עמדת אדם טבע ודין בפני צוות הבדיקה בנוגע לעודף תחלואה

ממארת בקרב חיילי בה"ד הנח"ל

22.2.2009

הפורום הראוי לחקור הינו ועדת חקירה לפי חוק

ידועים הממצאים מצדיקים הקמתה של • חומרת ומשך הזמן בהם .1955 לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו-537ועדת חקירה לפי סעיף

על ועדה כזו לבדוק, בין היתר, את הסיבות לעודף התחלואה ואת •התנהלות הצבא ומשרד הבטחון בנוגע לבדיקת ממצאי התחלואה.

על צוות הבדיקה לפעול לפי קריטריונים המנחים את עבודתן של •חוק הצבאי, השיפוט )חוק חוק לפי שהוקמו חקירה ועדות

(.1968, חוק ועדות חקירה, תשכ"ט-2001הממשלה, התשס"א-טענותינו • על לוותר כדי הבדיקה צוות בפני עמדתנו בהצגת אין

בנושא זה בפני בג"צ.

חובת השקיפות ושיתוף הציבור המוטלת על צוות הבדיקה

עקרונות • על לשמור נועד אשר פסיקה, פרי על, עיקרון הינו השקיפות עקרון 1015/05)עת"מ )חיפה( המשפט הציבורי ומחייב בשיטת המשטר הדמוקרטי בישראל. לתכנון ובניה חיפה 3126- מרדכי ועקנין - יו"ר ועד הפעולה של שכונת ונציה ואח' נגד הועדה המקומית

((.1)2005ואח', תק-מח

של • היסוד בתפישת הוא השקיפות עקרון של כנאמן מקורו הציבורי המינהל כל אשר מחזיק הוא בו - כנאמן הציבור מחזיק הוא בו, ואילו משלו אין לו הציבור:

(817( 3 יוסי אילן נ' עיריית תל-אביב - יפו ואח', פ"ד נט)3751/03)בג"צ ולא כלום.

המינהל • פעל אם ולבדוק לבחון יהא ניתן כך ורק ובקרה, פיקוח שקיפות תבטיח כפי שראוי הוא כי יפעל.

עקרון השקיפות החל על צוות הבדיקה נגזר גם מעקרון הזהירות המונעת המחייב •שיתוף ציבור אפקטיבי וגילוי מלא של מידע.

(

יישום מלא של חובת השקיפות יושג :באמצעות מילוי התנאים הבאים

( )א( לחוק ועדות חקירה, 18)סעיף פומביות הדיונים ( 1

, ועדת שמגר(.1968תשכ"ט-

)ועדת וינוגרד(.שיתוף אפקטיבי של הציבור ( 2 )

( כדין ( 3 פרוטוקולים נ' 990/92)בג"ץ ניהול מורדוב (478, בעמ' 474( 1עיריית תל-אביב-יפו, פ"ד מז )

( וקונקרטי( 4 מפורט באופן מידע )עע"מ .גילוי לתכנון 10112/02 המחוזית הוועדה נ' ואח' ודין טבע אדם

.)834-835, עמ' 817(, 2ובניה - מחוז ירושלים ואח', פ"ד נח)

גילוי מידע באופן מפורט וקונקרטי:

: את הנתונים הבאיםלפרסם באופן שקוף, מלא ומפורטעל הצוות

.I בצורתו הגולמית, כפי - את החומר עליו התבסס לצורך ביסוס מסקנותיו שמצוי בידיו.

.II במחלת ממארת תחלואה לעודף בנוגע המלאים והממצאים הנתונים השנים בין בהשוואה 1994-2004הסרטן הנח"ל חטיבת חיילי בקרב

ביחס המלאים והממצאים הנתונים וכן האחרות החי"ר חטיבות לחיילי לבדיקה המחודשת אותו עורך הצוות.

.III ואת ההסברים את הצעדים שננקטו כדי לבדוק את הממצאים החמורים לעודף התחלואה בסרטן שנתגלו עד כה, ככל שישנם כאלה.

.IV הזיהום למקורות בנוגע הצוות בפני שהוצגו הנתונים כל את העובדתי הבסיס את הבסיס, בקרבת הפוטנציאליים הסביבתיים המלא לשלילת או לאישור קיומם של גורמי סיכון כאלו )אילו בדיקות וההיסטוריים על ואת הנתונים העדכניים היו תוצאותיהן( ומה נערכו

מקורות זיהום סביבתיים בקרבת הבסיס.

מסגרת משפטית

עקרון הזהירות המונעת

חובת זהירות מוגברת

יישום המלצות דו"ח ועדת שמגר

חובת צוות הבדיקה ליישם את עקרון הזהירות המונעת

עקרון הזהירות המונעת - רקע מושגי•ההכרה ויישום עקרון הזהירות המונעת בדין הישראלי•המונעת • הזהירות עקרון של הנרחב והיישום ההכרה

במשפט המשווהדרכי פעולה מחייבות הנגזרות מעקרון הזהירות המונעת •

אשר ראוי כי ינחו את עבודת והמלצות צוות הבדיקה

רקע מושגי - עקרון הזהירות המונעת

או • בבריאות לפגיעה חששות מעלה מסוימת פעילות אם זהירות באמצעי לנקוט יש הסיבה בסביבה, יחסי אם גם

והתוצאה טרם הוכחו מדעית.

קרי, די בהצבעה על אפשרות של נזק, ולא הוכחת נזק, כדי •נזק למנוע במטרה לפעול האחראים הגורמים את לחייב

החובה המוסרית, הערכית והמשפטית אפשרי, וזאת בשל להגן על חיי אדם ובריאותו.

: העדרו של ידע מדעי מבוסס הפעולה נדרשת להקדים את הידע •אינו צריך להוות סיבה לאי נקיטה בפעולה. נהפוך הוא - העיקרון

דורש לנקוט בפעולה למרות שאין לה עדיין הצדקה מדעית.

וחוסר• קיפאון למנוע בא זה עלולות מצב שהשלכותיה החלטה,

הפיכות. ובלתי בהרבה גרועות נזק להיות למנוע היא המטרה מאשר לפצות על קיומו של אותו נזק לאחר שזה אירע.

עשיה • לאי מתכון אינה האנושי הידע בגבולות אלא ההכרה לעשיה של דברים אחרת.

- רקע, פרשנות והשלכות נורמטיביות )טרם The Precautionary Principle)מ. הנסון עקרון ההיזהרות -, מפנה(. 2008ד. מישורי, ס. נוי - בין המערכת האקולוגית למערכת הבריאות, מאי ;פורסם(

עקרון הזהירות המונעת במשפט הישראלי

בחקיקה מחייב סטטוטורי מעמד קיבל המונעת הזהירות עקרון המודרנית לבין הישראלית הציבור בריאות בין הקושרת

, ויושם במסגרת החלטות מנהליות:מקורות סיכון סביבתיים

2006חוק הקרינה הבלתי מייננת, תשס"ו-1.

2008חוק אוויר נקי, תשס"ח-2.

משנת 3. ובניה לתכנון הארצית המועצה בעניין 2004החלטת הוצאת כלובי הדגים ממפרץ אילת

"עקרונות 4. בדבר הסביבה להגנת המשרד של המדיניות מסמך לפיתוח בר קיימא במשרדי ממשלה".

)הרחבה בהמשך(2001דו"ח ועדת שמגר משנת 5.

2006חוק הקרינה הבלתי מייננת, תשס"ו -

עקרון הזהירות המונעת נכלל בסעיף המטרות של החוק.•

דברי ההסבר להצעת החוק: •"בהתאם לעקרון זה גם בהעדר הוכחות מדעיות מספקות לקיום נזקים להפחתת סבירים אמצעים לנקוט יש מסוים, מגורם בריאותיים

שמטרתם ה"סיכון", המחקרים לסיום להמתין מבלי וזאת בריאותיים נזקים של לקיומם באשר הוודאות אי את להקטין

."כאמור

(.2005 להצעת חוק הקרינה הבלתי מייננת, התשס"ה-894)עמוד

2008חוק אוויר נקי, תשס"ח -

סעיף המטרות של חוק אוויר נקי קושר באופן מובהק בין מטרת החוק "להגן על חיי אדם, בריאותם ואיכות חייהם של בני אדם" לבין קביעת איסורים וחובות על הרשויות והתעשייה בהתאם לעקרון הזהירות המונעת:

"חוק זה מטרתו להביא לשיפור של איכות האוויר וכן למנוע

האוויר, זיהום את קביעת ולצמצם ידי על היתר בין המונעת הזהירות לעקרון בהתאם וחובות , איסורים

ואיכות חייהם של והכל לשם הגנה על חיי אדם, בריאותם הטבע, משאבי לרבות הסביבה, על הגנה ולשם אדם בני המערכות האקולוגיות והמגוון הביולוגי, למען הציבור ולמען

."הדורות הבאים ובהתחשב בצורכיהם

החלטת המועצה הארצית לתכנון ובניה בעניין כלובי הדגים16.11.2004מיום

כי • הוודאותנקבע למפרץ חוסר שנגרם לנזק האפשרי באשר

אילת כתוצאה מכלובי הדגים, מחייב את הוצאתם של כלובים , על מנת למנוע נזקים בלתי 13אלו מהים ואי הכללתם בתמ"א

הפיכים לשוניות האלמוגים במפרץ.

הגוף התכנוני העליון קרי, בהתאם לעקרון הזהירות המונעת, •סופי באופן יובהר אשר עד המתין לא ישראל במדינת

מובהק סיבתי קשר קיים לא או קיים כי בין ומוחלט אלא זיהום המפרץ, לבין אילת הדגים במפרץ כלובי המצאות

הזה, בבחינת להסיר את החשש הקדמת תרופה למכה, בחר .בנקיטה בפעולה

עקרון הזהירות המונעת במשפט המשווה

( המונעת הזהירות עקרון the precautionary principle ) בינלאומיים במסמכים סטטוטורי מעמד קנה

כעקרון מרכזי הקובע דרכי פעולה אשר ובמשפט המשווהבהם במקרים בהן לנקוט קיומו יש בדבר נתונים קיימים

של נזק, אולם על פי מבחנים מדעיים מקובלים, עדיין לא לבין הנזק בין מובהקים ותוצאה סיבה קשרי נמצאו

הגורמים האפשריים לנזק.

ידי על אומץ לאומית, בין לתקינה כבסיס המונעת, הזהירות "עקרון בשנת האירופאית בחקיקה 2000הקהיליה מפורש באופן ומופיע ,

של כמה מדינות, כדוגמת ניו זילנד, שוויץ, בלגיה ואיטליה" )דברי ההסבר לחוק הקרינה הבלתי מייננת(

יישומו הנרחב של עקרון הזהירות המונעת במשפט המשווה

ב העקרון את אמצה )אירופה מאסטריכט של ( 1992אמנת מחייב כעקרון מדיניות ציבורית בענייני בריאות וסביבה.

כ אומץ המונעת הזהירות לאומיתעקרון בין לתקינה הקהילה בסיס על-ידי .2000האירופאית בשנת

1992משנת הצהרת ריו ב15עקרון הזהירות המונעת מופיע בסעיף :

"In order to protect the environment, the precautionary approach shall be widely applied by states according to their capabilities. Where there are threats of serious or irreversible damage, lack of full scientific certainty shall not be used as a reason for postponing cost effective measures to prevent

environmental degradation"

בית המשפט העליון של ארה"ב :

"Although the Court need not settle on any particular rationale, it is worth noting that Congress' choice of a regulatory approach in this case is supported by well-considered policy considerations. For instance, requiring the use of the "best technology available for minimizing adverse environmental impact" is consistent with a concept referred to as the precautionary principle. This approach, requiring preventive action in the face of uncertainty, is not a new one and is found not only in the Clean Water Act but in other environmental laws such as the Clean Air Act. Professor Percival notes that, "the essential notion embodied in the precautionary principle -- that uncertainty should not be used as an excuse to eschew cost-effective preventive measures -- is fundamental to modern environmental law's quest to transcend the limits of its common law legacy." n92 EPA itself used the language associated with this principle when adopting the Phase I regulations in 2001. n93 Use of a precautionary approach provides the [*34] best means to address the uncertainty associated with the ecological impacts of once-through cooling water systems and is the approach most consistent with objectives and

goals of the Clean Water Act". (Energy corporation v. Environmental protection agency)2008פסק דין משנת

עקרון הזהירות המונעת במשפט המשווהארה"ב

Environment Codeסאן פרנסיסקו-

עם • בחלופה ולבחור חלופות ולהעריך לבדוק חובה :ההשפעה השלילית הפחותה ביותר על בריאות הציבור

“Alternative Assessment: an obligation exists to examine a full range of alternatives and select the alternative with the least potential impact on

human health”

הפיכה • בלתי או רצינית פגיעה של איום יש בו במצב יכול אינו הסיבה אודות מדעית ודאות חוסר באדם, וחיי בריאות על שתגן פעולה בנקיטת דחייה להכשיר

:אזרחים

“Where threats of serious or irreversible damage to people or nature exists, lack of full scientific certainty about cause and effect shall not be viewed as sufficient reason for the city to postpone cost effective

measures to protect the health of its citizens”

דרכי פעולה מחייבות הנגזרות מעקרון הזהירות המונעת

הרחבה בהמשך(.היפוך נטל ההוכחה( על מנת למנוע את הנזק.בפעולה מקדימהחובה לנקוט חלופה עם ההשפעה הכי פחותה חובה לבדוק ולהעריך חלופות ולבחור ב

.על בריאות הציבור כל של הכוללות בעלויות להתחשב יש האלטרנטיבות הערכת במסגרת

.עלויות בריאותיותאלטרנטיבה, ובכלל זה לציבור קיימת חובה לערוך את הבדיקה בשקיפות ותוך שיתוף הציבור -

מלאה אינפורמציה לקבל הפגיעה זכות פוטנציאל אודות ומדויקת הנטל לספק אינפורמציה אינו מוטל על כתפי וההשלכה על בריאות חיי אדם.

על המופקדות והרשויות הפוטנציאלי המזהם כתפי על אם כי הציבור, הסדרת פעילותו.

היפוך נטל ההוכחה

יישום מרכזי של עקרון הזהירות המונעת הינו היפוך נטל

ההוכחה:בטיחות ולא נזק הינו הדבר אותו יש להוכיח, וחובת הפוטנציאלי למזהם מהציבור, מוסטת ההוכחה

.ולגופי הפיקוח עליו

משמעות היפוך נטל ההוכחה בענייננו: החיילים • בריאות הבטחת על המופקדות הרשויות על

חיילי המצאות כי להראות ההוכחה חובת מוטלת הסביבתיים המפגעים בקרבת הנח"ל חטיבת הינה הבסיס, את המקיפים והממשיים הפוטנציאליים

בטוחה. את • להעתיק יש זה, חשש המשיבים יסירו אשר עד

של ההדרכה בבסיס הנמצאים החיילים של מיקומם פקודה, מכוח ערד בתל אי הנח"ל מחיר שאת כך

הודאות המדעית בעניין הקשר האפשרי בין הזיהום התחלואה לבין הבסיס בקרבת המצוי הסביבתי העודפת, לא ישלמו באופן בלתי הפיך חיילי הנח"ל

.בחייהם ובבריאותם

חובת הזהירות המוגברת החלה בענייננומוטלת • הועדה מוגברת על זהירות של חובת ובריאותם חייהם על להגן

החיילים המשרתים בבסיס ההדרכה של הנח"ל, מכוח העובדה כי הם שוהים שירותם במסגרת בטחון שירות חוק מכוח אלא החופשי, מרצונם שלא שם

את מדינת ישראל.לענייננו: • זהים בפרמטרים מוגברת זהירות חובת קיימת כי קבעה הפסיקה

קיימת מיוחדיםכאשר מאפיינים בעלת קיימים אוכלוסייה כאשר כוח , פערי קיימת מובנים שכלפיו הפרט של הפעולה חופש בו ובמקום הצדדים בין

מוחלט כמעט או מוחלט באופן תלוי וההחלטות של החובה, הדעת בשיקול .הגורם האחראי עליו

מהפסיקה• כלפי דוגמאות סוהר בתי שרות תלמידהם, כלפי מורים ילדים, :אסירים, יחסי עובד- מעביד.

של • פוטנציאל קיים שלגביהם בבסיסים החיילים הצבת העניין, בנסיבות חשיפה בריאותית עקב זיהום סביבתי, מהווה הפרת חובת הזהירות של הצבא

כלפי החיילים.

שמגר• פעילות ועדת של ההשלכות בעניין החקירה "ועדת - צבאית בנחל הקישון ומימי הסביבה על בריאותם של חיילי צה"ל

התשס"א- במקום, השיפוט 2001שפעלו חוק מכוח הוקמה ,"התשט"ו- המשפט 1955הצבאי, בית נשיא כבוד עמד ובראשה ,

העליון )בדימ'( מאיר שמגר., אשר מסקנות והמלצות לביצוע החלות בענייננודו"ח הועדה כלל •

לקחי על בהתבסס הקישון, של הממוקד לנושא מעבר חורגות ממצאיה של ועדת החקירה.

ממשלה• בהחלטת אושרו אלו לביצוע ומסקנות המלצות , אשר הטילה את האחריות ליישומן 24.2.2002 מיום 1509מספר

על שר הביטחון ועל השר להגנת הסביבה.

על צוות הבדיקה ליישם את המלצות ועדת שמגר

אין לאפשר אימונים בשטח מים כלשהו עד אשר לא הוכח כי השטח חופשי מסיכוני בריאות

את ישיר באופן זו מבטאת המונעת המלצה הזהירות עקרון יישום והיפוך נטל ההוכחה הנגזר ממנו:

כי השטח נקי מועבר נטל הבדיקה וההוכחהבמסגרת ההמלצה ובריאותם חייהם את המסכנים מהחיילים מזיהום לרשויות לזיהום החשוף בשטח הימצאותם באמצעות

.הצבא, עד אשר יסיר הצבא חשש זהנבדק " שלא עד כלשהו, מים בשטח מתאמנים אין שלישית: מסקנה

בריאותית.) מבחינת רשויות ( 1תחילה על אותו אשר הגדול הכלל בהמשך, המובא )יד( משנה בסעיף יצוין שגם כפי – לאמץ צה"ל

ששטח מים, קיים נטל הוכחה הוא כי שעניינו אישור שטחי אימונים<-במילים אחרות, אין מתאמנים . לפני שמתאמנים בוהוא נקי מזיהום,

בשטח מים כלשהו, עד שלא הוכח לפני כן בבדיקות מוסמכות של ; כל רשויות, כפי שיוצע בהמשך, כי השטח חופשי מסיכוני בריאות

זאת להבדיל מן המצב הקיים אשר לפיו מתאמנים עד שלא באות ".טענות על זיהום בשטח

לדו"ח ועדת שמגר(. 1, כרך א' סעיף ג236)עמוד

המלצות ועדת שמגר

יש לקבוע שיטה מחייבת וברורה, אשר לפיה שטח אימונים כלשהו, ביבשה, בים או באוויר, חייב לקבל אישור מראש

"מסקנה ארבע עשרה: אישור שטחי אימוניםביבשה אימונים, שטח של נאותה הכנה באוויר או בים של , מראש בדיקה מחייבת

נתון בשטח כוחות להפעלת המתלוות מן ....המשמעויות הנובעים בשינויים הדין, הוא .שאלה נגזרת כמובן מה תדירות בדיקות המעקב כדי לוודא קיום העניין, גם לגבי שטח יבשתי

ידי התקנים. על למשל, נגרם, הזיהום אם הזיהום. באופי כרוכה הניטור של התדירות השינויים אחר העוקבות בדיקות של יותר רבה בתדירות צורך יש חיצוניים, גורמים

החלים בקצב פעולתו של הגורם החיצוני.על או אישית יוזמה על אין לסמוך כי היא לעיל מן האמור העולה המסקנה הברורה המקריות של גילוי לעין או על סקרנות לגבי מה שנעשה על ידי גופים אחרים. יש לקבוע

ביבשה כלשהו, אימונים שטח לפיה אשר וברורה, מחייבת באוויר, שיטה או בים חייב , ידי צוות מקצועי שיערוך בדיקה לגבי כל השאלות הרלבנטיות, לקבל אישור מראש על

בטחון... בטיחות, טקטית, התאמה סיכונים כגון לרבות הרחב, במובן הבריאות וכן ...לסיכומם של דברים אלו, דרושות:בריאותיים פוטנציאליים

שיטה אחידה של אישור מראש של שטח אימונים; שיטה של מעקב אחר ההשפעות על השטח המשנות את הנתונים

. תקנים מאושרים” לדו"ח ועדת שמגר, חלק א'(.240-242עמודים )

יש לאסור הזרמת ביוב ושפכים תעשייתיים לא מטופלים לעבר נחלי ארצנו

: ניקוי הזיהום בנחלים ובים והפסקת ההזרמה התעשייתית מסקנה שביעית"והביוב. מה שנאמר כאן נכון לגבי הקישון ונכון לגבי כל נחל או נמל. דרושה הסביבה ואיכות הבריאות רשויות של ורצופה החלטית פעולה לגביהם גם ביוב או תעשייתים שפכים של הזרמה אפשרות וכל הזרמה כל להפסקת לנחלים או לנמלים. יש לבדוק גם את הסיכון מפני הזרמה הנובעת משטיפת

.מי גשמים )מי ניגר( או צינורות פליטה שהם בלתי מזוהמים עד כההמים שטחי יתר לגבי שייושם הנכון מן הקישון לגבי שנלמד מה משמע,

והנחלים בישראל. יש ללמוד מן הניסיון ואין להגבילו לאתר מסוים בלבד."

לדו"ח ועדת שמגר, חלק א'(.238)עמודים

יש להבטיח קשר בין גורמי הצבא לבין גורמי הבריאות ואיכות הסביבה האזרחיים על מנת

להבטיח את בריאות החיילים

. קשר מידע בין חיל הים לבין גורמים אזרחיים: מסקנה שלוש עשרה" שונים אזרחיים גופים על-ידי וניטורים חקירות השנים במשך היו כי ציינו חיל גורמי לב תשומת את לעורר היו חייבים וממצאיהם הקישון לגבי

אולם מסתבר, כי חיל הים או חיל הרפואה לא עקבו אחרי בדיקות הים ... אלו בשלבים וניטורים לעריכתם ידיעה שותף היה הים שחיל למרות ,ממוסדים, הראשונים... קשרים של קיומם להבא להבטיח חיוני

והנושאים המים מצב בעניין מידע חילופי של ושוטפים קבועים חיל לבין אלה בנושאים המטפלים האזרחיים הגורמים בין הנלווים,

".הים

לדו"ח ועדת שמגר(239-240, עמוד 13)מסקנה

המלצות ועדת שמגר - סיכוםאלו• מחייבות שמגר מסקנות ועדת של ממשלה החלטת במסגרת שאומצו

בכל והבריאות, הסביבה הגנת הבטחון, הצבא, רשויות את לחייב נועדו סביבתיים סיכונים מפני חיילים של בריאותם על להגנה הנוגע

של פוטנציאליים ולחייהם לבריאותם הפיך בלתי לנזק לגרום עלולים אשר , חיילים, על מנת שמחדלי צה"ל בנוגע לצלילות בקישון לא יחזרו על עצמם.

ועדת שמגר קבעה כי המשך פעילות צבאית בשטח אשר ידוע כי הוא חשוף •"לא כי וגישה מקצועית", נטול תבונה "מעשה למזהמים סביבתיים מהווה כלים יצירת ללא "המשך פעולה וכי עיניים" עצימת בכך אלא לראות ניתן יוצרת נזק אשר לעיתים אינו ניתן עוד לתיקון". להגנה וללא נטרול הסיכון,

כרך א להמלצות(80, סעיף 223-224)עמודים

נסיבות מקרה זה מחייבות את צוות הבדיקה ליישם באופן מלא את מסקנות •אין לערוך את לפיו יישום עקרון הזהירות המונעת ובפרט את ועדת שמגר הבדיקות הנדרשות על גבם של החיילים באמצעות השארתם מכוח פקודה

בשטח החשוד כמסוכן לבריאותם באופן בלתי הפיך.

סיכום אינן הבדיקה ועדת של והמלצותיה עבודתה

יכולות להתקיים בחלל נורמטיבי ריק. עקרון את ליישם החובה מוטלת הועדה על

מוגברת, זהירות חובת המונעת, הזהירות מסקנות דו"ח ועדת שמגר ולפעול בשקיפות

מלאה. על שחלה ביותר והקריטית הדחופה החובה

לעיל שפורטו מהכללים ושנגזרת הועדה עד הנח"ל חטיבת בסיסי את לפנות הינה אשר ניתן יהיה להבטיח את בריאות החיילים

השוהים בו.