Embed Size (px)
DESCRIPTION
דיני חוזים ומשמעותם בניהול רכש עו"ד גיל נדל. ליצירת קשר. עו"ד גיל נדל טל': 08-9213703 www.nadel-law.co.il [email protected]. למה חשוב לערוך הסכם? (1). - PowerPoint PPT Presentation
Citation preview
בניהול ומשמעותם חוזים דינירכשנדל" גיל ד עו
קשר ליצירת
עו"ד גיל נדל
08-9213703טל':
www.nadel-law.co.il
( ? הסכם לערוך חשוב (1למה
ההיבט הראייתי: אם סיכמנו משהו אך לא כתבנו אותו ולא חתמנו עליו - עלול, ביום
מן הימים, לקום אחד מהצדדים ולומר - לא זה מה שסיכמנו. כדי למנוע מצב זה מומלץ
לערוך הסכם מפורט בכתב.
( ? הסכם לערוך חשוב (2למה
ההיבט המהותי: מערכת יחסים עיסקית בין •צדדים לא נמצאת בוואקום משפטי. קיימת
חקיקה שהינה ברירת מחדל במקרים רבים, ושעשויה לחול אם הצדדים לא סיכמו משהו אחר
ביניהם. בהחלט יתכן שברירת המחדל של האמנה אינה טובה לאחד הצדדים. במקרה כזה, אם אותו צד לא ייעשה מעשה אקטיבי ויקבע את
ההסדר הרצוי לו - הוא ייפול לזרועותיה של ברירת המחדל.
( ? הסכם לערוך חשוב (3למה
: שתי דוגמאות
(ברירת המחדל של חוק מכר טובין בינ"ל הינה 1). במקרה כזה, אם FCAשעיסקאות ייסגרו בתנאי
לא יסוכם אחרת, יישא המפיץ בסיכון החל מהעברת הסחורה לידי המוביל היבשתי במדינת
המוצא.
( האמנה אינה מגבילה את הפיצוי לנזק ישיר 2)דווקא. אם לא יסוכם אחרת, ספק שאיחר
באספקת הסחורה עלול לחוב בתשלום פיצויים גבוהים למפיץ בגין נזקים עקיפים.
) מבוא ) חוזים בדיני מרכזיות סוגיות
חוק החוזים הישראלי הרגיל )חלק כללי, תרופות בשל הפרת חוזה(
חוק המכר –מכר טובין בינלאומיConvention on International Sale of Goods
http://www.biu.ac.il/LAW/cisg/indexHeb.htm
חוזים ) בדיני מרכזיות (1סוגיות
מו"מ לכריתת חוזה
הצעה והזמנה להציע הצעות•
חזרה מהצעה, והצעה בלתי חוזרת•
קיבול עם שינויים•
חזרה מקיבול•
מסירה או שיגור?•
חוזים ) בדיני מרכזיות (2סוגיות
קיום חיובי הצדדים
מסירת הטובין•
מסירת המסמכים•
ארגון ההובלה והביטוח•
סיוע בהעמדת מידע זמין•
חוזים ) בדיני מרכזיות (3סוגיות
קיום חיובי הצדדים - המשך
אי התאמה•העדר מפרט בחוזה, עריכת מפרט ע"י המוכר•בדיקת הטובין•הודעה על אי התאמה•שמירת הטובין•זכויות קנין רוחני•העברת הסיכון•
חוזים ) בדיני מרכזיות (4סוגיות
קיום חיובי הצדדים - המשך
ביצוע תשלום•מה קורה אם לא סוכם מחיר?•מחיר לפי משקל•מקום ביצוע התשלום•מועד התשלום•נטילת הטובין•מסירה מוקדמת•כמות עודפת•
חוזים ) בדיני מרכזיות (5סוגיות
תרופות בשל הפרת חוזה
הפרת חוזה – יסודית ולא יסודית•
"הפרת חוזה שבוצעה על ידי אחד הצדדים היא יסודית, אם היא גורמת לצד האחר
פגיעה במידה השוללת ממנו מהותית את אשר היה זכאי לצפות לו לפי החוזה, זולת
אם המפר לא צפה, ואדם סביר מסוגו באותן נסיבות לא היה צופה, תוצאה
".כאמור
חוזים ) בדיני מרכזיות (5סוגיות
אכיפה:
מה קורה במקרה של טובין לא מתאימים?•
דרישת טובין חלופיים – במקרה של הפרה •יסודית
קציבת זמן לריפוי ההפרה•
תיקון ההפרה על ידי הנפגע•
חוזים ) בדיני מרכזיות (6סוגיות
ביטול:
מקרה של הפרה יסודית, במקרה של אי •מסירה, אי תשלום, אי נטילה
ביטול באמצעות הודעה•
ביטול חלקי וביטול של כל החוזה•
הפרה צפויה, השעייה חיובים•
ביטול חוזה של מכירת טובין בשיעורים•
תוצאות הביטול•
חוזים ) בדיני מרכזיות (7סוגיות
פיצויים:
"פיצויים בשל הפרת חוזה על ידי צד אחד יהיו בסכום השווה להפסד, לרבות הפסד רווח
שסבל הצד האחר כתוצאה מההפרה; פיצויים כאמור לא יעלו על ההפסד שהצד
המפר צפה, או שהיה עליו לצפות בעת כריתת החוזה, כתוצאה אפשרית של
הפרת החוזה, לאור העובדות והענינים .שהיו ידועים לו אז או שהיה עליו לדעתם"
חוזים ) בדיני מרכזיות (8סוגיותפטורים:
צד אינו אחראי לאי-קיום חיוב מחיוביו, אם הוא מוכיח כי אי הקיום )א( .79נגרם בשל מכשול שאינו בשליטתו, ושלא ניתן לצפות ממנו באופן
סביר להתחשב במכשול בעת כריתת החוזה, או למנוע אותו, או .להתגבר עליו, או על תוצאותיו
כאשר נבע אי-קיום של צד מאי-קיום של צד שלישי שעמו התקשר )ב( כדי לקיים את החוזה, בשלמותו או בחלקו, פטור אותו צד מאחריות
-רק אםהוא פטור לפי הוראות סעיף קטן )א(( 1 )האדם שעמו התקשר היה פטור לו היו הוראות סעיף קטן )א( ( 2 )
.חלות עליו.הפטור לפי סעיף זה יחול בתקופה שבמהלכה קיים המכשול)ג( הצד שאינו מקיים את חיוביו חייב להודיע לצד האחר על המכשול )ד(
ועל השפעתו על יכולתו לקיים את חיוביו; לא קיבל הצד האחר את ההודעה בתוך זמן סביר לאחר שהצד שאינו מקיים ידע או היה עליו
.לדעת על המכשול, יהא חייב בפיצויים הנובעים מאי-קבעה כאמוראין בסעיף זה כדי למנוע מכל צד לממש כל זכות אחרת נוסף על )ה(
.הזכות לתבוע פיצויים לפי אמנה זו
חוזים ) (1פרשנותאמנה זו תפורש בשים לב לאופייה הבין לאומי, לצורך )א(.7•
.לקדם אחידות בתחולתה ולשמירת תום לב בסחר בין-לאומישאלות הנוגעות בענינים הקבועים באמנה זו ואשר אינן )ב(•
מוסדרות בה במפורש, יוסדרו בהתאם לעקרונות הכלליים שהיא מבוססת עליהם, או, בהעדר עקרונות כאמור -בהתאם לדין החל על
.פי כללי המשפט הבין לאומי הפרטי
לענין אמנה זו, הצהרות והתנהגות אחרת של צד יפורשו )א(.8•בהתאם לכוונתו, כאשר הצד האחר ידע או לא יכול היה שלא להיות
.מודע מה היתה הכוונהכאשר סעיף קטן )א( לא חל יפורשו הצהרות והתנהגות )ב(•
אחרת של צד בהתאם להבנת אדם סביר מסוגו של הצד האחר .באותן נסיבות
בקביעת הכוונה של צד או הבנת אדם סביר יינתן משקל )ג(•נאות לכל הנסיבות הנוגעות למקרה, לרבות המשא ומתן, כל
פרקטיקה שהצדדים קבעו לעצמם, נהגים וכל התנהגות מאוחרת .של הצדדים
חוזים ) (2פרשנות
הצדדים מחויבים על ידי כל נוהג )א(.9שהסכימו עליו ועל ידי כל פרקטיקה
.שקבעו לעצמם
לא הוסכם אחרת, ייחשבו הצדדים כאילו )ב(החילו במשתמע על החוזה או על דרך כריתתו נוהג שהצדדים ידעו או שהיה עליהם לדעת עליו, ואשר בסחר הבין
לאומי הוא ידוע ברבים לצדדים לחוזים, מהסוג שבו מדובר בסחר המסוים הנוגע
.בדבר, ושנוהגים לפיו בדרך כלל
חוזים ) (2פרשנות
הצדדים מחויבים על ידי כל נוהג )א(.9שהסכימו עליו ועל ידי כל פרקטיקה
.שקבעו לעצמם
לא הוסכם אחרת, ייחשבו הצדדים כאילו )ב(החילו במשתמע על החוזה או על דרך כריתתו נוהג שהצדדים ידעו או שהיה עליהם לדעת עליו, ואשר בסחר הבין
לאומי הוא ידוע ברבים לצדדים לחוזים, מהסוג שבו מדובר בסחר המסוים הנוגע
.בדבר, ושנוהגים לפיו בדרך כלל
חוזים ) (3פרשנות
פרשנות חוזים בדין בישראלי
התכלית הסובייקטיבית והאובייקטיבית•
הפסיקה בענין אפרופים ומגדלי תפוחי •האדמה
הפסיקה החדישה•
חוק תחולתבינלאומי ) טובין (1מכר
אמנה זו תחול על חוזים למכר טובין בין צדדים, )א(.1שמקומות עסקיהם נמצאים במדינות שונות, אם
:התקיים אחד מאלה;המדינות הן צד לאמנה( 1 )כללי המשפט הבין לאומי הפרטי מפנים ( 2 )
.לחוקיה של מדינה שהיא צד לאמנההעובדה שמקומות עסקיהם של הצדדים )ב(
נמצאים במדינות שונות לא תובא בחשבון כשעובדה זו אינה עולה מהחוזה או מהמשא
ומתן שבין הצדדים, או ממידע שמסרו, בכל עת, לפני כריתת החוזה או בעת כריתתו.
בקביעת תחולתה של אמנה זו לא יובאו בחשבון )ג(לאומיותם, אופיים האזרחי או המסחרי של
.הצדדים או של החוזה
חוק תחולתבינלאומי ) טובין (2מכר
הרחבת התחולה .3
לאמנה, יחולו 1נוסף על האמור בסעיף •הוראות האמנה גם על חוזה שצד לו מי
.שמקום עסקו במדינה שאינה צד לאמנה
בטובין בעלות
מהי בעלות
מועד העברת הבעלות
הקדמת המועד
איחור המועד )סעיף שימור בעלות(
מהו החוק המסדיר את הענין?
(1בלעדיות )
אין חובה להעניק בלעדיות .המרכיב ראשון - היקף המוצרים: לגבי אילו מוצרים •
תוענק זכות ההפצה הבלעדית. האם לכלל מוצרי הספק, או רק לרשימה מסויימת, ומה יקרה עם
הכנסת מוצר חדש לקו המוצרים של הספק - האם הוא ייכלל אוטומטית במסגרת ההסכם. נקודה
- האם PRIVATE LABELנוספת בענין זה היא מוצרי הספק יהיה רשאי להפיצם שלא באמצעות המפיץ
או לא. המרכיב השני - הטריטוריה שבה תוענק הבלעדיות: •
באילו מדינות / אזורים וכיו"ב תינתן למפיץ הבלעדיות בהפצת המוצרים.
(2בלעדיות )
- תקופת הבלעדיות: המרכיב השלישי•לכמה זמן תוענק זכות הבלעדיות, ומה
יקרה בתום התקופה.
- סימטריה: האם מדובר המרכיב הרביעי•בבלעדיות הדדית, דהיינו: הספק את המוצרים אך ורק באמצעות המפיץ,
והמפיץ יפיץ את ורק את מוצרי הספק, ולא מוצרים אחרים.
– התמודדות מול יבוא המרכיב החמישי•מקביל.
רכישה יעדי
מתן זכות הפצה )בלעדית או לא בלעדית( אינה דבר קל ערך. בד"כ הדבר מותנה בכך שהמפיץ יעמוד ביעדי רכישה שנתיים. ניתן לקבוע כי אי עמידה באותם יעדים, תאפשר לספק לסיים את הסכם ההפצה, או לפנות
למפיץ נוסף ועוד.
הגדרת חיובי הצדדים
טריביאלי שהמפיץ מתחייב לקנות את •הסחורה, אולם יתכן ותהיינה לו מטלות
מסחריות נוספות: פעולות שיווק במדינת היעד, קמפיינים פרסומיים, הקמת מערך
תמיכה, אחריות, וכו'
מן הצד השני – הגדרת חובתו של הספק. •עמידה בזמנים, התחייבות למפרט, ועוד.
רכש והפצה - תנאי המכר והתשלום
(: האם מדובר INCOTERMSתנאי המכר )• ) או CIF(, FCA )או EX WORKS, FOBבתנאי
CIP ,)DDU,'וכ שיטת התשלום: מכתב אשראי, תשלום כנגד •
מסמכים, תשלום מראש )הכל או מקדמה( וכו'.חריגים )סעיף שימור בעלות ועוד(.•
פגמים, ליקויים וכיו"ב
יש לקבוע כללים ברורים על אופן הדיווח על •ליקוי במוצר בעת הגעתו )העברת תמונות, מקרים של הזמנת שמאי(, לקבוע מדיניות
החזרות/החלפת מוצר/תיקון מוצר וכיו"ב.
( PRODUCT LIABILITYחבות מוצר )(:WARRANTYואחריות )
אין לבלבל בין המושגים: •
חבות מוצר הינה אחריות היצרן )וגורמים אחרים בשרשרת( לנזקי גוף •שנגרמו בעקבות השימוש במוצר )במדינות מסויימות החבות מורחבת גם לנזקים אחרים(. ככלל, סעיפים הפוטרים מאחריות לא יהיו תקפים,
אם המפיץ יחוייב בפיצוי בגין :אולם ניתן לגבש מנגנון שיפוי )לדוגמאנזק, יתחייב הספק לשפותו, ולהיפך(, וכן לדרוש קיומה של פוליסת
ביטוח חבות מוצר.
אחריות - הינה התחייבות של נותן האחריות לספק שירותי תיקון, •החלפה וכו' עבור המוצר. במקרים רבים, במיוחד במקרים שבהם אין מדובר במוצר צרכני )מוצר המיועד למשתמש סופי ביתי, לא עיסקי(,
אין חובה חוקית לספק תעודת אחריות, והדבר ניתן משיקולים מסחריים. עדין, כמובן, עומדות לרשות הקונה הסופי האפשרויות
לביטול העיסקה הקבועות בחוק.
הגבלת אחריות וגובה פיצוי
הפרה של החוזה מצד אחד הצדדים עלולה לגרום חזקים חמורים לצד השני, לרבות נזקים עקיפים.
על כן, במקרים רבים מתווספים לחוזה סעיפים של הגבלת האחריות וגובה הפיצוי. יחד עם זאת,
קיימים מקרים שבהם הגבלות אלו לא יחולו - למשל במקרה של חבות המוצר.
ליצואנים, כדאי להגביל את הפיצוי לנזק ישיר בלבד, לסחורה בלבד, עד לגובה שווי הסחורה בלבד.
ליבואנים, כדאי להימנע מכל התייחסות לענין זה.
(1זכויות קנין רוחני במוצר )
בד"כ הספק שומר לעצמו את כל זכויות הקנין הרוחני במוצר )סימן מסחרי, מדגם - עיצוב
המוצר, זכות היוצרים, וכו'(. חשוב לקבוע הוראות ברורות בענין זה.
על פי הפסיקה הישראלית, יבואן בלעדי אינו יכול למנוע יבוא מקביל של מוצרים
אותנטיים )לא מזוייפים( אף שאם הם כלולים בהסכם הבלעדיות )קיימים בענין זה
ניואנסים שונים, וכן חריגים(
(2זכויות קנין רוחני במוצר )
האם חשבתם על רישום סימן מסחר?
לטובין•
לשירות•
סודיות ותום לב
סעיפי סודיות, חומר חסוי, סודות מסחריים •וכו'.
התחייבות לפעול בתום לב בביצוע החוזה •GOOD FAITH, FAIR DEALING
ההתקשרות ) (1סיום
משך התקשרות:
מקובל לקצוב את ההסכם בזמן. ניתן להציע שני מנגנוני הארכה: פסיבי = ההסכם
שנים, אא"כ Xמתארך לתקופה נוספת של אחד הצדדים הודיע, זמן מוסכם מראש, על אי הארכה; אקטיבי = החוזה מסתיים בזמן
שנקבע, אלא אם כן הצדדים הסכימו להאריכו.
ההתקשרות ) (2סיוםהפרה:
יש לקבוע מנגנון פעולה במקרה של הפרה. ניתן לקבוע כי במקרה של הפרה של תנאים מהותיים )ומוגדרים( ניתן
ימים. Xיהיה לסיים את ההסכם לאחר מתן הודעה של ניתן לקבוע מנגנון של ריפוי ההפרה )מתן הזמנות נוספת
למפר(.
סיום מוקדם ללא הפרה: מקובל לציין שורה של מקרים שבהתקיימם ניתן לסיים את
החוזה לאלתר - כניסת אחד הצדדים לכינוס נכסים, פשיטת רגל, הרשעה בפלילים של אחד מהצדדים, ועוד.
עליון כוח
הגדרת כוח עליון )נסיבות מיוחדות + •העדר צפיות(
תחולתו )שלילת פיצוי אם השתחררות •מהחוזה לגמרי?(
הרחבה או צמצום•
סכסוכים יישוב מנגנון
אופי המנגנון )בית משפט / בוררות(•
הדין החל•
מקום ההתדיינות•
חוזה שלא נקבע מועד לסיומו
הפסיקה הישראלית קבעה כי זכות הפצה הינה זכות חוזית, ועל כן חוזה הפצה שלא נקבע מועד לסיומו ניתן לביטול ע"י מתן
הודעה תוך תקופת זמן סבירה. אם הספק "חתך" ללא מתן הודעה מוקדמת, הוא יהיה צריך לפצות את המפיץ בגין אי מתן הודעה
מוקדמת.
שיפוי במקרה של נזק
כדאי להכניס להסכם סעיף הקובע כי במידה והוגשה נגד הספק / המפיץ תביעה על ידי צד
שלישי הנוגעת לסחורה, יתחייב המפיץ / הספק לשפות את הספק בגין כל נזק והוצאה
)לרבות הוצאות משפטיות( הנובעות או הקשורות למחדלו ו/או פעולתו של המפיץ /
הספק.
סיום שלאחר לתקופה הסדריםהחוזה
התחשבנויות•
מכירות שלאחר סיום החוזה )סוכן(•
החזרת סחורה וזיכוי בגינה•
שמירת סודיות•
נוספות נקודות
מתן ביטוי בהסכם להיסטוריה של 1.ההתקשרות
. תוקפם של מצגים קודמים2
. העברת הזכויות3
. מינוי קבלני משנה4
ICC. הסכמי 5
קשר ליצירת
עו"ד גיל נדל
08-9213703טל':
www.nadel-law.co.il
