闻特稿、随笔等共 16篇，整理后欲以专辑形式出版。后林某要求获酬并主张版权，双方争执不下，林某诉至法院。经调查证实：出版社收集的 16篇文章中， 2 篇为安娜与另一中国籍好友合作完成； 12篇为安娜在中国定居时首次在中国发表；还有 2 篇从未发表过，而取自安娜在中国定居时与其好友的往来信件。

问题：林某对上述那些作品享有权利？享有什么权利？


龙人进出口贸易公司经销的“叶”牌景德镇花瓶，该产品拥有外观设计专利，为了产品出口的需要，公司编写了产品的介绍材料和价目表，上述各项属于工业产权保护对象的是：A 、龙人厂商名称和景德镇地名 B “、叶”牌商标C 、产品的外观设计 D 、产品介绍材料和价目表

如果你突然有了 500万美元，你会干什么？

投资——在一定时期内期望在未来能产生效益而将收入变为资产的过程。

国际投资法专题国际投资法专题

生产国际化生产国际化降低生产成本降低生产成本实现全球战略实现全球战略

国际投资国际投资投资者为获得经济利益而将资本投向国外的一种经济活动。

国际投资的产生与发展国际投资的产生与发展———— 国际投资是随着海运事业全球化的国际投资是随着海运事业全球化的发展和资本主义国家殖民地的开拓而产发展和资本主义国家殖民地的开拓而产生的生的

运输基础物质基础

为了适应宗主国拓展为了适应宗主国拓展殖民地的需要或出于殖民地的需要或出于军事上的考虑军事上的考虑

为了适应工业革命以为了适应工业革命以后，大工业化生产对后，大工业化生产对原材料的巨大需求原材料的巨大需求

早期国际投资早期国际投资

二战以后二战以后美国海外投资在工业美国海外投资在工业发达国家遥遥领先发达国家遥遥领先

1970s1970s～～ 1980s1980s 以后以后国际投资全方位发展，国际投资全方位发展，

国际投资活动非常活跃国际投资活动非常活跃

资本输出国与资本输出国与资本输入国之资本输入国之间的博弈间的博弈

国际投资国际投资

以一定的国内法和国际条约形式表现的国际投资法

本章提要本章提要

8.18.1 国际投资法概述国际投资法概述

8.28.2 资本输入国和资本输出国的资本输入国和资本输出国的法律制度法律制度

8.38.3 保护投资的国际法制保护投资的国际法制

第一节国际投资法概述第一节国际投资法概述一、国际投资概述一、国际投资概述（一）国际投资的概念（一）国际投资的概念国际投资是投资者为获得经济利国际投资是投资者为获得经济利益而将资本投向外国的一种经济益而将资本投向外国的一种经济活动。活动。

（二）国际投资的类型（二）国际投资的类型 1.1.从投资活动的从投资活动的主体主体上可以分为上可以分为政府投资与私人投资。政府投资与私人投资。

2.2.从投资活动的从投资活动的时间时间上可以分为上可以分为长期投资与短期投资。长期投资与短期投资。

3.3.从投资的从投资的方式和性质方式和性质上可以分上可以分为直接投资与间接投资。为直接投资与间接投资。

国际私人直接投资——一国的自然人、法人或其他经济组织单独或共同出资，在其他国家的境内创立新企业，或增加资本扩展原有企业，或收购现有企业，并且拥有有效控制权的投资行为。

资本跨国界移动资本跨国界移动

国际私人直接投资

国际投资的主体：国际投资的主体：一国的自然人、法一国的自然人、法人或其他经济组织人或其他经济组织

主要指跨国公司主要指跨国公司

资本具有股权性质资本具有股权性质

（三）国际投资的环境（三）国际投资的环境国际投资环境是指能有效地影响国国际投资环境是指能有效地影响国

际资本运行和效益的外部条件和因际资本运行和效益的外部条件和因素。素。

自然环境社会环境

中国的投资环境中国的投资环境

二、国际投资法二、国际投资法（一）国际投资法的概念与体系（一）国际投资法的概念与体系国际投资法是调整国际私人直接国际投资法是调整国际私人直接

投资关系的法律规范的总和，是投资关系的法律规范的总和，是国际经济法的一个重要分支。国际经济法的一个重要分支。

资本输入国关于外国投资的法律资本输入国关于外国投资的法律规范规范

资本输出国关于对外投资的法律资本输出国关于对外投资的法律规范规范

保护投资的国际法度制度保护投资的国际法度制度

（二）国际投资法的特征（二）国际投资法的特征 1.1. 国际投资法是调整国际私人投资国际投资法是调整国际私人投资

的法律规范。的法律规范。 2.2. 国际投资法调整国际私人直接投国际投资法调整国际私人直接投

资关系。资关系。 3.3. 国际投资法的范畴包括调整国际国际投资法的范畴包括调整国际

私人直接投资关系的国内法规范和私人直接投资关系的国内法规范和国际法规范。国际法规范。

（三）国际投资法的作用（三）国际投资法的作用 1.1. 能够为国际投资创造良好的法能够为国际投资创造良好的法

律环境律环境 2.2. 有助于规范国际投资行为有助于规范国际投资行为 3.3.可以使国际投资争议的解决可以使国际投资争议的解决“有法可依”“有法可依”

三、国际投资的法律形式三、国际投资的法律形式（一）新建企业（一）新建企业（二）跨国企业间的并购行为（二）跨国企业间的并购行为区别：区别：金融条件金融条件技术引进技术引进就业就业市场结构市场结构

三、国际投资的法律形式三、国际投资的法律形式（一）新建企业（一）新建企业即直接设立新的企业。即直接设立新的企业。合资经营企业合资经营企业合作经营企业合作经营企业外商独资企业外商独资企业

11 、合资经营企业、合资经营企业两个或两个以上当事人，为实现特两个或两个以上当事人，为实现特

定的商业目的，共同投资、共同经定的商业目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式。业形式。

股份式合营股份式合营契约式合营契约式合营

中外合资经营企业中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织和个是指外国公司、企业和其他经济组织和个

人，依照中国法律，按照平等互利的原则，人，依照中国法律，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中国境内同中国的公经中国政府批准，在中国境内同中国的公司、企业或其他经济组织共同投资、共同司、企业或其他经济组织共同投资、共同经营、共负盈亏的企业法人组织。经营、共负盈亏的企业法人组织。

（（ 11 ）由中外合营者共同举办。）由中外合营者共同举办。（（ 22 ）中外合资经营企业是中国法人。）中外合资经营企业是中国法人。（（ 33 ）合营双方共同投资、共同经营、共）合营双方共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险。负盈亏、共担风险。

（（ 44 ）中外合资经营企业的组织形式是有）中外合资经营企业的组织形式是有限责任公司和股份有限公司。限责任公司和股份有限公司。

A 公司 B 公司

合同

中外合资有限公司

生产蓄电池注册资本 160万美

元

现金出资120万美元，占注册资本

75%

实物出资40万美元，占注册资本

25%

A 公司仲裁请求：解除合资合同， B 公司返还其出资 120万美元，并支付保底利润。能否得到支持？

2.2. 合作经营企业合作经营企业两个或两个以上国家的当事人为实两个或两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并按照合同的约定定投资和经营，并按照合同的约定分享利益和分担风险及盈亏。分享利益和分担风险及盈亏。

合作经营企业的法律性质：合作经营企业的法律性质：合作企业从法律上来讲，是一种契合作企业从法律上来讲，是一种契

约式合营企业或非股权式合营企业。约式合营企业或非股权式合营企业。国际上通常是将它们作为一种无法国际上通常是将它们作为一种无法人资格的合伙来对待，在法律上一人资格的合伙来对待，在法律上一般适用合伙法或有关合伙的规定。般适用合伙法或有关合伙的规定。

中外合作经营企业中外合作经营企业是指外国的企业和其他经济组织或者是指外国的企业和其他经济组织或者个人按照平等互利的原则，同中国的个人按照平等互利的原则，同中国的企业或其他经济组织在中国境内依照企业或其他经济组织在中国境内依照《《中外合作经营企业法中外合作经营企业法》》共同举办的共同举办的经济组织。经济组织。

（（ 11 ）合作企业的法律基础是合作协议。）合作企业的法律基础是合作协议。（（ 22 ）合作企业的组织形式可以选择。）合作企业的组织形式可以选择。（（ 33 ）合作企业的投资方式灵活广泛。）合作企业的投资方式灵活广泛。（（ 44 ）合作企业依性质采取不同的管理方式。）合作企业依性质采取不同的管理方式。（（ 55 ）合作企业分配收益与收回投资的特殊）合作企业分配收益与收回投资的特殊

规定。规定。（（ 66 ）合作企业承担责任的形式不同。）合作企业承担责任的形式不同。

中国某工厂中国某工厂 AA 和美国某公司和美国某公司 BB 共共同设立一个合作企业，其中同设立一个合作企业，其中 AA 出出资资 150150万美元，万美元， BB 出资出资 8080万美万美元，并且元，并且 BB 承诺购买合作企业的承诺购买合作企业的全部外销产品，全部外销产品， AA和和 BB 同意，合同意，合作企业应自其成立之日起作企业应自其成立之日起 11年内，年内，向向 BB 支付作为其利润分成的支付作为其利润分成的 8080万美元及其年息万美元及其年息 20%20% 的利润。的利润。

问题：这个合同有什么问题？问题：这个合同有什么问题？

33 、外资企业、外资企业一般是指按照东道国法律在东道国一般是指按照东道国法律在东道国设立的，由外国投资者提供全部或设立的，由外国投资者提供全部或大部分资本的企业。大部分资本的企业。

中国外资企业中国外资企业是指依照中国有关法律在中国境内是指依照中国有关法律在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。资的企业。

（（ 11 ）外资企业是中国企业，不是）外资企业是中国企业，不是外国企业。外国企业。

（（ 22 ）外资企业的全部资本归外国）外资企业的全部资本归外国投资者所有。投资者所有。

（（ 33 ）外资企业是独立经营、自负）外资企业是独立经营、自负盈亏、独自承担民事责任的经济实盈亏、独自承担民事责任的经济实体。体。

AA 公司是跨国公司公司是跨国公司 BB 在中国设立的外商独资企业，在中国设立的外商独资企业，专营食品加工和出口。专营食品加工和出口。 AA 公司因处于严重财务危公司因处于严重财务危机而宣告破产。机而宣告破产。 AA 公司的债权人向法院提起诉讼，公司的债权人向法院提起诉讼，要求否认母公司的独立法人地位，让母公司对子要求否认母公司的独立法人地位，让母公司对子公司公司 AA 的债务承担无限责任，并举证：⑴的债务承担无限责任，并举证：⑴ BB 公司公司的求偿权达到的求偿权达到 AA 公司所有负债的公司所有负债的 40%40% 。⑵。⑵ AA 公公司出口产品的司出口产品的 80%80%时销给时销给 BB 公司的，并且对公司的，并且对 BB公司的产品收费也比其他独立买主的收费要地。公司的产品收费也比其他独立买主的收费要地。⑶⑶ AA 公司向公司向 BB 公司在中国设立的另外一个从事食公司在中国设立的另外一个从事食品业的独资企业支付了一系列预付款。这样，在品业的独资企业支付了一系列预付款。这样，在AA 公司申请破产前不久，该公司已经显著地减少公司申请破产前不久，该公司已经显著地减少了其对母公司的负债，而且了其对母公司的负债，而且 AA 公司在对母公司进公司在对母公司进行这种转移时，又允许母公司集团作为债务人延行这种转移时，又允许母公司集团作为债务人延迟支付其债务。迟支付其债务。

问题：母公司问题：母公司 BB 是否应对其子公司是否应对其子公司 AA 的债权人承的债权人承担责任？为什么？担责任？为什么？

（二）并购（二）并购 AA 、兼并：两个或两个以上的公司，通、兼并：两个或两个以上的公司，通

过法定方式重组，重组后只有一个公司过法定方式重组，重组后只有一个公司继续保留其合法地位。继续保留其合法地位。

BB 、合并：两个或两个以上的公司通过、合并：两个或两个以上的公司通过法定的方式重组，重组后，原有的公司法定的方式重组，重组后，原有的公司法人资格都不再保留，而是组成一个新法人资格都不再保留，而是组成一个新的公司。的公司。

CC 、收购：一家公司在证券市场上用现、收购：一家公司在证券市场上用现金、债券或股票购买另一公司的股票或金、债券或股票购买另一公司的股票或股权已获得以该公司的控股权，该公司股权已获得以该公司的控股权，该公司的法律地位并不消失。的法律地位并不消失。

标购：所收购的股份在目标公司不属于标购：所收购的股份在目标公司不属于支配地位，其价值取向在于分红等收益支配地位，其价值取向在于分红等收益权而不在于经营管理权。权而不在于经营管理权。

跨国并购跨国并购一个含有并购方式或目标公司，或一个含有并购方式或目标公司，或目标公司的资产或股份持有人，或目标公司的资产或股份持有人，或与目标公司股份有关的特别权利拥与目标公司股份有关的特别权利拥有人分处两个以上的不同国家或地有人分处两个以上的不同国家或地区的因素在内的并购行为。区的因素在内的并购行为。

特点：特点：跨国性跨国性战略的全球性和管理的集中性战略的全球性和管理的集中性公司内部实体间的联系性与联系方公司内部实体间的联系性与联系方

式的多样性式的多样性实体是采用并购的方式跨国建立实体是采用并购的方式跨国建立法律管辖和法律适用的复杂性法律管辖和法律适用的复杂性

跨国并购应注意的法律问题：跨国并购应注意的法律问题： 1.1.并购前期的法律分析并购前期的法律分析首先，要对收购者所在地国家（即投首先，要对收购者所在地国家（即投

资国）进行详尽的法律可行性分析。资国）进行详尽的法律可行性分析。其次，要对被收购者所在国家（即东其次，要对被收购者所在国家（即东道国）进行法律可行性分析。道国）进行法律可行性分析。

2.2. 收购合同收购合同收购合同的主要条款收购合同的主要条款被收购公司在交接前的债务做出处理。被收购公司在交接前的债务做出处理。 3.3. 法律适用问题和争议的解决法律适用问题和争议的解决 4.4.雇员问题雇员问题

（三）国际合作开发与建设（三）国际合作开发与建设国家利用外国投资共同开发自然资源、国家利用外国投资共同开发自然资源、成片土地，以及采用成片土地，以及采用 BOTBOT 方式建设方式建设基础设施和公共事业等的一种国际合基础设施和公共事业等的一种国际合作形式。作形式。

合作开发自然资源合作开发自然资源外商投资成片开发土地外商投资成片开发土地 BOTBOT 方式方式

四、资本输出国和资本输入国的法四、资本输出国和资本输入国的法律制度律制度

（一）资本输入国保护国际投资的（一）资本输入国保护国际投资的法律制度法律制度

11 、外国投资法、外国投资法外国投资法是指资本输入国关于调外国投资法是指资本输入国关于调

整外国私人直接投资关系的法律规整外国私人直接投资关系的法律规范的总和。范的总和。

（一）资本输入国保护国际投资的（一）资本输入国保护国际投资的法律制度法律制度

22 、立法特点、立法特点 11 ）发达国家的外资立法）发达国家的外资立法：：始终自由开放；始终自由开放；由开放到实行某种限制；由开放到实行某种限制；从保守到逐步开放。从保守到逐步开放。

22 ）发展中国家的外资立法：）发展中国家的外资立法：首先，大多数发展中国家对外国投首先，大多数发展中国家对外国投

资都有审查批准的制度；资都有审查批准的制度；其次，；在发展中国家的外资立法其次，；在发展中国家的外资立法

中有许多鼓励外国投资的规定，包中有许多鼓励外国投资的规定，包含了大量优惠规定与鼓励措施；含了大量优惠规定与鼓励措施；

再次，；发展中国家一般在其外资再次，；发展中国家一般在其外资立法中均规定了程度不同的限制措立法中均规定了程度不同的限制措施。施。

33 ）我国的外资立法：）我国的外资立法：《《中外合资经营企业法中外合资经营企业法》》《《中外合作经营企业法中外合作经营企业法》》《《外资企业法外资企业法》》《《外商投资企业所得税法外商投资企业所得税法》》坚持平等互利的原则，确保中外双坚持平等互利的原则，确保中外双

方的利益；方的利益；积极鼓励与合理限制相结合，重在积极鼓励与合理限制相结合，重在

对外资实行鼓励与保护；对外资实行鼓励与保护；从具体国情出发参照国际惯例，认从具体国情出发参照国际惯例，认真履行我国的对外承诺。真履行我国的对外承诺。

（二）保护外资的法律形式（二）保护外资的法律形式立法和司法解释立法和司法解释政府政策政府政策行政措施行政措施国家间合作形态国家间合作形态

（三）对外国投资者的待遇规定（三）对外国投资者的待遇规定国民待遇国民待遇最惠国待遇最惠国待遇国际标准国际标准公平与公正待遇公平与公正待遇

（四）对外国投资安全与利益的保（四）对外国投资安全与利益的保护规定护规定

11 ）国有化、征收与补偿的规定。）国有化、征收与补偿的规定。

苏伊士运河全长１７５公里，河面平均宽度为１３５米，平均深度为１３米。苏伊士运河从１８５９年开凿到１８６９年峻工。运河开通后，英法两国就垄断苏伊士运河公司９６％的股份，每年获得巨额利润。

二次大战后，埃及人民坚决要求收回苏伊士运河的主权，并为此进行了不懈的斗争。１９５４年１０月，英国被迫同意把它的占领军在１９５６年６月１３日以前完全撤离埃及领土。１９５６年７月２６日，埃及政府宣布将苏伊士运河公司收归国有。

苏伊士运河位于埃及境内，扼欧、亚、非三洲交通要道，沟通红海与地中海，使大西洋、地中海与印度洋联结起来，大大缩短了东西方航程。它是一条在国际航运中具有重要战略意义的水道。

（四）对外国投资安全与利益的保（四）对外国投资安全与利益的保护规定护规定

22 ）关于外国投资利润、原本及其）关于外国投资利润、原本及其他合法收入的转移的规定。他合法收入的转移的规定。

（二）资本输出国保护海外投资的法律制度（二）资本输出国保护海外投资的法律制度 11 、外交保护、外交保护外交保护是指本国国民在国外受到损害，依该外国的国外交保护是指本国国民在国外受到损害，依该外国的国

内法得不到救济时，本国可以通过外交手段向该外国要内法得不到救济时，本国可以通过外交手段向该外国要求适当救济。求适当救济。

克洛泽是在智利投资的德国人，其在智利的投资全部被克洛泽是在智利投资的德国人，其在智利的投资全部被智利国有化且未得到任何补偿。对此，德国欲行使外交智利国有化且未得到任何补偿。对此，德国欲行使外交保护。根据国际法的有关规定，德国行使外交保护必须保护。根据国际法的有关规定，德国行使外交保护必须具备的条件包括具备的条件包括 ( )( )

AA．从投资被国有化到外交保护结束，克洛泽不得离．从投资被国有化到外交保护结束，克洛泽不得离开智利开智利

BB．从投资被国有化到外交保护结束，克洛泽一直拥．从投资被国有化到外交保护结束，克洛泽一直拥有德国国籍有德国国籍

CC．在德国行使外交保护的同时，克洛泽必须在智利．在德国行使外交保护的同时，克洛泽必须在智利寻求司法和行政救济寻求司法和行政救济

DD．在德国行使外交保护之前，克洛泽必须已经用尽．在德国行使外交保护之前，克洛泽必须已经用尽智利的司法和行政救济智利的司法和行政救济

22 、海外投资保险制度、海外投资保险制度海外投资保险制度是资本输出国政海外投资保险制度是资本输出国政府对本国海外投资者在海外可能遇府对本国海外投资者在海外可能遇到的政治风险提供的保证或保险制到的政治风险提供的保证或保险制度。度。

22 、海外投资保险制度、海外投资保险制度（（ 11 ）承保人）承保人————海外投资保险业海外投资保险业

务大都是政府部门经营的务大都是政府部门经营的（（ 22 ）保险对象）保险对象————私人海外投资私人海外投资①投资东道国合格；②投资本身合①投资东道国合格；②投资本身合格。格。

（（ 33 ）承保范围：）承保范围：普遍对外汇险、普遍对外汇险、征收险和战乱险三种政治风险进行征收险和战乱险三种政治风险进行保险保险

（（ 44 ）保险任务更重视事前预防。）保险任务更重视事前预防。（（ 55 ）适格的投资者）适格的投资者————一般限于一般限于

海外投资保险机构所属国的公民和海外投资保险机构所属国的公民和法人。法人。

案例分析：菲律宾地热公司于 1971年 9月签订了一个服务合同，在菲律宾开发地热资源。由该公司出资，并提供技术援助以及部分营运资金，作为回报，菲律宾地热公司根据其投资企业生产的产量每月收取一定的服务费。 1983年 11月 2日，菲律宾地热公司将从 1982年 12月开始的连续三个季度的收入存入菲律宾一家商业银行，并向菲律宾中央银行申请汇出，获得批准。然而， 1983年 11月 17日，由于当时外汇大量外流，菲律宾政府决定推迟 90 天偿还外债的本金。随后实行的外汇管制又要求商业银行把所有的外汇卖给中央银行，建立一个外汇储备资金，该资金只给重要的进口交易配给外汇。菲律宾地热公司虽然已取得菲律宾中央银行的收入汇出批准书，但仍无法从该外汇储备资金中申请取得外汇。于是，便向美国海外私人投资公司索赔。

问题： 1.菲律宾地热公司所遭到的风险属于那种风险？ 2.美国海外私人投资公司能否支付赔偿？

案例分析： 1990年 10月 1日，卢旺达爱国阵线从乌干达入侵卢旺达，与卢旺达政府军交战。 10月 9日，卢旺达国防部征收了投保人茶叶进口公司和 C—W 贸易公司在卢旺达和自设立的一家公司的卡车，用于军需。于是，这两家公司便向美国海外私人投资公司索赔。

问题：这两家公司所遭受的损失属于什么险的范围？该损失与保险事故之间是否有因果关系？

案例分析：美国化整顿国际银行再多米尼加境内投资组建

了一家木材公司，经营伐木、制材、出口等业务。此后不久，美洲国家组织的专家们对多米尼加自然资源的概况进行 3次调查研究，研究认为：由于林业管理松弛，伐木商滥砍滥伐，多米尼加国内的森林资源日益锐减，并危及国内的水土保持。如不及时采取保护林补救措施，长此以往，后果不堪设想。多米尼加政府十分重视该项意见，于是颁布法令，对木材的砍伐和出口实行定量的许可证控制，由此造成华盛顿国际银行投资的木材公司几度停产、经营困难而亏损累累。 1968年 9月，投保人向美国国际开发署索赔。

问题：美国华盛顿国际银行所受到的风险是否属于征收险范围？该银行能否从国际开发署那里取得赔偿？

第三节：保护投资的国际法制

一、双边投资条约

双边投资条约是指资本输出国与资本输入国之间签订的以促进、鼓励、保护或保证国际私人投资为目的并约定双方权利与义务关系的书面协议。

友好通商航海条约投资保证协定促进与保护投资协定

二、多边投资担保机构公约又称《汉城公约》

（一）公约的目标 MIGA 的目标应该是鼓励生产性投资在成员国之间，尤其是向发展中国家成员国流动，以补充国际复兴开发银行、国际金融公司和其他国际开发金融机构的活动。

1.非商业性风险担保。 2.促进投资。 3. 行使其他必要的或适宜的附带权力。

（二） MIGA 的法律地位和内部组织机构

　　 MIGA 作为世界银行集团的一个成员，拥有完全的

法人地位，有权缔结合同，取得并处理不动产和动产及进行法律诉讼。

MIGA 内设理事会、董事会、总裁和职员。理事会为权力机关，由每一会员国指派理事和副理事各一人组成。

（三） MIGA 的担保业务

1 、承保的险别。货币汇兑险征收和类似措施险违约险战争和内乱险其他非商业风险

（二） MIGA 的担保业务

２、合格的投资。（ 1 ）投资类型：股权投资、非股权直接投资。（ 2 ）投资资产：货币投资、实物投资、无形资

产等。（ 3 ）投资时间：新投资（ 4 ）投资标准：经济合理性、合法性


（ 5 ）合格的东道国 MIGA 的宗旨是要促进外国资本流向发展中国家，因此，只有向发展中国家会员国的跨国投资才有资格向 MIGA申请投保。

第一、必须是一个发展中国家会员国第二、必须是一个同意担保特定投资风险的国家第三、必须是一个机构查明，投资可以得到公平待遇和

法律保护的国家。


4 、合格的投资者。（ 1 ）自然人——东道国以外的会员国国籍的自然人；

（ 2 ）法人

复合标准：东道国以外一会员国注册并设有主要营业点的法人

资本控制标准：多数股本为东道国以外一个或几个会员国所有或其

国民所有的法人

该法人无论是否私有

企业，均应在商业基

础上经营


5 、担保合同与代位权

MIGA 投资者担保合同

担保合同是由 MIGA 与投资者之间订立的规定双方权利和义务的法律文件。 MIGA 在缔结担保合同之前，就其指定的承保风险予以担保应取得东道国政府的同意。




索赔投资者在向 MIGA索赔之前要履行一些义务：寻求当地救济，遵守东道国的法律与法令，对其投资项目加以控制，以避免或减少可能的损失，妥善地保存索赔的文档纪录，保留投资项目在投保期内的账目。




索赔

东道国

代位权

MIG

A

一经向

投保人支付

或同意支付

赔偿，即代

位取得投保

人对东道国

或其他债务

人所拥有的

有关承保投

资的各种权

利或索赔权。

整个公约机制的核心。

三、《解决国家和他国国民投资争端公约》简称“华盛顿公约” 或“ ICSID” 公约

（一）“中心”的基本机制与组织结构设立“中心”的主旨，在于专为外国投资者与东道国政府之间的投资争端，提供国际解决途径，即在东道国国内司法程序之外，另设国际调解和国际仲裁程序。

“中心”与世界银行有密切的联系，但“中心”是一个独立的国际机构，具有完全的国际法律人格，并具备缔约、取得和处置财产以及进行法律诉讼的能力。

“中心”本身设“行政理事会”和“秘书处”两个机构。

（二）“中心”的管辖权

“中心”可以受理的争端限于一缔约国政府（东道国）与另一缔约国国民（外国投资者）因国际投资而产生的任何法律争议，该争议经双方同意提交给 ICSID 。

1 、条件（ 1 ）争议一方为缔约国，另一方为缔约他国国民；（ 2 ）争议必须是直接因投资而产生的法律争议；（ 3 ）必须经双方书面同意提交 ICSID仲裁解决。

（三）“中心”仲裁适用的法律

第一，当事人自治原则第二，辅助和补充原则第三，禁止拒绝仲裁原则第四，公平正义原则

（三）“中心”的仲裁程序

提起请求

秘书长依据请求材料决定是否予以登记，如发现争端明显不属于“中心”管辖范围，应即通知当事人拒绝登记并说明理由。秘书长拒绝登记的决定是终局性的。


提起请求组成仲裁庭

组成仲裁庭的仲裁员的人数应为奇数，仲裁员的多数必须是争端当事国或当事人所属国以外的国民。调解员和仲裁员由当事双方协议任命。


提起请求组成仲裁庭仲裁裁决

该裁决视同本国法院的终局判决，并在其各自的领土内履行该裁决所课予的金钱义务。


提起请求组成仲裁庭仲裁裁决

案例

ICSID裁决的强制性和终局性。主体的广泛性。

ICSID裁决的承认和执行受执行豁免的影响。

1995年，美国一家跨国公司与印尼官方签订了一份合资建设电厂的合同，并向 MIGA 投保。该项目于 1996年开工建设，不久印尼便发生了暴乱，苏哈托政府濒临倒台。印尼政府以在其境内的电站电价过高，建设成本太大，须重新与以审查为由，于 1997年中止了境内 27家电厂的建设和经营。在中止令中，没有任何有关给予补偿和如何解决纠纷的规定和安排。投保人的项目被中止后，多次希望与印尼政府协商解决纠纷，但因当时印尼政局混乱，未果。最后只得向 MIGA 提出索赔。

问题：本案中的风险属于什么险？投保人能否得到MIGA 的赔付？

《多边投资担保机构公约》承保的“违约险”中的“约”是指下列选项中的哪一种？

A.东道国公司与外国投资者签订的契约 B.东道国公司与外国投资者所属国政府签订

的契约 C.东道国政府与外国投资者签订的契约 D.东道国政府与多边投资担保机构签订的契

约

案例分析 1991年 9月， MIGA 第一次就一份担保合同正式请求中

国政府的批准。投保人是美国一家国际公司，投保投资为该公司在中国某地设立的一家中、日、美合营企业中的投资，投保金额为 1000万美元，投保险别为货币会对险和征收险。当时的对外经贸部对合营企业合同进行了审批，发现该合营企业合同在审批程序、贷款担保、外汇平衡及原材料购买等方面的条款不符合中国法律、法规的规定。例如，合同中规定，在合营公司无法自求外汇平衡时，中方合营者和主管部门必须负责各自所得的外汇提供给合营公司，而美方投资者却向 MIGA申请投保货币汇兑险。这样，若中方合营者未能以合营合同履行在合同中所作的外汇保证，外资方可据此向 MIGA要求补偿， MIGA 则可根据《汉城公约》规定向中国政府提出代位求偿的要求，因而此份担保请求未予批准。

问题： 1.这份担保合同是否具备MIGA承包的适格要件？ 2. 外国投资者应该怎样做才能得到这份担保？

案例分析：

1990年５月，甲国Ａ公司在乙国注册成立的Ｂ公司与乙国政府签订了成片开发土地项目协议。根据该协议，Ｂ公司有偿取得了乙国东南沿海 30 平方千米土地的 70年的使用权；协议允许Ｂ公司在对土地进行初步开发之后，将其所获得的土地使用权再转让给他人。协议生效之后，Ｂ公司对取得了使用权的土地进行了开发，包括平整土地、修路、通水、通电等。对于其中的一些土地的使用权，Ｂ公司又有偿转让给其他公司，用于建设工厂、写字楼和住宅等。

　　

案例分析：

　　 1996年７月，乙国政府制定了新的法律，规定：为了加强土地资源的有效利用，外商投资企业已经取得的土地使用权，如需转让，只能转让给政府所同意受让的公司。这一新的法律规定大大限制了Ｂ公司的经营空间，使得Ｂ公司的经营业绩迅速下降。就此，Ａ公司与乙国的有关政府部门进行了多方面的交涉。甲国政府也多次向乙国政府表示：希望乙国政府从两国关系的长远利益出发，慎重处理这一问题。但经过１年多的交涉，乙国政府并没有在这一问题上做任何让步。

案例分析：

　　基于甲、乙两国均为《解决国家与他国国民间投资争端公约》（以下简称《华盛顿公约》）的缔约国，Ｂ公司于1998年２月向“解决投资争端国际中心”（以下简称“中心”）提交了仲裁申请，希望“中心”能就此纠纷作出裁决。1998年３月，乙国向“中心”提出管辖异议，认为，由于乙国政府从未就仲裁问题与Ｂ公司达成过任何协议，而且，Ｂ公司作为在乙国注册的公司根本不是“他国国民”，所以，“中心”对此争议无管辖权。

问题：“中心”对Ｂ公司与乙国政府之间的争议有无管辖权 ?

甲乙两国均为《多边投资担保机构公约》和《解决国家与他国国民之间投资争端的公约》的缔约国。A 公司是甲国投资者在乙国依乙国法设立的一家外商独资企业。乙国政府对 A 公司采取了征收措施。根据前述两公约，下列说法哪些是正确的？

A.遵循一定的程序， A 公司有资格事先向多边投资担保机构申请投保征收或类似措施险

B. 如甲国投资者、 A 公司和乙国政府同意， A 公司可以请求 ICSID 解决该争端

C. 甲国投资者本人不可以请求 ICSID 解决该争端 D.MIGA 在向投保人赔付后，可以向甲国政府代位

求偿

国际金融法专题

国际金融法专题

一、国际融资法律制度

二、国际融资担保法律制度

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（一）国际贷款的概念国际贷款又称“国际借贷”、“国际信贷”，它是指不同国家当事人之间基于信用授受而进行的国际货币资金的有偿让渡，是资金使用权的跨国交易活动。国际贷款一般是通过订立国际贷款协议而进行的。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型 1 、国际金融机构贷款国际金融机构贷款是指国际金融机构对成员国政府、政府机构或公私企业的贷款。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型国际金融机构贷款的特征：（１）国际金融机构贷款的贷款人为特定的国际金融机构，而其借款人通常也受到特定范围的限制。

（２）国际金融机构贷款的资金主要来源于各成员国缴纳的股金、捐款以及国际金融机构从资本市场的筹资，其资金放贷宗旨通常包含有鼓励成员国从事开发项目，援助发展中国家降别是贫困国家经济发展的内容，一般不以营利为目的。

（３）国际金融机构贷款的条件通常较为优惠，其利息率普遍低于商业银行贷款。

（４）国际金融机构贷通常为中长期贷款。（５）国际金融机构贷款大多为开发性贷款，主要用于经济复兴或开发性项目。

（６）国际金融机构贷款对贷款用途往往设有严格的限制，不仅贷款协议含有要求借款人严格遵守贷款目的和贷款用途的条款，而且贷款方通常也对借欺人的资金运用进行严格的监督和检查。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型 2 、政府贷款政府贷款是一国政府利用财政资金向另一国政府

提供的优惠贷款。政府贷款一般采取三种方式：一是以出口信贷方式提供的贷款；二是以单纯的中长期贷款协议方式（基本形式）提供的贷款；三是以上述两种方式提供的混合贷款。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型政府贷款的主要特点：（１）贷款资金主要来自贷款人的国家财政预算收入。（２）政府贷款具有利率低、附加费用少的优惠性质。

（３）政府贷款一般为中长期贷款。（４）政府贷款大多带有一定的附加条件。（５）政府贷款主要为项目贷款。其贷款用途多限于符

合双边协定或双方经贸关系的重要项目，超越这一范围将可能造成贷款申请上的困难，并且在通常情况下，贷款国的有关机构还将按协议对借款国的项目实施过程进行监督管理。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型 3 、国际商业银行贷款国际商业银行贷款又称“国际商业贷款”、“商

业银行贷款”，它是指一国的商业银行（或国际金融机构）作为贷款人以贷款协议方式向其他国家的借款人提供的商业贷款。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型国际商业银行贷款的基本特征（１）商业银行贷款的贷款人和借款人除须为不同国家的当事人

外，原则上不受特定身份的限制。（２）商业银行贷款的利息通常以国际金融市场利率为基础。（３）商业银行贷款主要为定期贷款和中短期贷款。（４）商业银行贷款的贷款用途不受特定范围限制，但贷款人基

于贷款偿还安全原则、贷款协议合法原则和不违反贷款人经营能力原则，往往要求在贷款协议中载入贷款用途条款，该协议经当事人协商签署后，自应按约履行。

（５）商业银行贷款原则上受到意思自治原则和相关国家国内法的支配（通常为贷款人所在国）及司法管辖，此外也要考虑国际惯例的要求，其贷款协议中通常含有法律适用条款和司法管辖条款，这与政府贷款和国际金融机构贷款有所不同。

第一节：国际融资法律制度一、国际贷款概述（二）国际贷款的类型国际商业银行贷款的几种主要类型：国际商业银行贷款按照其组织放贷方式，可以分为单独贷款、联

合贷款和银团贷款三种。单独贷款是指由某一家商业银行独立向借款人协议提供的国际贷

款，其贷款资金由贷款人单独组织安排。联合贷款是指在不超过法律限制的条件下，由几家国际商业银行

共同作为贷款人联合向借款人协议提供的国际贷款。银团贷款又称为“辛迪加贷款”，它是指五家以上的国际商业银

行按照法律文件约定的方式，联合向借款人协议提供的数额较大的国际贷款。

第一节：国际融资法律制度二、国际银团贷款（一）直接参与型国际银团贷款直接式银行贷款是指在牵头银行（经理银行）的

组织下，各个贷款银行或通过其代理人分别和借款人签订贷款协议，按照协议所规定的统一条件向借款人发放贷款。

各个贷款银行与借款人直接发生借贷法律关系，仅就各自承诺的贷款份额向借款人负责，相互之间不负连带责任。

案例分析

第一节：国际融资法律制度二、国际银团贷款（二）间接参与型国际银团贷款间接式银团贷款是指由牵头银行（或经理银行）

单独与借款人签订贷款协议，向借款人提供贷款，然后由牵头银行把参与贷款权分别转让给其他愿意提供贷款的银行，这些银行即成为参与贷款银行，它们以持有的参与证书作为债权证明文件。

第一节：国际融资法律制度二、国际银团贷款（二）间接参与型国际银团贷款 1 合同更新（ Novation ）或替代（ Substitutio

n ）一项协议

借款人经理行参与行

贷款协议新贷款协议

第一节：国际融资法律制度二、国际银团贷款（二）间接参与型国际银团贷款 2 、转贷款（ Sub-loan ）

借款人

经理行参与行贷款

贷款

融资关系

借贷关

系

第一节：国际融资法律制度二、国际银团贷款 3 、让与（ Assignment ）

借款人

参与行

贷款协议

经理行权益部分或全部转让

第一节：国际融资法律制度二、国际银团贷款（二）间接参与型国际银团贷款 4 、隐名代理（ Undisclosed Agency ）

借款人

经理行

贷款

参与行贷款

第一节：国际融资法律制度案例分析： A 银行与 B 公司签订了一份国际贷款协议。后来，

A 银行感到贷款压力很大，想吸收 X 银行和 Y银行进来。 X 银行以转贷款的方式加入， Y 银行以权利让与的方式加入， A 银行并未完全退出。后来 B 公司未能按时还款。

问题：本案中， A 银行、 X 银行和 Y 银行是否都有权直接要求 B 公司偿还贷款？为什么？

第一节：国际融资法律制度三、项目贷款是指对某一特定的工程项目发放的贷款，以项目建成后的经济收益还本付息。

国际项目贷款的投向只限于特定的工程项目：石油、煤炭、天然气等自然资源的开发和交通运输、农林、电力、公用基础设施等大型工程建设项目。

第一节：国际融资法律制度（一）无追索权项目贷款是指贷款人对项目主办人没有任何追索权，即由贷款人将资金提供给主办人专为该项目而成立的公司，以项目建成后所产生的收益作为还本付息的来源。贷款人可以在该项目的资产上设立担保权益，但无权再要求主办人提供任何信用担保，如果项目中途停建或经营失败，其资产或收益不足以清偿全部贷款，贷款人亦无权向项目主办人追索。

第一节：国际融资法律制度（二）有限追索权项目贷款在这种贷款方式下，贷款人为了减少贷款的风险，

除要求以贷款项目的收益作为偿还债务来源，并在该项目资产上设定担保物权以外，还要求与项目有利害关系的第三人提供各种担保，当项目不能完工或经营失败，项目本身的资产或收益不足以清偿债务时，贷款人就有权向项目主办人和这些担保人追索。

项目主办人和担保人对项目债务所负责人，仅以贷款合同和担保合同所规定的金额为限。

第一节：国际融资法律制度（三）国际项目融资中存在的风险 1 、完工风险 2 、生产和供应风险 3 、市场销售风险 4 、政治风险 5 、信用风险 6 、货币风险 7 、环境保护风险等。

第一节：国际融资法律制度四国际融资租赁是指由一国出租人按另一国承租人的要求购买租赁物并出租给承租人使用，而租赁物的维修和保养由承租人承担的一种租赁方式。融资租赁的期限一般较长，可长达接近租赁物的寿命，出租人通过承租人支付的租金足以补偿出租人购买租赁物的贷款、融通该货款的利息和出租人的利润；租赁期满，承租人可以选择将租赁物退回出租人或继续租用，或按残值购买。可见，融资租赁是以“融物”的方式取代了传统的“融资”方式。

第一节：国际融资法律制度四国际融资租赁（一）典型的融资租赁典型的融资租赁由三方当事人和两个合同构成，即由出租人与供货人签订的购货合同和出租人与承租人签订的租赁协议构成。两个合同相互对应，相互衔接，并互为存在的条件。

第一节：国际融资法律制度四国际融资租赁（一）典型的融资租赁 1 、购货合同

　　融资租赁交易中的供货人和买方（出租人）的权利义务主要由购货合同加以规定。

（１）供货人应确认购货合同项下的货物，系买方（出租人）为出租给第三人（承租人）的租赁物，并保证该租赁物的品种规格、质量性能等符合承租人的特定要求和使用目的。（２）供货人应如期直接将货物交付给承租人，并履行其他义务；承租人对货物应及时加以验收。（３）租赁协议无效或解除也将带来购货合同的解除，但供货人已履行了其实质性义务（交货）的。则不在此限。　　由于购货合同的许多地方涉及承租人的权利义务，因此，该合同需经承租人确认才能生效，且未经承租人同意，不得随意修改。

第一节：国际融资法律制度四国际融资租赁（一）典型的融资租赁

（二）租赁协议承租人应承担如下义务：

（１）如供货人迟延交货或所供租赁物有瑕疵及致人损害的，出租人概不负责，承租人一般也不得解除租赁协议。（２）承租人应按时向出租人支付租金；　　

（３）承租人应妥善保管和合理使用租赁物；同时，租赁物的保养和维修应由承租人负责。（４）租赁物的所有权属于出租人，承租人不得擅自出售、转让、转租、抵押租赁物，对租赁物的性能和技术资料应予保密。（５）在承租期间，承租人应承担租赁物损坏（正常损耗不在此限）和灭失的风险，同时不能因此而免交租金。

　

第一节：国际融资法律制度四国际融资租赁（一）典型的融资租赁

（二）租赁协议出租人应承担的义务主要有：

（１）如供货人不交付购货合同项下的租赁物，承租人有权解除与出租人订立的租赁协议。（２）当供货人迟延交付或交付的租赁物存有瑕疵，作为该租赁物买主的出租人有义务将其对供货人的索赔权，转由承租人直接行使。

（３）在租赁期间，出租人无权擅自处分租赁物。　　

此外，有关租赁的税收应由谁来承担以及有关租赁物的风险由谁来投保，出租人和承租人应在租赁协议中作出明确的约定。　

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（一）陈述和保证陈述和保证是指借款人就与贷款协议有关的事实，包括

其法律状况、财务及商务状况等向贷款人作出说明，并保证这些说明的真实性的条款。

（１）对融资协议合法性的陈述与保证（２）对借款人财务状况与经营状况的陈述与保证

　

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（二）先决条件是指贷款人发放贷款须以借款人满足有关约定的

条件为前提。 1. 涉及融资协议项下全部义务的先决条件 2. 涉及提供每一笔款项的先决条件

　

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（三）约定事项条款借款人在贷款期限内承诺的作为或不作为义务。 1 、消极担保条款这一条款规定，借款人在偿还全部贷款之前，不得在自己（有时还包括其子公司）的资产及收益上，为其他债权人维持或设定任何担保物权。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（三）约定事项条款借款人在贷款期限内承诺的作为或不作为义务。 2 、平等位次条款这一条款规定借款人应保证，无担保权益的贷款人与借款人其他

无担保权益的债权人处于平等的受偿地位，不得厚此薄彼。同样，平等位次条款的效力仅及于借贷双方，贷款人无权诉请取消借款人对第三人已作的优先清偿。此举一经发现，贷款人即可采取加速到期等违约救济措施，要求借款人提前偿还贷款，以免遭受更大损失，然而，一旦借款人进入清算程序，因无法排除一些享有法定优先权的无担保债权（如银行零星存款、保险金及工资等），平等位次条款便失去了作用。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（三）约定事项条款借款人在贷款期限内承诺的作为或不作为义务。 3 、财务约定事项这一条款主要规定借款人应定期向贷款人报告自身的财

务状况和经营状况，并遵守约定的各项财务指标。根据财务约定条款，贷款人可以对借款人的财务活动进

行监督和指导，一旦借款人违反这些规定，贷款人有可能赶在借款人实际破产之前，要求借款人提前偿还贷款。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（三）约定事项条款借款人在贷款期限内承诺的作为或不作为义务。 4 、贷款用途这一条款规定，借款人必须把全部贷款用于约定的用途，否则，贷款使用不当，可能会导致借款人的经营失败，以致丧失清偿能力。从法律角度来看，无论融资双方是否约定贷款的用途，都应当注意：贷款不能用于资助违法交易，侵权行为及违约行为，不能用于援助反对友好国家的军事行动或与本国处于战争状态的敌对国家，不能用于兼并另一家企业、公司，不能用于超出借款人经营范围的营业活动，以及不能用于其他非法目的和违反借贷双方所在国公共政策的行为，如果借款人利用贷款从事上述违法活动，必然导致融资协议无效，使其无法得到强制执行。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（三）约定事项条款借款人在贷款期限内承诺的作为或不作为义务。 5 、保持资产条款订立该条款的目的在于要求借款人以适当的方法维持其现有及将来取得的财产，并对其处分资产及收益行为作适当的限制，使借款人保持较强的清偿能力。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（四）违约事件 1. 实际违约。实际违约是指借款人违反融资协议本身的规定。包括：到期不偿还本付息，在贷款人给予的宽限期内仍未履行这一基本义务；

陈述与保证失实，但在许多情况下，不包括微小失实的情形；

违反约定事项，在宽限期内仍然不愿纠正或不能纠正；违反融资协议约定的其他事项，等等。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（四）违约事件 2 、预期违约 ①连锁违约。又称“交叉违约”，“串连违约 ”或“相互违

约”；是指凡借款人不履行对其他人的债务，也视为对贷款人违约。

②借款人丧失清偿能力。 ③借款人所有权或控制权变动。 ④抵押品毁损或贬值。 ⑤借款人资产被征用或国有化。 ⑥借款人的状况发生重大不利变化。

第一节：国际融资法律制度五、国际贷款协议的共同条款（四）违约事件 3 、对违约事件的救济内部救济措施（ 1 ）对尚未提取的借款，贷款人可予以取消，或暂时中止借款人的提款权。

（ 2 ）加速到期。（ 3 ）对已经到期仍不偿还的贷款，可要求借款人支付违约利息。外部救济措施（ 1 ）解除贷款协议；（ 2 ）请求损害赔偿；（ 3 ）请求实际履行累加救济约定的上述救济措施是累加于法律规定的救济措施（外部救济措施）之上的，

并不妨碍贷款人另行采取解除融资协议、请求损害赔偿，要求支付已到期本息以及申请借款人破产等法定的救济手段。

第一节：国际融资法律制度案例分析：甲国 A 公司为建设一个项目，委托乙国 B 银行作为牵头银行组织一项直接参

与型国际银团贷款。于是， B 银行招募 C 银行、 D 银行和 E 银行参加银团。在银团贷款协议中，约定 B、 C、 D、 E 各银行的参与比例分别是40%、 30%、 20%和 10% ，并指定 B 银行作为代理银行，在 B 银行名下设立一个独立的信托帐户。在招募过程中，银行发放的“招募情况备忘录”中规定， B 银行对因疏忽造成的不正确说明免责。

问题： 1 、如果在贷款协议执行过程中， B 银行未能按期向 A 公司提供贷款资金， A 公司能否要求其他几家参与行就 B 银行的贷款义务承担连带责任？

2 、如果各参与行在贷款协议执行过程中发现， B 银行在“招募情况备忘录”中由于疏忽对 A 公司财务状况的说明有误，参与行能否追究 B 银行的责任？

3 、如果在 A 公司按贷款协议向 B 银行支付了银团各银行贷款的本息之后，而 B 银行在将该还款支付给各参与行之前就破产了，那么各参与行能否向 A公司要求偿还贷款本息？

返回

第二节：国际融资担保制度

第二节：国际融资担保制度一、国际融资担保的概念国际融资担保是指借款人或第三人以自己

的信用和资产向外国贷款人所作的还款担保。

国际融资担保主要有信用担保和物权担保两种类型。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（一）见索即付保证见索即付保证，又称“独立保证”或“无

条件保证”等，指的是一种独立于基础合同的融资协议，一旦主债务人（借款人）违约，债权人（贷款人）无须先向主债务人（借款人）追索，即可无条件要求保证人承担第一偿付责任的担保方式。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（一）见索即付保证 1 、见索即付保证的特点（１）持续的保证。（２）不可撤消的保证。（３）无条件的保证。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（一）见索即付保证 2 、见索即付保证的统一法 1992年国际商会公布了《见索即付保函统

一规则》（ UCP458 ） 1995年 12月，联合国大会通过了《独立

保函和备用信用证公约》，开放供各国签署，但迄未生效。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（一）见索即付保证 2 、见索即付保证的统一法《见索即付保函统一规则》把保函分为两类：（１）直接保函。

委托人

保证人

受益人约定直接保函

偿付

保证

合同

出具

保函

违约

索赔

追索

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（ 2 ）间接保函。

委托人

保证人指示人

受益人约定间接保函偿

付保

证合同反担保

出具保函

违约

索赔

要求偿付

追偿

第二节：国际融资担保制度《见索即付保函统一规则》和《独立保函和备用信用证公约》 1 、强调了此类保函的独立性。其中，前者还同时强调了间接保函中反担保的独立性。

2 、突出了此类保函的“单据化”特征。主要表现在：一方面，保证人担保责任的范围（如付款金额、付款期限、付款条件和付款责任的终止）均应严格按照保函条款的规定；另一方面，保证人担保责任的履行，严格取决于受益人提交的索赔书及其他单据与保函表面相符。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（二）备用信用证备用信用证是开证人（保证人）应申请人

（债务人）要求，向受益人（债权人）开出的，凭受益人提交的与信用证条款相符的单据（债务人的违约证明书及其他单据）付款的一种独立的书面承诺。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（二）备用信用证 1 、备用信用证与见索即付保函的比较（ 1 ）适用的法律规范不同；（ 2 ）对价要求不同；（ 3 ）付款条件不同；（ 4 ）可撤销性不同。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（二）备用信用证 2 、备用信用证与跟单信用证的比较（ 1 ）适用范围不同；（ 2 ）作用形式不同；（ 3 ）单据要求不同；（ 4 ）开证机构不同。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（三）意愿书意愿书，又称“安慰函”或“支持函”等，

通常是指一国政府为其下属机构或一母公司为其子公司而向贷款人出具的，表示支持并愿意为该下属机构或该子公司的还款提供适当帮助的书面文件。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（三）意愿书 1 、意愿书的种类（１）知悉函：出具者（政府或母公司）表明其已知晓并同

意借款人的融资安排。取得这种意愿书的意义在于，防止出具人日后以借款人未经其同意为由否认这项融资安排，并采取不利于贷款人的行动或拒绝给予借款人支持；

（２）允诺函：母公司声明在子公司来还清贷款之前，将在子公司保持一定比例的股权，以示母子公司共担经营风险，而不会以退股或减资的方式弃子公司于不顾；

（３）支持函：出具人表示愿意在各方面对借款人的还款给予支持，诸如，母公司声明将在其权限之内尽力保证按审慎的财务政策使子公司得到适当的管理；在子公司偿清贷款之前，不接受来自子公司的分红或股息；对子公司提供资金或其他方面的支持，以免借款人产生财务危机，等等。

第二节：国际融资担保制度二、信用担保的主要形式（三）意愿书 1 、意愿书的效力实践中，意愿书的法律性质比较模糊。一般认为，

意愿书仅具有道义上的约束力，而无法律效力。然而，在意愿书中，如出具人有明确的担保承诺，而不仅仅是表示支持的意愿，则法院就可能会“轻其名而重其实”，推定它为一种有法律拘束力的担保。不过，即使出具人违反意愿书无须承担法律责任，但此举关系到自身声誉和资信，因此，重信誉的出具人通常都会履行自己在意愿书中所作的允诺。

第二节：国际融资担保制度三、物权担保的主要形式（一）浮动担保浮动担保是指债务人以其现有的或将来取得的

全部或某一类财产为债权人设定的一种担保物权。一旦债务人违约、破产或进行清算，其时债务人的资产便“固定化”，成为贷款人可接管或处分的担保物。

第二节：国际融资担保制度三、物权担保的主要形式（一）浮动担保 1.浮动抵押的优点（１）对贷款人的益处。首先，浮动抵押的资产范围比一般固定物权担保的担保物范围广，从而对贷款人债权的实现更有保障。

其次，浮动抵押，除了可以特定担保物折价或拍卖、变卖，以所得价款受偿方式处分抵押财产之外，贷款人可派员接管借款人的全部资产，继续进行经营。如经营成功，贷款人则可从中获利，贷款风险也将因此而缩小。

再次，在浮动抵押项下，如借款人违约，将可能导致债权人全面接管其企业、公司，这可促使借款人努力经营，尽量避免违约行为，以致最终有利于防止贷款风险的发生。

第二节：国际融资担保制度三、物权担保的主要形式（一）浮动担保 1.浮动抵押的优点（２）对借款人的益处。对借款人而言，采用浮动抵押的最大好处是，无需向贷款人转移抵押财产的占有权、使用权和日常经营中的处分权，从而在相当程度上保证了自己对公司、企业的自主经营管理；如为一般物权担保，借款人便不能随意处分担保物，这将使其经营能力受到限制。

第二节：国际融资担保制度三、物权担保的主要形式（一）浮动担保 2.浮动抵押的效力　　各国大多要求浮动抵押需经登记始得生效或可以对抗第三人。但浮动抵押登记在先并不能对抗登记在后的一般物权担保，如果债务人在浮动抵押的财产上再设定一般物权担保，后者效力优先。

在国际融资实践中，为了保证所设浮动抵押权的优先地位，贷款人通常采取的保障措施有二：

一是在浮动抵押协议中明确规定，借款人不得再在抵押财产上设定等同于或优先于贷款人浮动抵押权的其他担保权利，并就该浮动抵押协议办理登记手续，使这一限制性条款具有对抗第三人的效力，

二是先在借款人担保价值较高的财产上设定一般担保物权，并予以完善，然后再就借款人的其余财产设立总括性的浮动抵押。

卖方与买方订立了一补偿贸易合同，由卖方向买方提供并安装成套设备，买方以该设备投产后所制造的产品偿付设备贷款。买方为保证在卖方所提供的设备与合同所规定的技术指标不相符是提出损害赔偿的权利，要求卖方给与履约保证或从第三者例如银行，获得这种保证。卖方遂按照买方要求向某国商业银行办理了以买方为受益人的银行保函。合同项下的设备抵达买方之后，在该设备正在进行安装调试期间，因买方资金困难，便根据保函中“见索即付”的条款规定，以“设备存在严重质量问题”为由向某国商业银行索取赔偿，该商业银行向买方赔付后，从卖方在该银行账户上将该笔赔款划拨而求偿。卖方遂以“买方利用保函，再设备质量问题尚无定论的情况下，恶意向银行索赔，造成卖方损失”为理由根据合同之中的仲裁条款，向有管辖权中国经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请，请求买方向其返还保函项下已索取的赔款金额。买方则向仲裁委员会提出抗辩，要求仲裁庭中止本案审理，其理由是：“银行保函示卖方与银行之间缔结的独立合同，本案之争议产生于该银行保函，因此，仲裁委员会对发生于未订有仲裁条款的银行保函中的争议没有管辖权；买方与本案争议无关，不应作为本案的被申请人；卖方应向商业银行起诉，请求损害赔偿。”

问题： 1 、见索即付保函和基础合同的关系如何？ 2 、中国国际经济贸易仲裁委员会对此案有无管辖权？

甲公司欲在国内设立一个生产电力设备的工厂，但是缺乏资金，因此向国外乙跨国银行进行贷款。甲乙双方签订了一个贷款协议。协议约定，乙银行向甲公司提供100万美元的借款（大约占项目建设所需资金的 65% ），同时，甲公司将其建设中的项目所有和未来取得的全部资产作为借款的担保。此后，按协议甲公司分两次向银行提完所借款项并投入建设。但是，当项目建设至后半期，因甲公司本身的经营问题，使公司发生严重财务困难，无法进一步投入项目建设，项目建设就此停滞。同时，乙银行发现公司的问题，为保证自己的权利，宣告了借款加速到期，要求甲公司偿还所借款项。

问题：本案中如果甲公司已无能力偿还银行的借款，乙银行应如何实现其债权。

国际税法专题国际税法专题

国际税法

一、国际税法概述及税收管辖权

二、国际重复征税、国际重叠征税的法律问题

三、国际逃避税的法律问题

第一节：国际税法概述一、国际税法的产生

甲国

乙国本国纳税人

本国纳税人征纳关系

征纳关系

一、国际税法的产生

甲国

乙国

征纳关系

征纳关系

外国纳税人

外国纳税人

第一节：国际税法概述

一、国际税法的产生

甲国

乙国

征纳关系跨国纳税人

税收分配关

系

第一节：国际税法概述

二、国际税法的定义与法律特征（一）国际税法定义国际税法是调整国际税收关系，即国家间

税收分配关系，以及国际与跨国纳税人之间税收征纳关系的各种法律规范的总称。

甲国

乙国

跨国纳税人

税收征纳关系

税收分配关

系

（二）国际税法法律特征

1 、国际税法的主体特殊

案例：甲国的 A 公司将其专利技术转让给乙国的B 公司，获技术转让费 10万美元。乙国依其本国税法和与甲国签订的税收协定之规定，征收 A 公司预提税 1万美元，后甲国政府也就该技术转让收益征收 A 公司 1万美元之所得税。本案涉及几个国际税收关系？本案中的税收主体是那几方？国际税收主体有何特殊性？

2 、国际税法的客体是纳税人的跨国所得。跨国所得包括两类：一是本国居民来源于外国的所得；二是非本国居民取自本国境内的所得。

3 、国际税法包含的法律规范种类最多。

国际税法规范既包括国际法规范，又包括国内法规范；国际税法规范除了实体法规范，还有冲突规范。

三、国际税法的法律渊源

国际税法渊

源

国内法渊源各国涉外税法

国际法渊源国际税收条约或协定

国际惯例

其他国际条约中有关税收问题的规定

国际法院判例

四、国际税法的基本原则税收管辖权独立原则——主权原则的体现税收公平原则——公平互利、共谋国际发展

的国际法原则的体现于补充

第二节：税收管辖权一、税收管辖权的概念税收管辖权是指一国政府对一定的人或对象征税的权力。

二、税收管辖权的两个理论原则

甲国

乙国

甲国国民属人管辖权


甲国

乙国甲国国民属地管辖权

属人管辖权居住国原则

来源国原则


居住国原则

居住国原则也称“居住原则”或“居民税收管辖权原则”，它是指一国政府对于本国税法上的居民纳税人来自境内外的全部财产和收入（即环球所得）实行征税的原则。

案例分析：英国人查尔斯常年在中国经商并异常喜爱中国文化。

为了让其独生女儿从小接受中国文化的熏陶，查尔斯特意将女儿接来北京上学，并在望京新区购买公寓一套，雇用了一个中国保姆照顾女儿。查尔斯的富人则对其从事的莎士比亚文学研究情有独钟，不愿因随丈夫来中国而抛弃自己的事业，所以一直居住在伦敦家中。查尔斯为了商务，同时也为了照顾妻子和孩子，不得不经常往返于伦敦、北京两地。

问题：你认为查尔斯为中、英哪一方的居民纳税人？为什么？

三、居民税收管辖权的确认

（一）自然人 1. 自然人居民身份的确认（ 1 ）住所标准。（ 2 ）居所标准。（ 3 ）居留时间标准。（ 4 ）国籍标准。目前，兼采住所与居留时间两项标准，是国际上

确定自然人居民身份最通常的做法。


（一）自然人 2. 自然人居民身份冲突的协调（ 1 ）永久性住所或重要利益中心所在地标准；

（ 2 ）习惯性居处所在国标准；（ 3 ）国籍国标准；（ 4 ）协商解决。

案例分析：英国人查尔斯常年在中国经商并异常喜爱中国文化。

为了让其独生女儿从小接受中国文化的熏陶，查尔斯特意将女儿接来北京上学，并在望京新区购买公寓一套，雇用了一个中国保姆照顾女儿。查尔斯的富人则对其从事的莎士比亚文学研究情有独钟，不愿因随丈夫来中国而抛弃自己的事业，所以一直居住在伦敦家中。查尔斯为了商务，同时也为了照顾妻子和孩子，不得不经常往返于伦敦、北京两地。

问题：你认为查尔斯为中、英哪一方的居民纳税人？为什么？

案例分析：比尔斯联合采矿有限责任公司是一家在南非登记注册成

立的企业，公司总机构设在南非的金伯利，其产品的开采地、销售合同签订地、交货地和销售利润来源地均在南非。公司的一部分董事住在南非，主要的董事住在英格兰。公司的董事会议有时在南非召开，有时在英国伦敦召开，但公司重要的经营管理决策只在伦敦召开的董事会全体会议上才作出，包括矿产开发、资产处理、销售合同签订、利润分配、财务支出、管理人员任免以及公司的其他事务。

本案争议的焦点在于比尔斯公司是否在英国拥有税收居所，能否构成英国政府的纳税人。你的观点如何？


（二）法人 1. 法人居民身份的确认（ 1 ）法人注册成立地标准。（ 2 ）法人实际管理和控制中心标准。（ 3 ）法人总机构所在地标准。此外，还有法人主要经营活动所在地标准、法人

资本控制标准等。我国实际上是以法人注册地和总机构两个标准来判定法人的居民身份。


（二）法人 1. 法人居民身份冲突的协调一是由缔约国双方协商确定某一具体法人

的居民身份归属；二是在税收协定中预先确定一种解决冲突时应依据的标准。

两个《范本》均以实际管理机构所在国为居住国。

案例分析：比尔斯联合采矿有限责任公司是一家在南非登记注册成

立的企业，公司总机构设在南非的金伯利，其产品的开采地、销售合同签订地、交货地和销售利润来源地均在南非。公司的一部分董事住在南非，主要的董事住在英格兰。公司的董事会议有时在南非召开，有时在英国伦敦召开，但公司重要的经营管理决策只在伦敦召开的董事会全体会议上才作出，包括矿产开发、资产处理、销售合同签订、利润分配、财务支出、管理人员任免以及公司的其他事务。

本案争议的焦点在于比尔斯公司是否在英国拥有税收居所，能否构成英国政府的纳税人。你的观点如何？


来源国原则

来源国原则，也称“领土原则”或“来源地税收管辖权原则”，它是指一国政府针对非居民纳税人就其来源于该国境内的所得征税的原则。

（一）对非居民营业所得的征税营业所得，又称营业利润或经营所得，一般指纳税人从事工业生产、交通运输、农林牧业、金融、商业和服务性行业等企业经营性质的活动而取得的纯收益。

四、收入来源地税收管辖权的行使

案例分析：已知甲国与乙、丙、丁三国均签有双边税收协

定。甲国的 M 公司在乙国设有一分公司，在丙国设有一常驻代办处。 1996年 10月， M 公司在丁国又开办了一次为期 6个月的展销会。此外 M 公司在日常经营中，还经常直接与乙、丙、丁三国的居民公司开展贸易活动。

问题： M 公司在乙、丙、丁三国设立的分公司、常驻代办处、展销会所获营业所得，是否应在东道国纳税？

1 、常设机构原则常设机构原则，是指来源国仅对非居民纳税人

通过在境内常设机构而获取的工商营业利润实行征税的原则。

常设机构“物的因素”：常设机构首先是指一个企业进行其全部或部分生产、经营的固定场所。

（一）对非居民营业所得的征税

常设机构需要具备长期性、固定性和

营业性的特征

案例分析：已知甲国与乙、丙、丁三国均签有双边税收协

定。甲国的 M 公司在乙国设有一分公司，在丙国设有一常驻代办处。 1996年 10月， M 公司在丁国又开办了一次为期 6个月的展销会。此外 M 公司在日常经营中，还经常直接与乙、丙、丁三国的居民公司开展贸易活动。

问题： M 公司在乙、丙、丁三国设立的分公司、常驻代办处、展销会所获营业所得，是否应在东道国纳税？

案例分析：

1997年 3月，美国的圣达建筑工程公司同时在乙国和丁国各承建了一项建设工程，两工程先后于 1997年 12月和 1998年 1月完工。美国政府和乙国与丁国均签订有双边税收协定，但前者是依《联合国范本》签订的，后者是依《经合组织范本》签订的。

问题：乙国和丁国能否对美国圣达建筑公司在该国的工程收益征收企业所得税？

案例分析：

ACE 公司是一个经销通讯器材的跨国公司。 1995年，为了推销其新型 J25EC型手机，ACE 公司在甲国派员设立了一个首席代表处，在乙国委托一家环宇通讯公司作总代理。甲乙两国和 ACE 公司的居住国均是双边税收协定的缔约国。

问题： ACE 公司在甲国设立的代表处和在乙国的总代理是否构成常设机构？

常设机构“人的因素”：缔约国一方企业，在缔约国另一方境内并未通过某种固定的营业场所从事营业活动，但如果其在另一方境内通过特定的营业代理人（非独立地位代理人）开展业务，仍有可能构成常设机构的存在。

四、收入来源地税收管辖权的行使

缔约国一方企业通过在缔约国另一方的非独立代理人进行营业活动，构成常设机构，除非这种活动之具有准备性或辅助性；而通过独立代理人进行营业活动，则不构成常设机构，除非这种代理人的活动全部或者几乎全部是代表该企业

2 、常设机构利润范围的确定实际联系原则引力原则


甲国 A 公司在乙国首都设立了一个代表机构，主要用于订立销售合同，接收、发送货物以及提供售后服务。1991年， A 公司总经理在乙国参加某国际论坛会议时与乙国 B 公司签订合同，向 B 公司售出价值 30万美元的货物，货物的运输等由 B 公司全面负责， A 公司在乙国的代表机构对此毫不知情。

乙国政府在核定 A 公司代表机构当年的应税所得时，要求将 A 公司与 B 公司直接订立合同产生的利润纳入，但 A 公司代表机构不统一，认为其总机构 A 公司的利润与该办事处没有联系，不应列入自己的应税所得。但乙国的税务机关则认为， A 公司与 B 公司订立的营业活动属于该代表机构的经营范围，故应由该代表机构纳税。

问题：本案中双方争议的焦点是什么？ A 公司代表机构与乙国政府在常设机构利润范围的认定上有什么不同？

3 、常设机构利润范围的核算独立企业原则收入费用分配原则


4 、常设机构原则的例外对国际海运和国际航空运输利润的征税

5 、跨国电子商务交易对常设机构原则的适用的问题


跨国独立个人劳务所得

“固定基地原则”

“183 天规则”

跨国非独立个人劳务所得收入来源国一方从源征税

（二）对非居民劳务所得的征税

例外情形

案例分析：

汤姆和珍妮是一对美国夫妇， 1999年 9月 1日同时来华。汤姆开办了一家医疗诊所，珍妮在一所中国民办大学任英语教师。 2000年 3月，该夫妇因儿子突患重病而临时决定返回美国。汤姆遂关闭了诊所，珍妮辞去了工作。夫妇俩于2000年 4月 10日离境。

问题： 1 、汤姆和珍妮在华期间所取得的收入各属什么性质？

2 、汤姆和珍妮在华期间所取得的收入应否向中国纳税？

缔约国甲国的皮特、库克和施特劳斯 3 位工程师，受其任职的总公司委派前往缔约国乙国的合资公司帮助培训技术人员，为期 3个月。事后，总公司支付了三人各 13万美元的劳务费。

问题：乙国政府能否向皮特、库克和施特劳斯 3 人征收个人所得税？为什么？

案例分析：中国交响乐团赴欧洲巡回演出，历经英国、法国、德国、瑞典、卢森堡等 10多个国家，所到之处均受到热烈欢迎。最后，乐团回到北京作汇报演出达 30多场次。

问题： 1 、中国交响乐团的演员在国外的所有演出报酬应向东道国纳税吗？

2 、中国演员应否向东道国纳税的依据是东道国之国内税法，还是中国与对方国家签订的双边税收协定？

3 、中国演员应就哪些收入向中国政府纳税？

案例分析：

中国交响乐团赴欧洲巡回演出，历经英国、法国、德国、瑞典、卢森堡等 10多个国家，所到之处均受到热烈欢迎。最后，乐团回到北京作汇报演出达 30多场次。

依两个《范本》的规定：对于演员、运动员等的劳务收益，无论其在来源国停留的时间长短，也无论在来源国是否设有固定基地，来源国都有权对

其征收个人所得税。

来源国对非居民纳税人的投资所得，一般都采取从源预提税的方式征税，国际上将此种征税通称为预提税。

（三）对非居民投资所得的征税

对非居民的财产所得，特别是针对非居民运用不动产与转让不动产取得的所得，各国的通行做法都是由财产所在国征税。但不动产所在国并非享有独占征税权，不动产所有者的居住国也享有征税权（居民税收管辖权）。

但对转让从事国际运输的船舶或飞机，以及属于经营上述船舶或飞机的动产所获得收益，应仅由转让者居住国一方独占征税。

（四）对非居民财产所得的征税

案例分析：

詹姆斯 ·威廉系英国人， 1983年，他将其祖上遗留的位于法国境内的一所房屋转卖，得价款20万法郎。就此项收入，威廉向法国财政部缴纳所得税 8万法郎。后英国政府也通知威廉应就房屋转让收益缴纳个人所得税。威廉认为房屋系不动产，转让不动产的所得应仅在不动产所在地纳税，不应再向英国政府纳税。

问题：你认为威廉是否还应当向英国政府缴纳个人所得税？

案例分析：

中国远洋运输公司一艘名为“东方红 2号”的万吨远洋运输货轮， 1995年 7月在日本大阪港抛锚，经检测，修复难度较大，且需要巨额资金。中国远洋运输公司遂决定将此船就地转让出售。经拍卖，该船被一家韩国船运公司买走。

问题：中国远洋运输公司的售船收入应向哪国缴纳所得税？

麦克与珍妮是一对英国夫妇，麦克拥有中国境内某合资企业 25% 的股权，每年可以从该企业获得一定的分红。 1999年 1月，珍妮收到中国一所大学聘书，聘请她担任该校的英语教师。 1999年 2月 1日，珍妮随丈夫来华后开始在该大学任教。 1999年 10月，珍妮因故辞去工作返回英国。 1999年 11月麦克转让了其在中国合资企业中的股权后也离开了中国。请回答：

问题：本案中的收入有哪些？哪些应向中国税务机关纳税？

第二节：国际重复征税

案例分析：某甲在 A 国拥有自己的居所。 1990年，甲离开 A 国去 B 国从事经营活动，在 B 国居住了 150 天并取得一笔收入。甲回到 A 国，先后收到了 A 国和 B 国要求其缴纳个人收入所得税的纳税通知。根据 A 国税法规定， A 国公民离开 A 国满 180 天的为 A 国非居民；根据 B 国税法规定，凡在 B 国居住满 90 天的个人为B 国居民。

甲国

乙国甲国国民

居住国原则

来源国原则

居民税收管辖权之间的冲突

来源地税收管辖权之间的冲突

居民税收管辖权与来源地税收管辖权之间

的冲突

第二节：国际重复征税、重叠征税

一、国际重复征税（一）国际重复征税的概念

所谓法律意义的国际重复征税，也称国际双重征税，是指两个或两个以上国家个依据自己的税收管辖权按同一税种对同一纳税人的同一征税对象在同一征税期限内同时征税。


（二）国际重复征税的产生 1 、居民税收管辖权与来源地税收管辖权之间

的冲突。 2 、居民税收管辖权与居民税收管辖权之间的冲突。

3 、两个国家的来源地税收管辖权之间的冲突。

案例：某跨国纳税人的国内外所得共计 40万美元，其中在居住国所得 30万美元，收人来源国所得为 10万美元。收人来源国实行30％的比例税率。居住国实行 20％～ 50％的累进税率， 30万美元所得的适用税率为 35％， 40万美元的适用税率为 40％。问题：如果居住国不采取任何避免国际重复征税的措施，该跨国纳税人国内外纳税的总税负是多少？　　

案例：某跨国纳税人的国内外所得共计 40万美元，其中在居住国所得 30万美元，收人来源国所得为 10万美元。收人来源国实行 30％的比例税率。居住国实行 20％～ 50％的累进税率， 30万美元所得的适用税率为 35％， 40万美元的适用税率为 40％。

收入来源地国应纳税额 = 10 ×30% = 3万美元

居住国应纳税额 = 40×40% = 16万美元

国内外

总税负= =3+16 19万美元


（三）避免国际双重征税的方法 1 、运用冲突规范划分征税权。


2 、免税法是指居住国政府对本国居民来源于国外

的所得和位与国外的财产免予征税。全部免税法累进免税法


（ 1 ）全部免税法指居住国在确定纳税人的应税所得及其

适用税率时，完全不考虑应免予征税的国外所得部分。

公式：居住国应征所得税税额 = 居民的国内所得 × 适用税率

案例：某跨国纳税人的国内外所得共计 40万美元，其中在居住国所得 30万美元，收人来源国所得为 10万美元。收人来源国实行30％的比例税率。居住国实行 20％～ 50％的累进税率， 30万美元所得的适用税率为 35％， 40万美元的适用税率为 40％。问题：如果居住国采取全额免税法避免国际重复征税，该跨国纳税人国内外纳税的总税负是多少？　　



居住国应纳税额 = 30×35% = 10.5万美元

国内外

总税负= =3+10.5 13.5万美元

第二节：国际重复征税（ 2 ）累进免税法居住国在确定纳税人的国内应税所得的适

用税率时，将应免予征税的国外所得部分考虑进去，但对国外所得部分却不与实际征收。

公式：居住国应征所得税额 = 居民的国内外总所得 × 适用税率 × （国内所得 ÷

国内外总所得）

案例：某跨国纳税人的国内外所得共计 40万美元，其中在居住国所得 30万美元，收人来源国所得为 10万美元。收人来源国实行30％的比例税率。居住国实行 20％～ 50％的累进税率， 30万美元所得的适用税率为 35％， 40万美元的适用税率为 40％。问题：如果居住国采用累进免税法避免国际重复征税，该跨国纳税人的国内外纳税的总税负又是多少？　　



居住国应纳税额 = 40×40%×30 ÷40 = 12万美元

国内外

总税负= =3+12 15万美元


案例分析：甲国居民公司 A 在某纳税年度内获得营业

所得 1000万美元，其中来源于居住国甲国境内所得 600万美元，来源于乙国境内的所得为400万美元。居住国甲国税率为 40% ，来源国乙国税率为 30% 。

问题：如果居住国甲国采取免税法防止国际重复征税，那么，在该纳税年度居民公司 A 应当在居住国甲国缴纳多少所得税？

第二节：国际重复征税 3 、抵免法是指纳税人可将已在收入来源国实际缴纳的所得

税税款在应当向居住国缴纳的所得税税额内扣除。（１）公式：实际应向居住国缴纳的税款＝跨国总所得 ×居住国所得税税率 -已在来源国缴纳的税款


（ 2 ）限额抵免限额抵免，即居住国允许跨国纳税人扣除其

在国外已纳税款的最大数额为国外所得部分按居住国所得税税法计算的应纳税额。

抵免限额 = 跨国总所得按居住国税法计算的应纳税额 × （国外应税所得 ÷ 跨国总所得）

案例：某跨国纳税人的国内外所得共计 40万美元，其中在居住国所得 30万美元，收人来源国所得为 10万美元。收人来源国实行30％的比例税率。居住国实行 20％～ 50％的累进税率， 30万美元所得的适用税率为 35％， 40万美元的适用税率为 40％。问题：如果居住国采用抵免法避免国际重复征税，该跨国纳税人的国内外纳税的总税负又是多少？

案例：某跨国纳税人的国内外所得共计 40万美元，其中在居住国所得 30万美元，收人来源国所得为 10万美元。收人来源国实行 30％的比例税率。居住国实行 20％～ 50％的累进税率， 30万美元所得的适用税率为35％， 40万美元的适用税率为 40％。


居住国应纳税额 = 40×40% - 3 = 13万美元

国内外

总税负= =3+13 16万美元

抵免限额 = =40 ×40% ×（ 10 ÷ 40 ）4万

美元抵免限额收入来源地

国应纳税额>

第二节：国际重复征税分国限额分国限额 = 国内外全部应税所得按居住国税法计算的

应纳税额 × （某一外国的应税所得 ÷ 国内外全部应税所得）

综合限额综合限额 = 国内外全部应税所得按居住国税法计算的

应纳税额 × （国外全部应税所得 ÷ 国内外全部应税所得）

分项限额分项限额 = 国内外该项全部应纳税所得额按居住国税

法计算的应纳税额 × （国外某一专项应纳税所得额 ÷ 国内外该项全部应纳税所得额）

案例分析：甲国居民公司 A 某一纳税年度内在甲国境内的经

营所得为 100万美元，甲国企业所得税税率为33% 。其设在乙国的分支机构的所得为 80万美元；其中生产经营所得为 60万美元，乙国规定的税率为 40%；利息所得为 20万美元，乙国规定的税率 20% 。其设在丙国的分支机构的所得为 60万美元：其中生产经营所得为 40万美元，丙国规定的税率为 30%；租金所得为 20万美元，丙国规定的税率是 10% 。在计算抵免限额方面，甲国税法采用的是分国不分项的计算方法。

问题： 1 、该纳税年度 A 公司应当向甲国缴纳多少所得税？

2 、与免税法比较，抵免法在防止国际重复征税方面有何优点？


4 、扣除法是指居住国在对跨国纳税人征税时，允许本

国居民将国外已纳税款视为一般费用支出从本国应纳税总所得中扣除。

扣除法公式：居住国应征所得税税额 = （居民跨国总所得－国外已纳税额） ×居住国适用税率


5 、减税法减税法，是居住国对于其本国居民来源于国外

的所得进行征税是给于一定的减征照顾。

案例分析：甲国 A 公司拥有在乙国成立的 B 公司50% 的股权，在某纳税年度， A 公司在甲国的国内所得为 100万美元， B 公司在乙国的国内所得也为100万美元。甲国、乙国两国的企业所得税率分别为 50%、 30%。 B 公司在该年度向乙国缴纳 30万美元企业所得税后，将税后利润 70万美元中的35万美元以股息的方式支付给 A 公司。之后，甲国就 A 公司该年度的所得 135万美元（即 A 公司国内所得 100万美元加上 B 公司支付的 35万美元股息所得）适用 50% 的税率，征收了 67.5万美元的税收。

问题：本案中是否存在国际重复征税？


二、国际重叠征税（一）国际重叠征税的概念国际重叠征税或国际双层征税，是指两个或两个以上的国家对同一笔所得在具有某种经济联系的不同的纳税人手中各征一次税的现象。

第二节：国际重复征税案例：Ｍ国Ｒ公司，某一纳税年度末，其设在

甲国的分公司获利 10万美元；设在乙国的子公司获利 50万美元，从税后利润中向Ｒ公司支付股息 20万美元。

问题 1. 在该纳税年度中，Ｒ公司及其分公司和子公司，应缴纳哪些税收？

2. 在上述纳税中，哪些属于国际重复征税？哪些属于国际重叠征税？

第二节：国际重复征税国际重叠征税与国际重复征税 1. 国际重复征税是不同国家对同一纳税人的同

一所得两次或多次征税；而国际重叠征税是不同国家对不同纳税人的同一所得两次或多次征税。

2. 重复征税主要存在于个人、总分公司之间；而重叠征税主要存在于个人、母子公司之间。

3. 国际重复征税只涉及同一税种；而国际重叠征税可能涉及不同税种。


（二）国际重叠征税的解决办法 1 、股息收入国所采取的措施（ 1 ）对来自国外的股息减免所得税。（ 2 ）准许国内母公司与国外子公司合并报税。（ 3 ）对外国所征收的公司所得税实行间接抵免。


间接抵免是指母公司所在国对子公司向东道国缴纳的公

司所得税给予的税收抵免。享受者为法人股东，而非自然人股东；法人股东必须是直接投资者，而非证券投资者；该直接投资者必须拥有付出股息的子公司一定数量的股份。

第一步：计算母公司在外国子公司的还原所得

外国子公司支付给母公司的股息应承担的公司所得税额 =子公司已纳外国公司所得税 ×（母公司分的股息 ÷ 子公司税后所得）

外国子公司支付给母公司的股息还原所得 =母公司分得股息 +母公司分得股息应承担的公司所得税额


第二步：计算抵免限额现母公司跨国全部所得 =母公司来自其居住国所得 +

外国子公司支付给母公司的股息还原所得抵免限额 =母公司跨国总所得按居住国税法计算的应纳税额 × （外国子公司支付给母公司的股息还原所得÷ 母公司全部所得）

间接抵免额 =母公司的股息 ÷ 子公司税后所得 ×子公司向东道国缴纳的所得税款

比较抵免限额与间接抵免额（数额小者为允许抵免额）


第三步：计算母公司应纳税额居住国应纳税额＝母公司跨国总所得 ×居住

国所得税税率 -允许抵免的子公司已交所得税税额


第二节：国际重复征税案例分析：位于美国的杜邦公司（母公司），在某一纳税年度内取得 20万美元的所得，同年还从设在泰国境内的泰国杜邦公司（子公司）分得 4万美元的股息收入。泰国杜邦公司在该纳税年度内共收获了 10万美元的利润，并已按泰国税法规定的 20% 的税率向泰国政府缴纳了 2万美元的所得税税款。假设美国税法规定企业所得税税率为 34% ，并且还规定了用间接抵免法防止国际重叠征税。

问题：该纳税年度美国政府应对该美国杜邦公司征收多少所得税？

外国子公司支付给母公司的股息应承担的公司所得税额

= 10 ×20% ×4 ÷8 = 1万美元

居住国应纳税额 = 24×34% - 1 = 7.16万美元

间接抵免额 = =4 ÷ 8 ×2 1万美元

间接抵免额抵免限额<

外国子公司支付给母公司的股息还原所得

= 4+1 = 5万美元

抵免限额 = 25 × 34%× （ 5÷25 ） =1.7万美元


2 、股息付出国所采取的措施（ 1 ）双税率制。（ 2 ）折算制。

国际税法

第三节：国际逃、避税的法律问题

1996年 10月 ,咸阳市地税局对该市宁德公司进行纳税检查时发现 , 有 3 位德国专家在宁德公司进行设备安装 ,在华时间已经超过了 183 天 ,需缴纳个人所得税 4万元人民币 .德方人员却称 ,他们是义务为中方提供技术援助 ,不应纳税 .

经查 ,上述德国专家系德国康普公司人员 . 该公司于 1993年 12月 15日向宁德公司销售机械设备 , 总价款 1740万马克 , 其中包括设备安装 ,试车 ,试运行和性能测试及其设计联络和考察培训费用 .康普公司为了逃避中国税收 ,故意不在合同中列明设备安装 , 调试等劳务费收入 ,而将其包含在设备销售的总价款中 .

问题：德国专家在华的所得属于什么性质的所得？应否在中国纳税？

一、国际逃税和避税的概念国际逃税，指跨国纳税人采取某种非法的手段或措施，以减少或逃避就其跨国所得本应承担的纳税义务，从而违反国际税法的行为。

国际避税，指跨国纳税人利用各国税法的差异或国际税收协定的漏洞，通过各纵形式上不违法的方式，以减少或躲避就其跨国所得本应承担的纳税义务的行为。

二、国际逃税与国际避税的区别（１）从性质上讲，逃税是一种非法行为，是以非法的诈欺手段减轻

税负，而避税则是以形式合法的手段来减轻税负，显然是一种不道德的行为，但并不具有欺诈性。

（２）从方式上讲，国际逃税通过伪造账册、虚报成本、费用与损失，将投资谎报为贷款、匿报应税所得等等。国际避税通过纳税主体或征税对象的国际转移达到规避税收的目的。

（３）处理的方法上讲，对于逃税，可以由有关国家根据国内税法或税收协定，依法进行补税和加处罚金乃至追究刑事责任。对于避税，一般的说，各国税收当局所能采取措施，只是修改和完有关税法，堵塞可能为纳税人所利用的漏洞，并不能追究当事人的法律责任。

三、国际逃税和避税行为的产生原因

1 、追逐利润最大化，是国际投资者从事国际逃税与避税的主观原因。

2 、各国税收制度的差异，为国际投资者从事国际逃税和避税提供了客观上的便利条件。

3 、避税港的大量出现和大多数资本输出国竞相提高所得税税率又从客观上促进了国际逃、避税的迅速增长。　　

四、国际逃税与避税的方式

（一）国际逃税的方式 1 、不向税务机关报送纳税资料，隐匿应税

所得。 2 、谎报所得和虚构扣除。 3 、伪造账册及收付凭证等。

法国百氏公司驻北京办事处代表亨利于 1984年 1月到京任职，同年 8月到税务局办理了纳税手续。 1988年税务局在纳税检查时发现，该公司总部出具的纳税收入证明中只列明每月收入外汇人民币 2485元， 1988年以后上涨为每月 3000元。

根据上述情况，税务机关于 1988年 6月开始向该代表处及代表本人宣传涉外税法，询问其工资组成内容，但该代表始终表明除申报的外汇人民币3000元外，没有其他工资收入项目。后经审核发现，亨利除每月有外汇人民币 3000元的驻京津贴外，每月还有 40572 法郎的基本工资，该基本工资从 1984年 1月至 1988年一直未申报。

1 、亨利在华的收入属于什么性质的收入？其征税原则是什么？

2 、本案属于国际逃税、还是避税？ 3 、本案中的国际逃避税方式是什么？

四、国际逃税与避税的方式

国际逃税的防范 1. 加强国际税务申报制度。 2.强化税务会计审查制度。 3.实行评估所得征税制度。

英国弗罗尔钢铁股份有限公司为了躲避英国税收，采取了以下主要手段：⑴公司的英国股东不允许参与管理活动，把英国股东的股份与影响和控制管理的权利分开，让他们只享有收取股息、参与分红等权利；⑵选择非英国居民做管理工作，如经理、董事会成员等；⑶不在英国召开董事会或股东大会，所有与公司有关的会议资料，报告等均在英国领土之外完成，档案也不放在英国；⑷不在英国以电报、电讯等有关方式发布指示或命令；⑸为应付紧急情况或附带发生的交易行为的特殊需要，公司在英国设立一个单独的服务性子公司，并按照核准的利润率缴纳公司税，以免引起英国政府的极端不满。

据报道，从 1973年到 1985年，该公司成功地躲避了应向英国缴纳的税款 8137万美元。

1 、弗罗尔钢铁股份有限公司采取的上述躲避英国税收的行为属什么性质？

2 、它属于国际逃税还是国际避税？

（二）国际避税的主要方式 1 、纳税主体的跨国移动。

第一，大多数国家法律都要求本国居民移居国外前必须交清所欠税款。

第二，对纯粹出自税收目的移居国外的行为制定了特别的规定．

第三，针对法人改变实际管理中心已达到避税目的的做法，有些国家在相关法律中规定了判断法人居所的双重标准．

自然人 ---移居国外、压缩居留时间、改变国籍、做“税收逃难者”等法　人 ---选择或变更税收居所的方式进行避税

某跨国公司总部设在 A 国，并在 B 国、 C 国、D 国分设甲、乙、丙三家子公司。甲公司为在C 国的乙公司提供布料，假设有 10匹布料，按甲公司所在国的正常市场价，成本为每匹 26元，这批布料应以每匹 30元出售给乙公司；再由乙公司加工成服装后转售给 D 国的丙公司，乙公司利润率 20%；各国税率水平分别为 :B 国 50% ,C 国 60% ,D 国 30% 。该跨国公司为逃避一定税收，采取了由甲公司以每匹布 28元的价格卖给 D 国的丙公司，再由丙公司以每匹 34元的价格转售给 C 国的乙公司，再由 C国乙公司按总价格 360元在该国市场出售。

甲公司

成本 26元 30元

乙公司丙公司

甲公司乙公司丙公司

20%

50% 60% 30%

B 国C 国 D 国

甲公司应纳税： 4ⅹ10ⅹ50%=20

乙公司应纳税： 30ⅹ20%ⅹ10ⅹ60%=36

28元

34元360元出售

甲公司应纳所得税 =(28－ 26)×10×50%=10乙公司应纳所得税 =(36－ 34)×60%=12丙公司应纳所得税 =(34－ 28)×10×30%=18

法国 GRE 公司是一个跨国集团公司，除在中国深圳设有一个分支机构外，还在世界各地拥有数十家分支机构和控股子公司。

1994年， GRE 公司研究出一项专有技术，其开发成本为 2亿法郎。此项技术研究出来后陆续在 GRE 公司下属的几个分支机构使用，深圳分支机构是最后一个使用该技术的。但 GRE 公司出于税收的考虑，将该项技术开发成本的 40%摊于深圳分支机构账下，人为地提高了深圳分支机构的产品成本，达到了减少缴纳中国所得税的目的。

问题： 1、 GRE 公司采用的是哪种国际逃避税方式？ 2 、应怎样防止和纠正上述国际逃避税行为？

2 、跨国联属企业通过转移定价不合理分摊成本费用进行避税。　

A. 独立竞争原则，即正常交易原则进行事后调整；

B.预约定价协议制事先加以确认。

美国伊思雅跨国公司，在避税地百慕大设立了一个伊美子公司。伊思雅公司向英国出售一批货物，销售收入 2000万美元，销售成本 800万美元，美国所得税税率 30％。伊思雅公司将此笔交易获得的收入转到百慕大公司的账上。因百慕大没有所得税，此项收入无须纳税。

1.按正常交易原则，此项收入应缴纳多少所得税？

2. 本案伊思雅公司采用什么避税方式？

3 、避税港避税。

A. 通过法律禁止纳税人在避税港设立基地公司。例如英国；

B.禁止非正常的利润转移。如比利时； C.取消境内股东在基地公司的未分配股息所得的延期纳税待遇，以打击纳税人在避税港设立基地公司积累利润的积极性。例如美国。

西班牙麦哲纶服装公司在荷兰阿姆斯特丹建立一个麦哲纶信息中心，麦哲纶信息中心负责为该服装公司搜集北欧国家编织服装的信息。西班牙政府与荷兰政府的税收协定规定，此类搜集信息、情报的机构为非常设机构，不承担纳税义务。然而，麦哲纶信息中心在实际运作中执行的职能已远远超出了简单的搜集信息。麦哲纶服装公司承担了有关借贷和订货合同的谈判和协商，但因为未在合同和订单上代表麦哲纶服装公司签字，因而，荷兰税务部门无法据以对其征税。

问题：本案属于什么类型的国际避税方式？

4 、税收协定的滥用　

目前世界各国除美国和瑞士外，在国内税法中并无专门的兑付滥用协定的泛滥用条款。各国防止滥用税收协定主要是用一般的反避税立法条款。

5 、资本弱化　

以贷款投资代替股份投资以达到避税目的。

防止跨国投资人弱化股份资本逃避税收的法律措施：

有的国家通过特别税收立法规定贷款不得超过公司注册资本一定的比例；

有的国家运用“独立竞争原则”对贷款利息进行必要调查；

有的国家适用税法上的“滥用法律行为”防止过高的贷款安排。

国际经济争议解决专题国际经济争议解决专题

国际经济争议的解决

国际经济争议解决

司法方法

第三者调解

协商谈判

ADR

各国法院

非司法方法

国际商事仲裁

国际法院

国际法院审理国际经济争议案件国际法院是联合国主要的法定组织之一，其处

理国际经济争端方面的职能存在很大的局限性。首先，国际法院的诉讼当事人限于国家；其次，由于国际法院不是凌驾于国家之上的司

法机关，其管辖需以争端当事人的自愿、协定或声明为前提。

各国法院审理国际经济争议案件

各国法院主要受理不同国籍私人之间的经济争端和国家与他国私人之间的经济争端，但不能解决国家之间、国际经济组织之间与国际经济组织之间的经济争端。

法院对争议问题的管辖权；国际民事诉讼的程序；解决争议所应当使用的法律规则；法院判决的效力于执行。

（一）法院对国际商事争议案件的管辖

法院的管辖

属人管辖原则

以当事人国籍为标志确定管辖权，争议案件的当事人，不论是原告还是被告，其国籍国法院享有管辖权。


法院的管辖

属人管辖原则

属地管辖原则

涉外案件的管辖以地域为联系因素，由该地所属国法院行使管辖权。如住所、居所、临时所在地、物之所在地、诉讼原因发生地等。


法院的管辖

属人管辖原则

属地管辖原则

协议管辖原则

双方当事人根据“意思自治”原则，在争议发生之前或之后达成协议，将他们之间的争议案件交由某一国法院审理。


法院的管辖

属人管辖原则

属地管辖原则

协议管辖原则

专属管辖原则

为维护本国公共秩序，保护本国当事人利益，一国主张对某些案件专归本国法院管辖，排除他国法院的管辖权。

管辖权冲突的解决 1 、当事人的选择 “ 不方便法院”原则—法院对案件的管辖需要与该国有一定的联系，被选择的第三国法院可能会以“不方便法院”为理由，拒绝对特定案件行使管辖权。

2 、双边司法互助协定 3 、多边国际公约

（二）国际商事诉讼中的诉讼程序英美法系的诉讼模式——当事人主义模式大陆法系的诉讼模式——职权主义模式主要区别是：在诉讼程序的启动和继续、裁判的对象、证据资料的来源等三个方面，是尊重和强调当事人的作用还是尊重和强调法院的职权作用。

（三）解决争议应适用的法律规则

当事人意思自治

法院地有关的法律冲突规则决定应当使用的法律

“最密切联系”原则

（四）法院判决的承认与执行条件： 1 、作出判决的外国法院对案件有管辖权 2 、外国法院的判决已经生效 3 、外国法院诉讼案件的程序是公正的 4 、请求承认与执行的外国法院判决不与内国的公

共秩序相抵触。

ADR（ Alternative dispute resolution ）

通过当事人自行协商或请求第三人介入调解，即通过法院司法诉讼外的方式解决争议。

一、双方当事人协商谈判

第一、自愿原则第二、平等互利、协商一致原则

二、双方当事人共同选择的第三者调解（一）调解的原则第一、自愿的原则第二、查明事实、分清是非、明确责任的原

则第三、合法的原则

（二）调解的利弊调解的优点在于能较快地解决争端，有利于保持当事

人的友好关系，给双方当事人带来相互信任感和节省费用。

调解人只具有促使双方当事人达成协议的职责，无权不顾当事人的意愿，自行作出具有法律拘束力的裁决。因此，如果一方当事人因某种理由在调解过程中不予合作，调解即告失败。

三、国际商事仲裁概述（一）国际商事仲裁的概念及特征仲裁，是指正以双方当事人根据事前或事后所达成的协议，自愿将其争议交付第三者，有第三者按一定程序居中评断是非并做出裁决，该裁决对争议双方当事人均有约束力的一种解决争议的方法。

特征：

1 、管辖权的非强制性 2 、当事人享有充分的自主权 3 、裁决的“一审”终局性 4 、仲裁方式具有灵活性

当事人

国际商事仲裁协议

仲裁协议是双方当事人所达成的表示愿意把它们之间可能发生或已经发生的争议交付仲裁的协议。1 、仲裁条款2、提交仲裁的协议3、能证明双方愿将争议交付仲裁之共同意思表示的其他书面文件，如双方往来的信函、电传、电子邮件等。

当事人

国际商事仲裁协议当事人因此丧失就特定争议向法院提起诉讼的权利。

有效的仲裁协议是仲裁员或仲裁机构受理争议案件、行使仲裁管辖权的重要依据。

仲裁协议排除了法院的司法管辖权。

一项有效的仲裁协议是保证仲裁裁决具有强制执行力的依据。

当事人

中国国际经济贸易仲裁委员会

仲裁申请书

组成仲裁庭

审理

裁决

一般不公开进行

Documents

国际经济法 教学课件

国际经济法教学课件