Федеральный Закон № 57-ФЗ:

ничтожность сделок со стратегическими активами Газпрома, Газпромнефти, Новатэка, Роснефти и

других российских компаний

АССОЦИАЦИЯ ПО ЗАЩИТЕ ПРАВ ИНВЕСТОРОВ

АПИ – крупнейшее объединение профессиональных инвесторов в России

Ассоциация была создана при НАУФОР в 2000 году и насчитывает 24 члена

Наша миссия: – Обеспечение безопасности и высокой рентабельности инвестиций, внедрение наилучшие международные стандарты корпоративного управления и социальной ответственности;– Своевременное информирование инвестором о происходящих существенных событиях в компаниях и в правовом регулировании

Наши принципы:– Открытость– Объективность– Ответственность

О нас – www.corp-gov.ru

АССОЦИАЦИЯ ПО ЗАЩИТЕ ПРАВ ИНВЕСТОРОВ (АПИ)

Члены АПИ - ведущие международные и российские инвестиционные компании:

НАША ГЛАВНАЯ ЗАДАЧА – способствование развитию благоприятного инвестиционного климата в России,постоянный мониторинг инвестиционного законодательства и информирование наших членов и делового сообщества об изменениях и проблемах правового регулирования инвестиций

В ходе нашей деятельности нами был выявлен риск признания ничтожными ряда сделок с акциями стратегических обществ, совершенных в 2008 - 2009 годах крупнейшими российскими государственными и частными компаниями:

ОАО «Газпром»; ОАО «Газпром нефть»;ОАО «Центрэнергохолдинг»;ЗАО «Газэнергопром-Инвест»; ОАО «НК «Роснефть»

ОАО АФК «Система»; ОАО «Новатэк»; и др.

Возникшая проблема связана с расширительным толкованием Закона № 57-ФЗ от 29.04.2008 г. «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства».

Статья 4 (пункт 1) Закона № 57-ФЗ:

«Совершение сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок в соответствии с настоящим Федеральным законом».

Без такого предварительного согласования сделки являются ничтожными (статья 15 Закона № 57-ФЗ).

«Иностранные инвесторы» - оффшорные структуры – имеются в группах лиц почти каждой крупной российской инвестиционной компании.

Уже имеется целый ряд вступивших в законную силу решений российских судов, которыми признаны ничтожными сделки с акциями обществ-стратегов, когда такие акции покупались российским инвестором, не подконтрольным, но входящим в группу лиц с иностранными инвесторами.

Поэтому, если толковать нормы Закона № 57 расширительно, каждый случай приобретения такими инвестиционными компаниям более 50% акций (долей) стратегических обществ или более 10 % акций (долей) обществ, осуществляющих добычу на стратегических месторождениях, должен предварительно согласовываться с Правительственной комиссией.

ОАО «ГАЗПРОМ» (в группе лиц 87 иностранных инвесторов) в период действия Закона № 57-ФЗ совершило, как минимум две ничтожные сделки:

В апреле 2009 г. – приобретение у итальянского концерна ENI 20% акций ОАО «Газпром нефть», обладающего нефтяными месторождениями стратегического значения (п. 2 ч. 1 ст. 7 Закона № 57-ФЗ и п. 2 ст. 2.1 Закона РФ «О недрах», согласованию подлежат сделки, в результате которых приобретается более 10% акций общества, обладающего лицензией на стратегическое месторождение нефти с извлекаемыми запасами более 70 млн. т.

В мае 2009 г. - у концерна ENI и компании Enel 51% долей в ООО «СеверЭнергия», имеющего суммарные запасы 1,35 трлн. куб. м. газа и 722 млн. т. нефти и конденсата

ОАО «ГАЗПРОМ НЕФТЬ», в свою очередь, также совершила сделку с акциями стратегического общества, когда приобрела 48,39% обыкновенных акций Sibir Energy plc, которая владеет долей в проекте разработки Салымских месторождений через свою дочернюю компанию «Эвихон», которой принадлежит 50% Салым Петролеум Девелопмент.

Салым Петролеум Девелопмент разрабатывает Западно-Салымское месторождение, которое относится к участкам недр федерального значения.

Данная сделка равным образом не согласовывалась

ОАО «ГАЗПРОМ НЕФТЬ» с Правительством, то есть НИЧТОЖНА

4 июня 2009 г. ОАО «НОВАТЭК» (в группе лиц швейцарская Novatek Overseas Exploration and Production, кипрская Novatek Equity (Cyprus) Limited, а также польские Novatek Polska SP. Z O.O. и Dariusz Piotr Braton) приобретает 51% акций ОАО «Ямал СПГ».

ОАО «Ямал СПГ» владеет лицензией на геологическое изучение и добычу углеводородов на Южно-Тамбейском месторождении в Ямало-Ненецком автономном округе

Извлекаемые запасы газа на Южно-Тамбейском месторождении по категории С1 + С2 составляют 1,26 трлн. кубометров, запасы газового конденсата около 50 млн. тонн.

В июле 2009 г. ОАО «НК «Роснефть» покупает у голландской компании «RN-Vankor B.V.» 93,12% акций ЗАО «Ванкорнефть» (осуществляет добычу нефти на Ванкорском стратегическом месторождении).

Несмотря на то, что сделка осуществлялась внутри группы «Роснефть», а также что российская компания ОАО «НК «Роснефть» купила пакет акций у иностранной («RN-Vankor B.V.»), т.е. не было никаких «иностранных инвестиций», СДЕЛКА ВСЕ РАВНО ПОДПАДАЕТ ПОД ДЕЙСТВИЕ ТРЕБОВАНИЯ О ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМ СОГЛАСОВАНИИ, т.е. НИЧТОЖНА.

Ходатайства о согласовании в Правительственную комиссию ОАО «НК «Роснефть» НЕ подавала

Апрель-май 2009 г. ОАО АФК «Система» приобретает контрольные пакеты в:

ОАО «Уфаоргсинтез» (лицензия на эксплуатацию изделий, содержащих радиоактивные вещества) СДЕЛКА НЕ СОГЛАСОВЫВАЕТСЯ

ОАО «Новойл» (лицензия на эксплуатацию изделий, в которых содержатся радиоактивные вещества) СДЕЛКА НЕ СОГЛАСОВЫВАЕТСЯ

ОАО «АНК «Башнефть» (добыча нефти на крупнейших стратегических месторождениях) СДЕЛКА НЕ СОГЛАСОВЫВАЕТСЯ

В группу лиц ОАО АКФ «Система» входит несколько

десятков иностранных инвесторов

ВЫВОДЫ:

Описанное толкование Закона № 57-ФЗ противоречит как его духу (который направлен на ограничение участия иностранных инвесторов в важных для безопасности страны отраслях экономики), так и его букве (поскольку буквально Закон не применим к случаям приобретения акций стратегического предприятия российским обществом, подконтрольным только российским лицам);

Такое толкование правоприменителем положений Закона № 57-ФЗ о приобретении акций «группой лиц» способно привести к ничтожности крупнейших сделок со стратегическими активами российских государственных и частных компаний;

В случае, если данное толкование утвердится, отечественные инвесторы будут вынуждены получать предварительное согласование Правительственной комиссии при каждом приобретении более 50% акций стратегических обществ или более 10 % обществ, осуществляющих добычу на стратегических месторождениях, что может занимать до 6 месяцев, или будут лишены возможности создавать дочерние иностранные компании;

Позиция ФАС России и российских судов по применимости Закона к единоличному приобретению акций (долей) стратегических обществ российскими инвесторами, в группу лиц которых косвенно входят иностранные компании, изменится в случае, если инвестиционное сообщество скоординировано выступит «ПРОТИВ» такого произвольного толкования Закона № 57-ФЗ.