El Proceso Cautelar Laboral

EL PROCESO CAUTELAR LABORAL

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INDICE

Introducción 03 CAPITULO I : NOCIONES GENERALES 04

I. CONCEPTO 04 II. CARACTERISTICAS ESPECIALES DEL PROCESO 05 III. AUTONOMIA DEL PROCESO CAUTELAR 06 IV. TUTELA CAUTELAR 06 V. MEDIDAS CAUTELARES 06

CAPITULO II: EL PROCESO CAUTELAR LABORAL 08

I. JUEZ COMPETENTE Y FINALIDAD 08 II. OPORTUNIDAD 09 III. TRÁMITE 09

1. SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR 11 2. NOTIFICACION DE LA MEDIDA CAUTELAR 14 3. CONTENIDO DE LA DECISION CAUTELAR 14 4. AUTO QUE RESUELVE LA MEDIDA CAUTELAR 16 5. FORMACION DEL CUADERNO CAUTELAR 17 6. EJECUCION DE LA MEDIDA CAUTELAR 17 7. SUSPENSION DE LA EJECUCION 18 8. CANCELACION DE LA MEDIDA CAUTELAR 18 9. CASOS ESPECIALES DE IMPROCEDENCIA 18 10. EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR 19 11. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNCESARIA O MALICIOSA 19 12. DETERIORO O PERDIDA DEL BIEN AFECTO A MEDIDA CAUTELAR 20 13. IMPUGNACION DE LA RESOLUCION CAUTELAR 20 14. AFECTACION DE BIEN DE TERCERO 21 15. CADUCIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR 21

CAPITULO III : MEDIDAS CAUTELARES APLICABLES AL PROCESO LABORAL 23

I. MEDIDAS CAUTELARES GENERALES DEL PROCESO LABORAL 23 1. MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCION FORZADA 23 2. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO 26 3. MEDIDAS INNOVATIVAS 26 4. MEDIDA DE NO INNOVAR 27 5. MEDIDAS GENERICAS 27

II. MEDIDAS CAUTELARES ESPECIALES EN LA NLPT 27 1. MEDIDA ESPECIAL DE REPOSICION PROVISIONAL 27


2

2. ASIGNACION PROVISIONAL 29 III. EL PROCESO CAUTELAR EN LA LPT N° 26636 Y LA NLPT N° 29497 30

CONCLUSIONES 32

SUGERENCIAS 33 BIBLIOGRAFÍA 34


3

INTRODUCCION

Tanto los procesos de cognición, ejecución y cautelar

asumen un rol y una finalidad diversa en toda la discusión de

una Litis. Mientras se busca dirimir un conflicto de derechos

en la jurisdicción, se hace necesario adoptar medidas

tendientes a que lo que se defina en la futura sentencia, se

satisfaga en la misma dimensión de lo que se declare, caso

contrario, se tendría que acudir a la ejecución forzada, a

través del proceso de ejecución.

Implica, por tanto que mientras se defina la pretensión, se

busca asegurar la eficacia de esta, para poder caminar hacia

la satisfacción forzada de lo definido, en caso de resistencia.

Es justamente esta la razón de los procesos cautelares,

asegurar la eficacia de lo decidido.

En este sentido, en el presente trabajo, desarrollamos el

proceso cautelar en el marco de la Nueva Ley Procesal del

Trabajo, a través de la descripción y explicación de cada uno

de los actos procesales que lo conforman. Así también

desarrollamos las medidas cautelares del proceso laboral,

tanto generales como especiales, y el contraste con su

predecesora, la Ley Procesal del Trabajo N° 26636.


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CAPITULO PRIMERO:

NOCIONES GENERALES

I. CONCEPTO

El proceso cautelar tiene por finalidad principal garantizar el cumplimiento de la

decisión definitiva para, de ser el caso, satisfacer de manera efectiva el interés

jurídico protegido. Por ello, el artículo 612 del Código Procesal Civil, aplicable de

manera supletoria a los procesos laborales, consagra su carácter instrumental. De

no existir los procesos cautelares, podría tornarse en ilusoria la satisfacción de

intereses, agravándose la situación aún más, si consideramos que es el trabajador

quien demanda y sus derechos tienen carácter alimentario.

Según refiere BERIZONCE, el proceso cautelar tiende a conjurar el daño

proveniente de la prolongación infructuosa del estado de insatisfacción del

derecho reclamado. La nueva ley procesal laboral de nuestro ordenamiento

jurídico, prevé un procedimiento cautelar común, que regula tanto las medidas

cautelares especifica como las genéricas, las que pueden ser solicitadas antes de

iniciado un proceso o dentro de este, destinadas a asegurar el cumplimiento de la

decisión definitiva.

El procedimiento cautelar persigue un objetivo mediato que es el de asegurar la

eficacia de la sentencia con respecto de la pretensión principal. De no existir los

procesos cautelares podría tornarse en ilusoria la satisfacción de los intereses,

agravándose aún más si consideramos que es el trabajador quien demanda y sus

derechos tiene carácter alimentario.

La importancia de las medidas cautelares dentro del proceso laboral es garantizar

el goce efectivo de los derechos, principalmente el de los trabajadores, resultando


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ser el complemento necesario del proceso declarativo, al cual dota de efectividad

en la ejecución.

II. CARACTERÍSTICAS ESPECIALES DEL PROCESO CAUTELAR

El jurista argentino Roberto Loutayf Ranea desarrolla interesantes conceptos

referidos a las características especiales del proceso cautelar, que de manera

ilustrativa resulta pertinente citar:

Señala dicho autor que “desde que se plantea una pretensión principal hasta la

sentencia definitiva que le da respuesta, es necesario transcurrir un proceso y aun

cuando mayor sea el tiempo que demores el proceso, existe el peligro de que la

situación de hecho se altere de un modo tal que torne ineficaz o ilusoria la

decisión jurisdiccional”.

Es así que también esbozan algunos autores, que la misión peculiar que tiene el

proceso cautelar es “Impedir que la soberanía del Estado”, en su más alto

significado que es el de justicia, se reduzca a ser una tardía e inútil expresión

verbal.

Otra particularidad que presenta este tipo de proceso es que la resolución que

ordena una medida cautelar se dicta y se cumple inaudita parte, es decir sin

conocimiento del afectado. Es lo más lógico por cuanto si lo que se busca es

asegurar el cumplimiento de la sentencia que se dicte en definitiva, para impedir

la frustración del demandado.

Así también el proceso cautelar presenta otras características particulares propias

del mismo, como por ejemplo; para que se pueda dictar la resolución que ordena

una medida cautelar tiene que acreditarse la verosimilitud del derecho. Además la

medidas cautelares presentan un carácter instrumental, provisorio, mutables o

flexibles, y se disponen inaudita parte, no producen cosa juzgada, su otorgamiento

no supone prejuzgamiento, son de ejecutabilidad inmediata y revisten por ultimo

carácter urgente, y deberán ser canceladas si la pretensión principal es declarada

improcedente.


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III. AUTONOMÍA DEL PROCESO CAUTELAR

Conforme precisa el artículo 635° del Código Procesal Civil, todos los actos

relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman un proceso autónomo

para el que se forma cuaderno especial. El proceso cautelar en independiente del

proceso principal, en razón de que se tramita en cuaderno especial y sigue tramite

diferente sin importar el estado procesal en el que se encuentre el principal.

Esta autonomía es esencial para el mejor orden del proceso y para una más

rápida tramitación, evitando el entorpecimiento mutuo de ambos procesos,

garantizando además la reserva de los actos procesales necesarios para el

dictado oportuno de la medida independientemente de la demanda principal.

IV. LA TUTELA CAUTELAR

La tutela cautelar es un derecho fundamental que integra el contenido esencial del

derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, lo que incluso ha sido establecido por el

Tribunal Constitucional al señalar que:

“Al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdicción, la tutela cautelar no

se encuentra contemplada expresamente en la Constitución. Sin embargo,

dada su trascendencia en el aseguramiento provisional de los efectos de la

decisión jurisdiccional definitiva y en la neutralización de los perjuicios

irreparables que se podrían ocasionar por la duración del proceso, se

constituye en una manifestación implícita del derecho al debido proceso,

consagrado en el artículo 139.° inciso 3), de la Constitución. No existiría debido

proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una vez

resuelto un caso por la autoridad judicial, resulta de imposible cumplimiento la

decisión adoptada por ésta” 1.

V. MEDIDAS CAUTELARES

Las medidas cautelares son instrumentos jurídicos que tienden a asegurar el

cumplimiento, en todo o en parte de la decisión final, que puestos en manos del

1 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0023-2005-PI/TC, fundamento 49. De

fecha 27-10-2006.


7

juzgador, buscan adelantar los efectos de lo decidido con posterioridad en la

sentencia por el magistrado.

La limitación de la posibilidad de dictar medidas cautelares no viene, en estricto,

impuesta a priori por el legislador, sino que será el juez el que, en el caso concreto

y con base en el adecuado estudio de los presupuestos necesarios para su

concesión, establecerá los supuestos en los que cabe dictar una medida cautelar.

Por eso, esta facultad del Juez, consagra lo que en doctrina se conoce como un

auténtico poder general de cautela del mismo, al señalar de modo expreso que

puede conceder cualquier tipo de medida cautelar.


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CAPITULO SEGUNDO:


I. JUEZ COMPETENTE Y FINALIDAD

En forma supletoria aplicaremos el Código Procesal Civil, para poder desarrollar

el proceso cautelar de la nueva ley procesal laboral Ley Nº 29497. De acuerdo

con lo que dispone el Art. 54º de la NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO (en

adelante NLPT), A pedido de parte, todo juez puede dictar medida cautelar antes

de iniciar un proceso o dentro de este destinadas a garantizar la eficacia de la

pretensión principal. Las medidas cautelares se dictan sin conocimiento de la

contra parte.

Para determinar al juez competente no remitiremos al Art. 608º Código Procesal

Civil, el cual establece que, el juez competente para dictar medidas cautelares es

aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la

demanda.

Conforme al artículo 332 del mismo Código, es competente para dictar medida

cautelar, antes de la iniciación del proceso y para la actuación de la prueba

anticipada, el Juez competente por razón de grado para conocer la demanda

próxima a interponerse.

Tratándose de un proceso ya iniciado, es competente para conocer de la medida

cautelar el Juez que está conociendo del proceso principal.

Esto se infiere del artículo 609 del Código Procesal Civil, según el cual, si por

impedimento, recusación, excusación o abstención se dispone que el

conocimiento del proceso principal pase a otro Juez, éste conocerá también del

proceso cautelar.


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II. OPORTUNIDAD

La tendencia permisiva que tiene la Nueva Ley Procesal del Trabajo, hace posible

la facultad de solicitar y dictar medidas cautelares antes y dentro del proceso. En

ese sentido, no hay limitación alguna, tampoco en el sentido de que un tipo de

medidas cautelares especifico (sea la innovativa o la de no innovar) no sean

solicitadas fuera del proceso.

Y resultaría claro que, luego de concluido el proceso, ya no sería posible solicitar

medidas cautelares, en tanto que en ese momento nos encontraríamos

propiamente en el ámbito de las medidas de ejecución de la sentencia, y no tanto

en las medidas cautelares.

III. TRAMITE

El proceso cautelar cumple una función diferente al proceso de conocimiento y de

ejecución, dirigida a garantizar el eficaz desenvolvimiento de los procesos ya

citados; pero, la tutela cautelar no solo tiene como finalidad asegurar el resultado

del proceso, sino que, como señala Reimundín2 tiende principalmente, mediante

medidas adecuadas, a la conservación del orden y de la tranquilidad pública,

impidiendo cualquier acto de violencia o que las partes quieran hacerse justicia por

sí mismas durante la sustanciación del proceso, prescindiendo del órgano

jurisdiccional.

En ese sentido el trámite que sigue el proceso cautelar procura ser expeditivo, así

se tiene en el siguiente cuadro el procedimiento llevado a cabo:

2 REIMUNDÍN, Ricardo. Derecho Procesal Civil, Viracocha editorial, Buenos Aires, 1956, p. 362.


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1. SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR

La medida cautelar requiere fundamentalmente instancia de parte, y formular

la misma a través de un demanda en la cual se exprese y/o exponga con

claridad la respectiva pretensión. Los requisitos de la solicitud se encuentran

enumerados en el artículo 610º del Código procesal civil, la demanda debe de

contener los fundamentos necesarios para a efectos de que el juez pueda

apreciar la existencia de los presupuestos para dictar la medida cautelar.

Requisitos de la solicitud cautelar

Con relación a los requisitos generales de las medidas cautelares en la Nueva

Ley Procesal del Trabajo, aquel que las solicita, debe cumplir con las mismas

exigencias establecidas por el Código Procesal Civil.

1.1. Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar

Salvo que el pedido se haga luego de haber obtenido sentencia favorable

(Arts.610 y 615 C.P.C.).La solicitud cautelar se presenta por escrito, con los

requisitos que establece el artículo 611 del Código Procesal Civil, que son los

siguientes:

a. Verosimilitud del derecho invocado

Debe evidenciarse la verosimilitud de fundabilidad de la pretensión,

entendida como el discernimiento sobre la posibilidad de que la

sentencia sea o no declarada fundada en el proceso principal, lo cual

se constituye como la principal garantía para que toda alteración de

la situación del demandado sea válida.

En este escenario, no se debe dejar de resaltar la importancia de la

actividad probatoria para el otorgamiento de una medida cautelar. Si

en esencia, la solicitud de una medida cautelar busca causar

convicción en el juez sobre la verosimilitud de determinados hechos,

dentro de un marco de legalidad, que por su naturaleza ameritan una


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tutela de urgencia que garantice una futura ejecución de sentencia

que sea eficaz, es ahí donde los medios probatorios se constituyen

en la herramienta primordial en esta labor de convencimiento del

juez.

b. Peligro en la demora

La solicitud de medida cautelar debe también establecer el peligro en

la demora que haga necesario emitir una decisión preventiva, sin

esperar a que culmine definitivamente el proceso. Tiene por finalidad

evitar la irreversibilidad de los daños que la demora en la tramitación

del proceso puede generar.

c. Razonabilidad de la medida

Asimismo se debe consignar la razonabilidad de la medida, para

garantizar la eficacia de la pretensión, que pasa por criterios de

adecuación de la medida a los fines perseguidos.

1.2. Señalar la forma de la medida cautelar.

La NLPT ha optado por considerar expresamente que las medidas previstas en

otros ordenamientos, también son de aplicación a los procesos laborales sin

ninguna limitación o restricción.

En este sentido la forma de la medida cautelar podrá ser cualquiera de las

establecidas en el código procesal civil, o en otro ordenamiento procesal.

1.3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la

medida y el monto de su afectación

El solicitante de la medida cautelar debe indicar expresamente los bienes sobre

los que recaerá la medida cautelar y el monto de la afectación, de manera que

pueda garantizar la satisfacción del interés demandado.

1.4. Ofrecer contracautela


13

La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar,

el resarcimiento de los daños y perjuicios que puede causar la ejecución de la

medida cautelar (Art. 613 C.P.C.).

La contracautela es una garantía y como tal puede ser real (prenda, hipoteca) o

personal (fianza). Dentro de la personal se incluye la caución juratoria, que será

ofrecida en el escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con

legalización de firma ante el Secretario respectivo. La caución juratoria es el

dicho del peticionario de la medida cautelar, de que asume la responsabilidad

derivada de su pedido (78).

La admisión de la contracautela es decidida por el Juez, que tiene la facultad de

aceptar la ofrecida, graduarla, modificarla o cambiarla (Art. 613 C.P.C.).

Cuando se admite contracautela sometida a plazo, la contracautela y la medida

cautelar quedarán sin efecto si el peticionario no la prorroga u ofrece otra de la

misma naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro del tercer

día de vencido el plazo (Art. 613 C.P.C.).

Están exceptuados de ofrecer contracautela:

a) Los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, el Ministerio Público, los

órganos constitucionales autónomos (Contraloría General de la

República - Art. 82, Banco Central de Reserva del Perú - Art. 842,

Superintendencia de Banca y Seguros - Art. 87, Consejo Nacional de

la Magistratura - Art. 150, la Defensora del Pueblo - Art. 161, los

Órganos del Sistema Electoral - Art. 177 Constitución Política del

Perú);

b) Los Gobiernos Regionales y Locales;

c) Las Universidades;

d) La parte a quien se le ha concedido auxilio judicial (Art. 614 C.P.C.);

e) Cuando el que solicita la medida cautelar ha obtenido sentencia

favorable, aunque fuera impugnada (Art. 615 C.P.C.).


14

1.5. Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el

caso

Cuando se trate de personal natural, se acreditará su identificación anexando

copia legalizada de su documento de identidad personal (Art. 610 inciso 5

C.P.C.).

2. NOTIFICACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

Una vez que la medida cautelar sea ejecutada, al día siguiente de tal hecho debe

ser notificada al afectado. Con tal acto (notificación) se inicia la bilateralidad, es

decir la contradicción habitual que existe en todo proceso.

En este particular caso se trata de una contradicción diferida, teniendo a partir

de este momento el sujeto activo derecho a interponer los recursos que la ley

procesal le permite como es el de apelación e igualmente el de nulidad en el

caso específico en que la decisión que la ampara no estuviera debidamente

motivada. Asimismo, el afectado por la medida tiene como alternativa solicitar la

modificación de su forma y la variación de los bienes sobre los que recae su

monto.

En caso de existir una pluralidad de sujetos pasivos que deberán ser afectados

con la medida, o medidas cautelares acumuladas de diferentes formas, la

notificación de la resolución cautelar debe realizarse a todos los emplazados,

incluyendo a demás todas las medidas.

3. CONTENIDO DE LA DECISIÓN CAUTELAR

Para que el Juez dicte la medida cautelar, es necesario que de lo expuesto en

la solicitud y prueba anexada, considere:

a. Verosímil el derecho invocado.

Lo verosímil es aquello que “tiene apariencia o forma exterior de

verdadero”. ‘Si para la decisión definitiva (sentencia) es menester lograr

que el Juez tenga la certeza de la pretensión, para la medida cautelar


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sólo es necesario persuadirlo que el derecho (pretensión principal),

respecto del cual se pide cautela, es verosímil.

Precisamente durante la tramitación del proceso principal, este derecho

aparente que permitió la obtención de una medida cautelar se va a

perfilar progresivamente. Sea para obtener su certeza o para diluirse, y

como consecuencia, no ser amparado” Piero Calamandrei, citado por

Monroy, sobre el particular expresa:

“Por lo que se refiere a la investigación sobre el derecho, la cognición

cautelar se limita en todos los casos a un juicio de probabilidades y de

verosimilitud. Declarar la certeza de la existencia del derecho es función

de la providencia principal: en sede cautelar basta que la existencia del

derecho aparezca verosímil, o sea, para decirlo con mayor claridad,

basta que, según un cálculo de probabilidades, se pueda prever que la

providencia cautelar declarará el derecho en sentido favorable a aquel

que solicita la medida cautelar.

El resultado de esta cognición sumaria sobre la existencia del derecho

tiene, pues, en todos los casos, valor no de declaración de certeza sino

de hipótesis: solamente cuando se dicte la providencia principal se podrá

ver si la hipótesis corresponde a la realidad”

b. Necesaria la decisión preventiva por constituir peligro la demora

del proceso, o por cualquier otra razón justificable.

El mismo autor define el periculum in mora como la constatación por

parte del Juez que si no concede de inmediato la medida cautelar a

través de la cual garantice el cumplimiento del fallo definitivo, es factible

que éste jamás se ejecute con eficacia, El Juez dictará la medida

cautelar en la forma solicitada o la que considere adecuada atendiendo a


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la naturaleza de la pretensión principal, precisando la forma, naturaleza y

alcances de la contracautela.

La medida cautelar sólo afecta los bienes y derechos de las partes

vinculadas por la relación material o de sus sucesores, en su caso. La

decisión que ampara o rechaza la medida cautelar será debidamente

motivada, bajo sanción de nulidad (Art. 611 C.P.C.).

4. AUTO QUE RESUELVE LA SOLICITUD CAUTELAR

La decisión que ampara o rechaza la medida cautelar debe estar debidamente

motivada, bajo sanción de nulidad. Además, la solicitud de medida cautelar es

concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada en atención a los

fundamentos y pruebas de la solicitud. De lo dicho se tiene que, el auto que

resuelve la solicitud contiene dos supuestos, por lo tanto dos vertientes

diferentes para el trámite a seguir:

4.1 Auto que rechaza la medida cautelar

Ante el Auto que resuelve rechazar y/o declarar improcedente la medida

cautelar, procede el recurso de apelación. En este caso, el demandado no es

notificado y el superior absuelve el grado sin admitirle intervención alguna.

Si se trata de una medida cautelar fuera del proceso, el juez debe apreciar de

oficio su incompetencia territorial.

4.2 Auto que concede la medida cautelar

Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular

oposición dentro de un plazo de cinco días, que se cuentan desde que toma

conocimiento de la resolución cautelar, a fin de que pueda formular la defensa

pertinente. La formulación de la oposición no suspende la ejecución de la

medida.

Si el Juez ampara la oposición formulada, deja sin efecto la medida cautelar. A

su vez la Resolución que resuelve la oposición es apelable sin efecto

suspensivo.


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5. FORMACIÓN DEL CUADERNO CAUTELAR

El artículo 640 del Código Procesal Civil establece que en un proceso en trámite,

el cuaderno cautelar se forma con copia certificada de la demanda, sus anexos y

la resolución admisoria. Estas se agregan a la solicitud cautelar y a sus

documentos sustentatorios. Precisa en forma terminante que para la tramitación

de este cuaderno está prohibido el pedido del expediente principal.

Para obtener la eficacia de la medida es indispensable la reserva del proceso

cautelar dentro del principio de unilateralidad, hecho que justifica la formación de

un cuaderno cautelar autónomo en relación en relación con el expediente

principal.

6. EJECUCIÓN DE LA MEDIDA

La ejecución de la medida será realizada por el Secretario respectivo en día y

hora hábiles o habilitados, con el auxilio de la fuerza pública si fuera necesario.

Puede autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el caso lo

justifique. De esta actuación, el Secretario sentará acta firmada por todos los

intervinientes y certificada por él. De ser el caso, dejará constancia de la negativa

a firmar (Art. 641 C.P.C.).

Cuando la ejecución de la medida deba ser cumplida por un funcionario público,

el Juez le remitirá, bajo cargo, copia certificada de los actuados que considere

pertinentes y el oficio conteniendo el mandato respectivo. Igual oficio se cursará

a la autoridad policial, cuando por las circunstancias sea necesario el auxilio de

la fuerza pública.

Por el mérito de su recepción, el funcionario público o la autoridad policial

quedan obligados a su ejecución inmediata, exacta e incondicional, bajo

responsabilidad penal (Art. 638 C.P.C.).


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7. SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN

El especialista legal a cargo de la ejecución de la medida no puede por sí y ante

sí suspender la ejecución de la medida cautelar, salvo que en dicho acto el

obligado, entregue el monto fijado en la medida, que deberá ser depositado en el

banco de la nación a la orden del juzgado, dentro del primer día hábil siguiente,

debiendo de tal hecho dar cuenta el especialista al juez en ese mismo plazo para

los efectos de expedir la resolución de sustitución que dispone el art. 628 del

CPC.

El especialista o auxiliar jurisdiccional podrá suspender la ejecución de la medida

cuando por acuerdo de las partes. El ejecutado abone directamente al ejecutante

el monto de la afectación o una suma menor como pago directo.

8. CANCELACION DE LA MEDIDA CAUTELAR

En la medida cautelar de reposición, si la sentencia firme declara fundada la

demanda, se conservan los efectos de la medida cautelar, considerándose

ejecutada la sentencia.

Si la sentencia declara infundada la demanda, la medida cautelar quedará

cancelada de pleno derecho aun cuando sea impugnada, puesto que se ha

perdido el requisito esencial de la medida: la fundabilidad de la pretensión.

9. CASOS ESPECIALES DE IMPROCEDENCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR

No procede medidas cautelares para futura ejecución forzada contra los Poderes

Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, los órganos constitucionales

autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las Universidades.

Tampoco procede contra bienes de particulares asignados a servicios públicos

indispensables que presten los Gobiernos Regionales y Locales, cuando con su

ejecución afecten su normal desenvolvimiento (Art. 616 C.P.C.).


19

También es improcedente el pedido de medida cautelar si la pretensión se

encuentra suficientemente garantizada. Sin embargo, puede ser concedida si se

acredita que la garantía ha sufrido una disminución en su valor o la pretensión ha

aumentado durante el curso del proceso u otra causa análoga (Art. 627 C.P.C.).

10. EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR

Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida

cautelar, éste requerirá el cumplimiento de la decisión, bajo apercibimiento de

proceder a su ejecución judicial.

La ejecución judicial se iniciará afectando el bien sobre el que recae la medida

cautelar (Art. 619 C.P.C.). Igualmente en este supuesto, la contracautela queda

cancelada de pleno derecho (Art. 620 C.P.C.).

En cambio, si se declara infundada una demanda cuya pretensión estuvo

asegurada con una medida cautelar, debe levantarse o dejarse sin efecto la

medida. El artículo 630 del Código Procesal Civil dispone que si la sentencia de

primera instancia declara infundada la demanda, la medida cautelar queda

cancelada de pleno derecho, aunque la sentencia sea impugnada.

11. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA O MALICIOSA

Si se declara infundada una demanda cuya pretensión estuvo asegurada con

medida cautelar, el que obtuvo la medida pagará las costas y costos del proceso

cautelar, una multa no mayor de diez (10) Unidades de Referencia Procesal y, a

pedido de parte, podría ser condenado también a indemnizar los daños y

perjuicios ocasionados.

La indemnización será fijada por el Juez de la demanda dentro del mismo proceso,

previo traslado por tres (03) días. La resolución que decida la fijación de costas,

costos y multa es apelable sin efecto suspensivo; la que establece la reparación

indemnizatoria lo es con efecto suspensivo (Art. 621 C.P.C.).


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El artículo dispone que la fijación de indemnización se haga dentro del mismo

proceso. ¿Cuál proceso? Sabemos que en este caso hay dos procesos: el

principal donde se va a resolver sobre la pretensión y el proceso cautelar.

Entendemos que se resuelve en el proceso principal, porque la norma establece

que la indemnización es fijada por el Juez de la demanda. Reconozco, sin

embargo, que esta interpretación carece de solidez, porque el Juez de la demanda

principal es también el Juez de la demanda cautelar (Arts. 608, 609, 630 y 332

C.P.C.). La jurisprudencia habrá de llenar este vacío del Código.

12. DETERIORO O PERDIDA DEL BIEN AFECTO A MEDIDA CAUTELAR

El peticionante de la medida y el órgano de auxilio judicial respectivo, son

responsables solidarios por el deterioro o pérdida del bien afecto a la medida

cautelar. Esta responsabilidad es regulada y establecida por el Juez de la

demanda en el mismo proceso, previo traslado de tres (03) días (Art. 622 C.P.C.).

También es civilmente responsable el Juez cuando la designación del órgano de

auxilio judicial hubiese sido ostensiblemente inidónea. En este caso, el Juez será

sometido al proceso especial establecido en el Código Procesal Civil (Art. 626

C.P.C.).

El Secretario interviniente también es responsable cuando los daños y perjuicios

se originan en su negligencia al ejecutar la medida cautelar. La sanción la aplicará

el Juez a pedido de parte, oyendo al presunto infractor y actuándose pericia si lo

considera necesario. El trámite se realizará en el cuaderno de medida cautelar. La

decisión es apelable con efecto suspensivo (Art. 626 C.P.C.).

13. IMPUGNACIÓN DE LA RESOLUCIÓN CAUTELAR

La resolución cautelar se ejecuta de manera inmediata y sin esperar los plazos

legalmente establecidos para la presentación de recursos.

Únicamente después de notificado con la medida, el afectado podrá apersonarse al

proceso, a fin de interponer la apelación correspondiente, la que será concedida sin

efecto suspensivo.


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El recurso de apelación, puede comprender el de nulidad, por vicios referidos a la

formalización de la resolución impugnada.

En caso de denegación de la medida cautelar la apelación será concedida con

efecto suspensivo, debido a que la ejecución de su eficacia en nada afecta al

demandante al no existir cautela que ejecutar.

En este caso, el demandado no será notificado y el superior resolverá sin admitirle

intervención alguna.

14. AFECTACIÓN DE BIEN DE TERCERO

El Código Procesal Civil contiene dos supuestos de afectación de bienes de

terceros por una medida cautelar:

1. Afectación Procedente.- La medida puede recaer en bien de tercero,

cuando se acredite su relación o interés con la pretensión principal,

siempre que se le haya citado con la demanda. En este caso, luego de

ejecutada la medida, el tercero está legitimado para intervenir en el proceso

principal y en el cautelar (Art. 623 C.P.C.).

2. Afectación Improcedente.- Cuando se acredite fehacientemente que el bien

afectado con la medida pertenece a persona distinta del demandado y no

se da el supuesto anteriormente señalado, el Juez ordenará su

desafectación inmediata, incluso si la medida no se hubiera formalizado.

El que obtuvo la medida cautelar pagará las costas y costos del proceso y, en

atención a las circunstancias perderá la contracautela en favor del propietario. Si

además se acredita su mala fe, se le impondrá una multa no mayor de treinta (30)

Unidades de Referencia Procesal, oficiándose al Ministerio Público para los

efectos del proceso penal a que hubiere lugar (Art. 624 C.P.C.).

15. CADUCIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR

Toda medida cautelar caduca a los dos (02) años de consentida o ejecutoriada la

decisión que amparó la pretensión garantizada con la medida cautelar. La


22

caducidad opera de pleno derecho, siendo inimpugnables los actos procesales

destinados a hacerla efectiva.

Sin perjuicio de lo anteriormente señalado, toda medida cautelar caduca a los

cinco (05) años contados desde la fecha de su ejecución (Art. 625 C.P.C.).

También caduca de pleno derecho la medida cautelar, si ha sido ejecutada antes

de iniciado el proceso principal y el beneficiario no interpone su demanda dentro

de los diez (10) días posteriores o si interpuesta dentro de este plazo es

rechazada liminarmente. Si el superior revoca la decisión liminar y ordena la

admisión de la demanda, la medida cautelar requiere nueva tramitación (Art. 636

C.P.C.).


23

CAPITULO TERCERO:

MEDIDAS CAUTELARES APLICABLES AL PROCESO

LABORAL

I. MEDIDAS CAUTELARES GENERALES APLICABLES EN LOS PROCESOS

LABORALES

Según se ha expuesto, la Nueva Ley Procesal del Trabajo establece con claridad

que en los procesos laborales podrán dictarse todo tipo de medidas cautelares,

sea que estén contempladas en el Código Procesal Civil o en otros ordenamientos

procesales.

A continuación enumeramos las principales características de las medidas

cautelares que podrían dictarse en los procesos laborales:

1. Medidas para futura ejecución forzada

1.1. Embargo

El embargo consiste en la afectación jurídica de un bien o derecho del

obligado a satisfacer una obligación dineraria. Procede aun en los

casos que el bien o derecho se encuentre en posesión de un tercero.

Como forma de embargo, tenemos:

- Embargo en forma de inscripción, que recae sobre bienes

registrados (inmuebles, vehículos, etc.), para cuyo efecto el juez expide

partes judiciales cursados al registro correspondiente.

Por ejemplo, en la demanda de pago de beneficios sociales interpuesta

por el trabajador, se solicita el embargo en forma de inscripción hasta

por un monto superior al petitorio (que incluya los intereses) sobre un

inmueble de propiedad del empleador.


24

- Embargo en forma de retención, que recae sobre derechos de

crédito u otros bienes en posesión de terceros (cuentas bancarias,

créditos del empleador, etc.). El juez ordena al tercero retener el pago y

ponerlo a disposición del juzgado.

Tomando el ejemplo anterior, el trabajador solicita el embargo de las

cuentas de ahorro del empleador en las entidades del sistema

financiero. Las cuentas quedan paralizadas mientras se encuentra

vigente la medida cautelar.

- Embargo en forma de intervención en recaudación, con la

finalidad de embargar los ingresos propios de una persona natural o

jurídica, en cuyo caso el juez designará uno o más interventores

recaudadores para que recaben directamente los ingresos de aquella.

Son de aplicación, incluso, cuando se trate de una persona jurídica sin

fines de lucro (por ejemplo, asociaciones civiles).

Por ejemplo, se tiene que ante la pretensión dineraria del ex trabajador,

este solicita que se nombre a un interventor recaudador para que

recabe directamente los ingresos de su ex empleador. El interventor

informará periódicamente al Juzgado sobre los montos recaudados.

- Embargo en forma de intervención en información, aplicable

cuando se solicite recabar información sobre el movimiento económico

de una empresa, persona natural o jurídica. El juez nombra también

interventores informadores.

En este caso, lo que se persigue con esta medida es acceder a

información tradicionalmente reservada del empleador, relacionada con

sus movimientos económicos. Puede aplicarse en los casos en que se

discute la real situación financiera del empleador, por ejemplo, en las

demandas sobre pago de participación en las utilidades.


25

- Embargo en forma de administración, con la finalidad de

administrar directamente una unidad de producción o comercio. En este

caso, el administrador asume la representación y gestión de la

empresa, concediéndosele las facultades necesarias de representación

y gestión.

Esta modalidad es muy frecuente en caso de pretensiones de un

colectivo de trabajadores y ante riesgo de desaparición del negocio, en

cuyo caso los trabajadores pretenden asumir la administración directa

de la empresa y preservar la continuidad de la fuente de riqueza.

1.2. Secuestro

Este tipo de medida cautelar es admisible cuando el proceso principal

tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho de propiedad o

posesión sobre determinado bien, el cual quedará afectado con la medida

mediante la desposesión de su tenedor y ulterior entrega a un custodio

que es designado por el juez.

Excepcionalmente procede cuando se pretende garantizar una obligación

de pago contenida en un título ejecutivo de naturaleza judicial o

extrajudicial, pudiendo recaer en cualquier bien del deudor, con el carácter

de secuestro conservativo, también con desposesión y entrega al

custodio.

1.3. Anotación de demanda

Esta medida procede cuando la discusión en el proceso recae sobre

derechos inscritos, en cuyo caso el juez dispone que se anote la demanda

en el registro respectivo. Esta medida subsiste aun cuando el bien sea

posteriormente transferido, en cuyo caso el nuevo adquiriente del bien

conoce que este es litigioso, a su completo riesgo. Naturalmente la medida

cautelar tendrá que ser anotada antes de cualquier transferencia.


26

En el mismo ejemplo propuesto en el caso anterior, si el bien a reivindicar

está inscrito en los Registros Públicos, podrá proceder esta medida. Y, por

la misma razón antes explicada, cualquier acto de disposición posterior del

empleador sobre el bien carecerá de mayor eficacia, ya que si finalmente

el trabajador vence en el juicio, el bien regresa a la esfera patrimonial del

empleador para que sea entregado al trabajador. Es una medida muy útil

ya que evita que el titular del bien litigioso se coluda con futuros

adquirientes de mala fe.

2. Medidas temporales sobre el fondo

2.1. Medida temporal sobre el fondo

En este caso se persigue la ejecución anticipada de lo que el juez va decidir

en la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de esta.

El juez evaluará en primer lugar que se cumpla el requisito de la fundabilidad

de la pretensión y que la decisión pueda ser revertida y no afecte el interés

público o se vuelva irreparable en la parte afectada con la medida.

El artículo 55 de la NLPT recoge un supuesto especial de procedencia que se

analizará más adelante.

2.2. Asignación anticipada (provisional)

Guarda un objetivo similar a la anterior, y en los procesos laborales existe un

supuesto especial de procedencia en caso de demandas de nulidad de

despido, recogidos por el artículo 56 de la NLPT.

3. Medidas Innovativas

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede le juez dictar medidas

destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho, cuya alteración vaya a ser

o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que solo se

concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley y se desprenda de la

naturaleza del derecho a reconocer o salvaguardar.


27

4. Medidas de No Innovar

En este caso, también ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez

dictar medidas destinadas a conservar la situación de hecho o de derecho cuya

situación vaya a ser o es invocada en la demanda y, se encuentre en relación con

las personas y bienes comprendidos en el proceso.

Por ejemplo, en este supuesto se puede ubicar la solicitud vía acción cautelar de

la conservación del puesto de trabajo del trabajador demandante dentro del

organigrama del empleador, garantizando así que en caso se declare su derecho

a ser reincorporado (o se le reconozca el vínculo laboral) exista materialmente un

puesto donde reincorporarlo, dotando de eficacia la decisión judicial. Tiene

carácter excepcional en los mismos términos fijados para las medidas innovativas.

5. Medidas genéricas

Además de las medidas cautelares expresamente previstas por la ley, puede el

juez dictar medidas no previstas que también aseguren de la forma más adecuada

el cumplimiento de la decisión definitiva.3

II. MEDIDAS ESPECIALES DE LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO

El artículo 55 y 56 de la NLPT, consagra de manera especial dos medidas

cautelares que pueden ser también solicitadas. Estas son la reposición provisional

y la asignación provisional.

1. Medida especial de reposición provisional

Esta medida cautelar supone una novedad en los procesos laborales ante la

justicia ordinaria, aunque no en la teoría general del proceso cautelar, porque ya

tiene su antecedente en el artículo 674 del Código Procesal Civil, disposición que

regula las medidas cautelares sobre el fondo.

3 VINATEA RECOBA, Luis y TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y otros. Análisis y Comentarios de la Nueva Ley

Procesal del Trabajo. Editorial El Búho. 1 ed. Lima. 2012. p. 286-288.


28

En términos simples esta medida, tiene como objetivo la ejecución anticipada de lo

que el juez resolverá finalmente en la Sentencia. Se trata finalmente de que el juez

anticipe su fallo por la existencia de una especial urgencia de tutela y, como es

lógico por la verosimilitud del derecho invocado por el solicitante.

Bajo esta premisa, la medida cautelar de reposición provisional se sitúa en el

contexto de un proceso cuya pretensión principal es la reposición al trabajador

ante la justicia ordinaria, cuando el demandante acredite los requisitos ya

estudiados: apariencia o verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora

y el ofrecimiento de la contracautela.

Sin embargo, también se establece en el artículo 55 de la ley procesal del trabajo,

que esta medida tiene especial procedencia cuando el demandante:

a) Haya sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre

gestante o trabajador discapacitado.

b) Haya estado gestionando la conformación de una organización sindical.

c) El fundamento de la demanda sea verosímil.

Sin embargo, la ley no es clara respecto a la forma cómo deben concurrir estos

requisitos. Para algunos autores como JORGE TOYAMA y LUIS VINATEA, el

solicitante deberá situarse en cualquiera de los supuestos detallados en los

literales a) y b), empero, en ambos casos deberá cumplir con el requisito

establecido en el literal c). En otras palabras no bastará que el trabajador se sitúe

en alguno de los supuestos indicados para que se le conceda la medida de

reposición provisional, sino que siempre deberá existir verosimilitud o apariencia

de derecho en su solicitud cautelar. En otras palabras, el trabajador deberá

generar convicción en el juez de que su despido tuvo como motivo oculto el haber

ocupado un cargo directivo en la organización sindical o por su condición de

discapacitado, etc. Hay un trato especial para las trabajadoras gestantes, donde la


29

ley presume que su despido ocurrido en cualquier momento del embarazo o

dentro de los noventa días posteriores al parto, tiene por motivo el embarazo. La

trabajadora solo tendría que acreditar el estado de gestación.4

Esta medida de reposición provisional es aplicable en todos los casos en los que

la pretensión del demandante consista en la reposición de su puesto de labores, y

no únicamente en los supuestos referidos en los que es especialmente

procedente.

Entonces, se tiene que la norma no excluye a los demás supuestos de nulidad de

despido, por ejemplo sería el caso de un trabajador despedido por haber

participado de una queja en contra del empleador, él también podría solicitar su

reposición provisional siempre que demuestre la verosimilitud del derecho y que

cumpla con los demás requisitos generales para su otorgamiento.

Entonces, en el entendido que esta se trata de una medida cautelar por la cual el

juez anticipa el posible fallo de su sentencia, si estando vigente la reposición

provisional la sentencia final declara fundada la demanda interpuesta por el

trabajador no será necesario que se inicie propiamente la etapa de ejecución,

pues se entenderá que la sentencia ya ha sido ejecutada.

Por el contrario, si la sentencia declara infundada la demanda, la medida cautelar

quedará cancelada de pleno derecho aun cuando sea impugnada, puesto que se

ha perdido el requisito esencial de la medida: la fundabilidad de la pretensión.

2. Asignación provisional

La segunda medida cautelar especial que la ley procesal consagra, es la

asignación provisional. En el artículo 56 de la NLPT, establece que “De modo

especial, en los procesos que se pretende la reposición, el juez puede disponer la

entrega de una asignación provisional mensual cuyo monto es fijado por el juez y

4 Ibídem. p. 289-290.


30

que no puede exceder de la última remuneración ordinaria mensual percibida por

el trabajador, con cargo a la Compensación por Tiempo de servicios (CTS). Si la

sentencia firme ordena la reposición, el empleador restituye el deposito más sus

intereses, y en caso de ordenarse el pago de remuneraciones devengadas, se

deduce la asignación percibida.”

Esta disposición guarda relación con el artículo 41 del TUO de la Ley de

Productividad y Competitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N° 003-

97-TR), que contempla la posibilidad de conceder en los procesos de nulidad de

despido una asignación provisional al trabajador mientras dura el trámite del

proceso. No se dispone la reposición provisional, sino únicamente la entrega de un

monto dinerario, a las resultas de la decisión final.

El monto de la asignación provisional no excederá del equivalente a la última

remuneración ordinaria mensual percibida por el trabajador antes del despido y se

abona con cargo a la CTS del trabajador. Justamente por esta última razón, si la

sentencia final ordena la reposición del trabajador, el empleador debe restituir los

depósitos más sus intereses, y si a su vez ordena el pago de remuneraciones

devengadas desde la fecha de despido hasta la efectiva reposición del trabajador,

las asignaciones entregadas se deducen de estas.

Naturalmente, si la sentencia firme declara infundada la demanda , el empleador

no quedará obligado a restituir los depósitos de la CTS ni sus intereses.

III. EL PROCESO CAUTELAR EN LA LEY PROCESAL DEL TRABAJO N° 26636 Y

LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO N° 29497

El proceso cautelar es quizá uno de los ámbitos de la Nueva Ley Procesal del

Trabajo en el que se ha producido un cambio sustancial de regulación respecto de

la antigua Ley Procesal del Trabajo. En este sentido, con el fin de establecer una

diferencia clara de estas dos normas, presentamos el siguiente cuadro:


31

ANTIGUA LEY PROCESAL DEL TRABAJO

LEY N° 26636

NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO LEY N° 29497

OPORTUNIDAD

La oportunidad para solicitar y

dictar medidas cautelares es

dentro de un proceso

únicamente.

La oportunidad para

solicitar y dictar medidas

cautelares es antes de

iniciado un proceso o

dentro de este.

MEDIDAS

CAUTELARES

PROCEDENTES

Solo eran procedentes en el

proceso laboral las medidas

cautelares expresamente

previstas en esa Ley (medidas

cautelares restringidas). Artículo

N° 96.

Además de las medidas

cautelares establecidas en

esta Ley, procede cualquier

otra, incluso no prevista en

las demás normas

procesales. Artículo N° 54

(siempre que con ellas, se

asegure la eficacia de la

pretensión principal).

Medidas para futura ejecución

forzada

Sí las establece Solamente se permiten dos tipos de embargo: i) Embargo en forma de administración; ii) Embargo en forma de inscripción.

PERMANECE En esta nueva ley, se podrá pedir todo tipo de embargos, incluyendo los mencionados en el recuadro de la izquierda

Medidas temporales

sobre el fondo

SI Solo reconoce la asignación previsional para los casos de impugnación de despido y pago de beneficios sociales.

PERMANECE Ahora también se podrá solicitar al juez la reposición provisional, por ejemplo.

Medidas innovativas

NO las establece NOVEDAD

Medidas de no innovar


Medidas genéricas



32

CONCLUSIONES

El proceso cautelar posee una naturaleza distinta, respecto a los demás

procesos: ordinario, abreviado y de ejecución, naturaleza que se ha determinado

en virtud de la especial tutela cautelar que contiene. Sin embargo, esta tutela

cautelar es mayor trascendencia en el Derecho Procesal del Trabajo, por el

carácter tuitivo del mismo.

Así como en el proceso oral, donde se da la acreditación de hechos a través de

actuación de medios probatorios que causen convicción en el juzgador sobre la

existencia o no de estos hechos, de la misma manera el proceso cautelar debe

responder a la lógica del proceso oral, sin embargo resalta el elemento de la

celeridad, en razón de la tutela de urgencia, porque es el pronunciamiento

adelantado sobre la existencia o no de hechos que son materia de conflicto en el

proceso.

El cambio sustancial del proceso cautelar que ha traído la Nueva Ley Procesal del

Trabajo, respecto al antiguo proceso cautelar, se debe a que anteriormente la Ley

Procesal del Trabajo N° 26636, limitaba al juez en el ejercicio de la actuación

cautelar en materia laboral. Limitaciones que evidenciaban falta de reconocimiento

a la tutela cautelar como una de fuente constitucional, ya que deriva de una

conceptualización amplia del Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.


33

SUGERENCIAS

De lo desarrollado en nuestro trabajo, tenemos las siguientes sugerencias:

I. Es necesario que las autoridades judiciales muestren una posición de

apertura hacia el otorgamiento de medidas cautelares idóneas en materia

laboral, pues sólo de esa manera la correcta utilización de la amplia

facultad otorgada al juzgador para dictarlas, servirá para dotar de eficacia y

efectividad al proceso laboral.

II. Se debe informar a los justiciables y abogados; sobre esta vasta gama de

medidas cautelares como mecanismos procesales que efectivizan la tutela

cautelar, de esta manera lo que se pretende es que confíen más en estos

mecanismos procesales para combatir el transcurso del tiempo y sobre todo

para garantizar y proteger el derecho laboral reclamado.


34

BIBLIOGRAFIA

LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Código Procesal Civil. Editorial

Gaceta Jurídica. T.III. Lima. 2008

VINATEA RECOBA, Luis y TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y otros. Análisis y

Comentarios de la Nueva Ley Procesal del Trabajo. Editorial El Búho. 1 ed. Lima.

2012..

REIMUNDÍN, Ricardo. Derecho Procesal Civil. Viracocha editorial, Buenos Aires,

1956.

BIBLIOWEB

www.spij.minjus.gob.pe

www.tc.gob.pe

Documents

El Proceso Cautelar Laboral