第七章 国际投资法律制度 一、国际投资法概述 （一）国际投资概述 国际投资是国际经济发展中的一个重要方面，使

资本国际化，其在国际经济交往过程中与国际货物买卖和国际货币并驾齐驱。

1 、国际投资的概念和类型 1 ）概念：国际投资是指以资本增值、生产力提

高为目标的国际资本流动，是投资者将其资本投入国外进行的以盈利为目的的经济活动。国际投资包括本国的海外投资和本国接受的外国投资。

2 ）类型：

（ 1 ）政府投资和国际私人投资 （ 2 ）短期投资和长期投资 （ 3 ）直接投资和间接投资

2 、国际投资环境：是指能有效影响国际资本的运行和效益的一切外部条件和因素。

（二）国际投资法概念、渊源和体系 1 、概念及特征 国际投资法是指调整跨国私人直接投资关系的有

关国内法和国际法规范的总称。其特征包括： 1 ）国际投资法调整的投资关系仅限于国际私人投资关

系。 2 ）国际投资法调整国际私人直接投资关系 3 ）国际投资法即包括国内法规范，也包括国际法规范，

两者互相补充，构成统一的国际法律关系体系。

2 、国际投资法的内容 1 ）国际直接投资形式：在国外设立商业机构 并购东道国现有企业 对东道国企业实施控制 2 ）保护国际投资的法律制度 3 ）鼓励国际投资的法律制度 4 ）管理或管制国际私人投资的法律制度 5 ）解决国际投资争议的法律制度

3 、国际投资法的渊源 1 ）国内法：资本输入国的外国投资法 资本输出国的海外投资法 2 ）国际法：双边条约和多边条约 3 ）其他渊源：联大的规范性文件和国际惯例

4 、国际投资法的体系 1 ）东道国关于外国投资的法律规范 2 ）投资国关于海外投资的法律规范 3 ）东道国和投资国签订的双边投资协定 4 ）国际投资多边条约 5 ）其它法律规范 对国际投资法体系概括： 国内法规范 资本输入国法制 资本输出国法制国际投资法 国际条约 国外法规范 联大会议规范文件 国际惯例

二、国际直接投资企业的法律形式

（一）国际直接投资的企业法律形式 1 、合资经营企业

1 ）合资经营企业概念和特征 2 ）合资经营企业的法律性质：存在不同的观点，有合

伙论、法人论和合伙法人双重论，据此，合伙可以分为：

股份式合资经营企业和契约式合资经营企业 3 ）合资经营企业的组织形式 （ 1 ）公司；（ 2 ）合伙

2 、合作经营企业 3 、外资企业

4 、国际合作开发与建设 1 ）国际合作开发自然资源 （ 1 ）合作开发的形式

第一，特许协议 第 二，联合经营 第三，产品分成合同 第四，服务合同

（ 2 ）国际合作开发的特征 2 ） BOT 方式

BOT 指 build-operate-transfer, 是一种新型的利用国际私人资本进行基本设施项目建设投资、融资的方式。

（ 1 ） BOT 的概念： BOT 即建设 - 经营 - 转让，是指政府通过契约授予私营企业以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、收回投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。

（ 2 ） BOT 的特征 第一， BOT具有特许协议方式的性质 第二， BOT 是一种特殊的投资融资方式 第三， BOT 方式资金结构的特殊性 第四， BOT模式适用范围的特殊性

（ 3 ） BOT 项目的当事人 政府 项目公司 其他参与人

（ 4 ） BOT 合同安排 第一，关于特许的一般条款 第二，有关具体条款 第三，项目财务事宜 第四，其他必备条款

（二）国际直接投资企业形成 1 、设立新企业

设立新企业是指外国投资者直接向东道国投资创办新企业，是一种典型的直接投资行为。

2 、并购现存企业 1 ）新设合并 2 ）吸收合并 3 ）收购

3 、直接投资无股化模式：又称不出资的对外直接投资，即跨国公司通过资金、技术、管理及销售的等方面的相互联系以达到控制东道国企业，实现直接投资的功能。

案例： A公司（中方）与 B 公司（外方）签订了一份中外合资

经营企业合同，合同规定：①双方共同出资开办某服装有限责任公司，主要生产真丝产品，投资总额为 500 万美元，注册资本为 200 万美元，其中中方为 160 万美元，出资方式为机器和厂房，外方投资为 40 万美元，出资方式为货币；②中方以其厂房为外方货币出资提供担保；③公司所需原材料须从外方进口 50%，产品不得销售到外方所指定的国家和地区；④公司设立董事会，董事长由中方担任，总经理由外方担任；⑤合营企业期限为10 年，双方按出资比例分享合营企业的收益；⑥双方如发生争议，采用仲裁方式解决，仲裁地点为某商会仲裁院。合同签订后，双方又依据该合同订立了合营企业章程，向合营企业审批机构报送了合营合同和章程以及其它法律文件。审批机构在审阅了合营企业报送的全部文件后，做出不予批准的决定。

问：上述合同存在哪些问题？

三、各国关于国际投资的法律制度

（一）保护国际投资的法律制度 1 、东道国保护外国投资的法律制度 1 ）保护外国投资的法律形式

（ 1 ）立法措施 （ 2 ）政府政策声明 （ 3 ）行政措施 （ 4 ）国家合同形态

2 ）关于外国投资者的规定 关于外国人待遇的标准：国民待遇标准、最惠国待遇标准、国际标准和公平与公正待遇

3 ）对外国投资的安全与利益给予保护 4 ）对外商诉权的保护 5 ）针对法律的变化可能给外国投资带来不利影

响提供的保护 2 、资本输出国保护海外投资的法律制度 1 ）外交保护 2 ）海外投资保险制度 （ 1 ）海外投资保险制度的概念和特征 概念：海外投资保险制度是资本输出国政府对本

国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险，投资者向本国投资保险机构申请保先后，如承保的政治风险发生，致使投资者遭受损失，则由国内保险机构补偿其损失的制度。

特征表现在四个方面：

（ 2 ）海外投资保险制度中的保险人 政府机构作为保险人 政府公司作为保险人 政府与国营公司共同实施保险业务

（ 3 ）保险范围 征收险 外汇险 战争与内乱险 其他非商业风险

（ 4 ）保险对象 投资合格 东道国合格

（ 5 ）投保人 本国公民 本国公司、合伙或其他社团 外国公司、合伙或其他社团

（ 6）投保程序 （ 7）赔偿与救济：当保险事故发生后，被保险人有权获得保险人所支付的保险金，保险人在支付保险金后，代位取得被保险人的索赔权及其他权利，即代位求偿权。

（二）鼓励国际投资的法律制度 1 、东道国鼓励外国投资的法律制度 1 ）对外国投资给予优惠

关税减免 税收优惠 财政优惠 非财政优惠 行政优惠

2 ）在经济特区的投资给予优惠 2 、投资国鼓励海外投资的法律制度

1 ）海外投资保险制度 2 ）税收方面的优惠 3 ）提供投资情报及促进投资的措施 4 ）资金援助的措施 5 ）技术援助措施

3 、我国对外商的优惠措施 1 ）所得税优惠 2 ）关税和其他优惠

（三）管制国际投资的法律制度 1 、东道国限制外国投资的法律制度

1 ）外国投资的范围 禁止外资进入的行业 限制外资进入的部门 允许或鼓励外资进入的部门

2 ）对外国投资股权比例的限制 3 ）外国投资的审批 4 ）外资及其利润移转的限制

外资股权的转让 投资利润的汇出 投以原本的汇出 外籍职工工资的汇出 外国投资企业期限

5 ）对外资经营活动的管理 购销业务管理 经营管理权与劳动雇佣

2 、投资国管理海外投资的法律制度 1 ）制定海外投资的指导方针，强化国家对资

本流出的宏观控制 2 ）防止海外投资企业逃避税 3 ）加强政府对技术流出的监管 4 ）其他法律措施

3 、中国对境外投资的管理与保护 1 ）境外投资企业的设立与撤销 2 ）境外投资企业的外汇管理 3 ）境外投资国有资产的管理

四、保护投资的国际法制 （一）保护国际投资双边协定 1 、双边投资条约的类型：

1 ）友好通商航海条约 2 ）投资保证协定 3 ）促进与保护投资协定

2 、双边投资协定的内容 1 ）受保护的投资者与投资 2 ）关于外国投资的待遇 3 ）关于政治风险的保证 征用与国有化 汇兑与转移 4 ）代位权 5 ）关于投资争议的解决

（二）多边投资担保机构公约 1 、公约产生的背景及特点 《多边投资担保机构公约》（MIGA）是于 1985年签订， 1988年生效，多边投资担保机构于该年成立。

2 、MIGA的目的和宗旨 3 、 MIGA的法律地位 4 、 MIGA的业务

1 ）担保业务； 2 ）非但保业务 5 、 MIGA的担保业务

1 ）承保险别：共五种 货币汇兑险 征收和类似的措施风险 违约险 战争和类乱险 其他非商业风险

2 ）合格的投资 3 ）合格的投资者 4 ）合格的东道国

（三）WTO 有关投资协议 在WTO 的法律体制中，对国际投资又影响的协议主要是《与贸易有关的投资协议》和《服务贸易总协定》两个文件。

1《与贸易有关的投资措施协议》（ TRIMS） 1 ） TRIMS的内容 TRIMS对与货物贸易有关的投资措施进行了全面

的规定，并适用WTO 的基本规则 2 ） TRIMS的意义 2 、《服务贸易总协定》（ GATS）

五、国家与他国国民间投资争议的解决 （一）国际投资争议概述 1 、国家与他国国民间的投资争议的特点

1 ）争议主体的特殊性 2 ）争议涉及的问题特殊性 3 ）争议引起的后果特殊性

2 、国家与他国国民间的投资争议的解决方法 1 ）协议谈判 2 ）东道国救济的方法解决 3 ）外交途径解决 4 ）国际仲裁

（二）解决投资争议国际中心（ ICSID） ICSID是 1965年根据《解决国家与他国国民间投

资争议公约》设立的专门处理国家与他国国民之间的投资争议的国际机构，总部设在华盛顿。

1 、 ICSID的法律地位及其管辖范围 1 ） ICSID的宗旨 2 ） ICSID的法律地位 3 ） ICSID及其财产享有豁免于一切法律诉讼的权利

2 、行使管辖权的必要条件 1 ）主体资格条件 2 ）主观条件 -当事人同意 3 ）客观条件：仅限于由于投资而产生的法律争议

3 、争议解决的方法与程序

1 ）仲裁申请 2 ）仲裁庭的组成及其权限范围 3 ）仲裁审理 4 ）仲裁裁决

4 、仲裁裁决的撤销 5 、仲裁裁决的承认与执行 （三）中国与外国投资者争议的解决 1 、当地救济的方法 2 、国家之间的解决方法

1 ）外交谈判的方法 2 ）代位求偿的方法 3 ）国际仲裁方法