Стартап и инвестиции:

правовой аспект

24 ноября 2012 года

Хачикян Арсен, юрист

Зеленина Анастасия, юрист

Что такое «инвестиция»

• Понятий и классификаций инвестиций много

• Основные каналы получения денег:– Заем (debt capital)

– Капитал (equity capital) –привлечение инвестора

• Как правило, именно инвестиции в капитал понимаются «инвестициями» в классическом смысле

Основные виды

инвестиций

• Посевные

• Венчурные

• Прямые (фонды)

• Субсидии / гранты

• Долговые (займы)

ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ

Посевные инвестиции

– Небольшая сумма (обычно не более €1млн)

– Направляются либо недавно существующей компании с небольшим доходом, либо вовсе основателю, еще не имеющему компанию

– Инвесторами выступают:• бизнес-ангелы

• фонды посевных инвестиций (например, Фонд посевных инвестиций РВК)

• родственники и друзья (FFF)

Привлечение родственников в

бизнес

• Правовые особенности:

• Совместно нажитое

имущество

• Привлечение

управляющего бизнесом

• В остальном отношения

оформляются как

обычный бизнес (см.

далее)

• С точки зрения управления

и семьи – аспектов много

(отношения внутри семьи,

эффективность управления

и др.)

Венчурные инвестиции

– Как правило, в высокотехнологичный сектор

– Несколько раундов

– Инвесторы – венчурные фонды (крупнее, строже, требовательнее)

Посевные и венчурные инвесторы могут выступать в разных организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством России

Прямые (фондовые)

инвестиции– Инвесторы -

крупные инвестиционные фонды

– Стартап – не основной адресат инвестиций

– Большие инвестиции, меньшие риски, меньший процент доходности

Субсидии / гранты

– Только от государства / муниципалитета

– На основании нормативного акта исполнительного органа

или строки в бюджете

– На данный момент нет субсидий стартапам (кроме Сколково)

– Предоставляются для возмещения каких-либо затрат

– Грант – субсидия для финансирования научных и

технологических исследований

Долговое финансирование

– Займодавец имеет право на процент вне

зависимости от успешности бизнес-операций

– Заем дается под условием обеспечения в случае

дефолта по выплате (event of default)

– Важен не столько бизнес компании, сколько

обеспечение займа

– В рамках крупных займов бизнес все равно

проверяют

Привлечение инвестора:

правовая оболочка

• Создание компании с инвестором

• Вхождение инвестора в компанию:

– Продажа инвестору существующей части компании

– Вхождение инвестора в компанию путем внесения дополнительного вклада / дополнительной эмиссии

– IPO (на более поздних этапах)

• Конвертируемые облигации (достаточно редко)

Привлечение инвестора:

тонкости договора и

практика• Договор с инвестором часто упоминается в статьях

• В российском праве классический договор с инвестором отсутствует – имеющееся законодательство говорит о других инвестиционных договорах (строительство, концессии)

• Наиболее близок – договор акционеров / соглашение об осуществлении прав участников (ст. 32.1 ФЗ «Об АО» и п. 3 ст. 8 ФЗ «Об ООО») и партнерское соглашение (которое пока малоприменимо)

• На практике пока эта конструкция рискованная и носит характер «джентльменских соглашений» - суд маловероятно признает его положения применимыми

• Варианты:– SPV за рубежом

– Устав

– Соглашение о намерениях

Привлечение инвестора:

возможности устава

Как можно ограничить инвестора уставом ООО?

- Дополнительные права (ст. 8 ФЗ «Об ООО»)

- Дополнительные обязанности (ст. 9 ФЗ «Об ООО»)

- Согласие партнера на продажу инвестором своей доли третьему лицу(ст. 26 ФЗ «Об ООО»)

- Преимущественное право (право первого отказа) покупки доли при продаже ее инвестором третьему лицу(ст. 21)

* В ОАО такие возможности ограничены

Создание компании с

инвестором (1/3)Выбор инвестора: что учесть?

Правовые критерии:

• Предлагаемая инвестором юридическая модель (юрисдикция, документальное оформление, организационно-правовая форма стартапа, сделка о покупке доли в стартапе)

• Надлежащий юридический статус инвестора

Иные критерии:

• Масштаб инвестиций

• Лояльность инвестора к основателю (обычно инвесторы просят большую часть бизнеса)

• Известность, реализованные проекты

• Личные предпочтения

Создание компании с

инвестором (2/3)

OFF-SHOREПлюсы:

- Более гибкое регулирование отношений с инвестором

- Более выгодный налоговый режим

- Конфиденциальность

Минусы:

- Относительная дороговизна и сложность процедур

-Повышенное внимание органов и банков

-Проблемы с провайдерами услуг

ON-SHOREПлюсы:

- Дешевле обслуживать

- Более оперативное управление

Минусы:

- Меньшая конфиденциальность

- Налоговая нагрузка

- Не слишком развитое правовое регулирование отношений между участниками бизнеса

Кстати: Приказом от 21 августа 2012 года №115н

Министерства финансов Российской Федерации

Республика Кипр исключена из списка оффшоров

Создание компании с

инвестором (3/3)

• Наиболее распространены ООО и АО (ОАО и ЗАО)

• Недавно появились хозяйственные партнерства, но они имеют недостатки (запрет рекламы, запрет создания «дочек», необходимость аудита: п. 5, 7 ст. 2 и ст. 20 Закона о ХП)

• Инвестиционные товарищества –организационно-правовая форма договорного типа (без образования ЮЛ)

Инвестиционные

товарищества (1/3)

Совместная инвестиционная

деятельность

Инвестиционная декларация

Договор инвестиционного

товарищества

Инвестиционные

товарищества (2/3)

• Товарищ

• Управляющий товарищ

• Уполномоченный управляющий товарищ

Инвестиционные

товарищества (3/3)

Преимущества

• Гибкое регулирование

• Прозрачность отношений

• Конфиденциальность

Недостатки

• Отсутствие рекламы

• Неопробованность на практике

Продажа части компании

(1/2)• Инвестор «заходит» в уже работающую

компанию

• ООО – менее гибкое, чем ОАО (нотариальное удостоверение сделки, преимущественное право)

• Для более выгодной продажи надо готовить бизнес к тщательной проверке со стороны инвестора: борьба за снижение цены обычно нешуточная

• Иностранная юрисдикция возможна даже при продаже акций российской ОАО при наличии иностранного элемента (ст. 1186 ГК РФ) – для ООО это правило не действует в силу необходимости нотариального заверения

Продажа части компании

(2/2)

LOI

Due Diligence

Переговоры Подписание

Conditions Precedent

CompletionPost

Completion

Дополнительный вклад в

компанию (1/3)• Разновидность

продажи части компании

• Отличие в том, что доля инвестора «рассеивается» в существующем капитале за счет его общего увеличения

Дополнительный вклад в

компанию (2/3)

ООО

(ст. 19 ФЗ «Об ООО»)

Заявление третьего лица(инвестора)

Решение участника (-ов) о принятии 3-го лица в ООО, внесении вклада и

изменении устава

Регистрация изменений в ЕГРЮЛ

АО

(ФЗ «Об АО»)

Совет Директоров проводит собрание и принимает решение о выпуске дополнительных акций (или утверждает повестку для

собрания акционеров) (пп. 3, 5 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»)

Собрание акционеров принимает решение о выпуске и передаче инвестору акций и об изменениях в устав (пп. 6 п. 1 ст. 48 ФЗ

«Об АО»)

Решения и иные документы регистрируются в финансовом регуляторе, изменения в устав – в ЕГРЮЛ

Могут использоваться договорные механизмы для лучшего

закрепления обязанностей

Дополнительный вклад в

компанию (3/3)• Могут быть внесены имущественные права, в частности

исключительные

Процедура

• Привлечение оценщика

Оценка

• Принятие решение на общем собрании

• Заключение договора на РИД

Решение• Бухгалтерский учет

• Изменение в устав

• Регистрация договора в Роспатенте

Учет

Конвертируемые облигации

(1/2)

• Применимо для АО

• Речь идет об эмиссионных ценных бумагах, поэтому достаточно строгий режим (участие регулятора)

• Обычная облигация:– ценная бумага в обмен на деньги

– Требование владельца облигации к эмитенту вернуть «долг» ДЕНЬГАМИ в определенную дату (плюс процентный доход, если применимо)

– Экономически – обычный займ

• Конвертируемая облигация– Ценная бумага в обмен на деньги

– Требование владельца облигации к эмитенту вернуть «долг» АКЦИЯМИ в определенную дату

– Экономически – разновидность дополнительного вклада в компанию, но правовая оболочка другая

Конвертируемые облигации

(2/2)Пример:

• Акционерное общество 01.04.2012 выпустило 1000 шт. процентных конвертируемых облигаций по стоимости 2000 руб. за одну облигацию. Срок погашения облигаций -30.11.2012

• При наступлении срока погашения 500 шт. облигаций погашаются денежными средствами и 500 шт. конвертируются в обыкновенные акции АО дополнительного выпуска, при этом одна облигация конвертируется в одну акцию стоимостью 2000 руб.

• По облигациям выплачиваются также проценты по ставке 14% годовых при погашении (конвертации) облигаций.

Выход инвестора (1/7)

• создание публичной компании (ОАО);

• продажа доли инвестора другому стратегическому

инвестору(M&А);

• первичное размещение на фондовом рынке (IPO);

• выкуп менеджментом (МВО - Management Buy-Out);

• ликвидация/банкротство.

Attention!!! Договариваться нужно на берегу. Способ и механизмы выхода должны быть согласованы в инвестиционном соглашении, договоре о

совместной деятельности, партнерстве или или в отдельном соглашении, заключаемом одновременно с соглашением об инвестициях

Выход инвестора (2/7)

Создание публичной компании

- Акционирование компании (ОАО);

- Дополнительная эмиссия;

- Продажа акций неопределенному

кругу лиц без листинга;

Выход инвестора (3/7)

Продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А)

Продажа акций:

Акции за наличные

Акции за долговые обязательства

Акции за акции

Продажа активов:

Активы за наличные

Активы за акции

Выход инвестора (4/7)

первичное размещение на фондовом рынке (IPO/SPO)

Прибыль – 1 000 000 $

Темп роста – 30% в год

Полное раскрытие информации

Russian offering

ADR&GDR

Выход инвестора (5/7)

Преимущества IPO

Дополнительная премия

Постоянная ликвидность рынка

Дополнительное финансирование

Имидж

Недостатки IPO

Раскрытие информации

Более требовательные акционеры

Манипулирование инсайдерскойинформацией

Затратность и долгосрочность

Выход инвестора (6/7)

Механизмы контроля нового

инвестора

- Учредительные документы (устав);

- Корпоративные договоры

(Акционерные соглашения);

- Система корпоративного

управления;

- Заверения и гарантии (M&A).

Выход инвестора (7/7)Механизм выхода Степень «размыва» доли Эффективность контроля

создание публичной

компании слабая высокая

продажа доли

инвестора другому

стратегическому

инвестору(M&А)

очень сильная (уходит вся доля)

очень низкая

первичное

размещение на

фондовом рынке

(IPO)

сильная Низкая

выкуп

менеджментом (МВО

- Management Buy-

Out)

слабая высокая

Заемное финансирование

• Обычно на более позднем этапе –банки (особенно после кризиса) стали строже и требовательнее

• Банк больше интересует текущее финансовое положение заемщика, его бизнес-план и залоговые возможности,

• Инвестор больше интересуется потенциалом рынка, на котором работает компания, уровнем команды менеджеров, прозрачностью бизнеса и перспективами его развития.

Основные виды

обеспечения займа• База в Гражданском кодексе

• Самый основной вид – залог /

ипотека

• Поручительство (обычно от

материнских компаний)

• Банковская гарантия

• (Неустойка)

Спасибо за вниманиеКонтакты:

Арсен Хачикян

mail: a.khachikyan@rightslaw.com

Анастасия Зеленина

mail: a.zelenina@rightslaw.com

e-mail:

info@rightslaw.ru

Тел.: +7 499 408 54 41

127006, Россия

Москва

Долгоруковская ул.

д. 38, стр. 2

www.rightslaw.ru