A mi familia por perseverar su apoyo en m,Y sobre todo a Dios por alumbrar mi camino da a da

TABLA DE CONTENIDOPROCESO CAUTELAR3Medidas cautelares 3Requisitos generales para la concesin y ejecucin de las medidas cautelares6LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO LABORAL PERUANA8las medidas cautelares en la Ley N 266361.2.5 Las medidas cautelares en la Nueva Ley Procesal del Trabajo.5La iniciativa de parte como fuente de las medidas cautelares3Pero, en qu se diferencia la regulacin de las medidas cautelares en la Ley Procesal del Trabajo (LPT) y en la Nueva Ley Procesal del Trabajo (NLPT), vigente actualmente en Arequipa, Caete, Cusco, Ica, Junn, La Libertad, Lambayeque, Moquegua, y Tacna3Las medidas cautelares pueden ser solicitadas dentro y fuera del proceso 2Las medidas cautelares se tramitan sin conocimiento de la contraparte, empero esta ltima tiene derecho a formular oposicin desde que toma conocimiento de ellaRequisitos para la solicitud y ejecucin de la medida cautelar en a Nueva Ley Procesal del Trabajo3Las clases de medidas cautelares que pueden concederse a la luz de la Nueva Ley Procesal del Trabajo3

LA MEDIDA CAUTELAR DE REPOSICIN PROVISIONAL41REQUISITOS PARA LA CONCESIN DE LA MEDIDA CAUTELAR DE REPOSICIN PROVISIONAL44EN QU CASOS PROCEDE LA REPOSICIN PROVISIONAL?46 SI SE CONCEDE UNA MEDIDA CAUTELAR E REPOSICIN PRO-VISIONAL, PUEDE EL TRABAJADOR ACOGERSE A LO ESTABLECIDO EN EL LTIMO PRRAFO DEL ARTCULO 34 DE LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABRAL?49LA MEDIDA CAUTELAR DE ASIGNACIN PROVISIONA1.LA MEDIDA CAUTELAR DE ASIGNACIN PROVISIONAL52PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR DE ASIGNACIN PROVISIONAL54CONSECUENCIAS DE LA SENTENCIA DECLARADA FUNDADA55ANEXOS 41Tabla de contenidoCONCLUSIONES59BIBLIOGRAFIA61

PROCESO CAUTELARARTICULO 54.- PROCESO CAUTELARA pedido de parte, todo juez puede dictar medida cautelar, antes de iniciado un proceso o dentro de este, destinada a garantizar la eficacia de la pretensin principal. Las medidas cautelares se dictan sin conocimiento de la contraparte. Cumplidos los requisitos, el juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin principal. En consecuencia, son procedentes adems de las medidas cautelares reguladas en este captulo cualquier otra contemplada en la norma procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecucin forzada, temporal sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genrica no prevista en las normas procesales.

1. LAS MEDIDAS CAUTELARESLa medida cautelar "es un instituto procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional, a peticin de parte, adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de derecho y el peligro que puede significar la demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba". [footnoteRef:1] [1: MONROY GLVEZ, Temas De Derecho Procesal Civil, Cit., P. 42. ]

En un proceso judicial las partes aportan pruebas para demostrar sus afirmaciones ante un tercero imparcial (el juez), quien a partir de la certeza que le produzcan dichas pruebas, aplica la ley a favor de quien corresponda.La decisin final del juez, recogida en una sentencia, suele tomar tiempo; y esa demora restar efectividad a la sentencia. Por eso, no siempre el demandante puede esperar a que el juez emita sentencia y requiere proteccin antes que se emita sta o, incluso, antes que se inicie el proceso judicial.En aquellos casos en los que el demandante requiere de una tutela urgente de su derecho, la ley le permite solicitar al juez medidas cautelares que garanticen la eficacia de la futura decisin final; y el juez tiene la facultad de otorgar estas medidas sin necesidad de formarse absoluta certeza de los hechos ni de determinar a quin corresponde el derecho.Las medidas cautelares slo pueden ser otorgadas si se cumplen los siguientes presupuestos:(i) que la espera de la sentencia represente para el demandante una afectacin irreparable a su derecho;(ii) que los fundamentos de la demanda y los medios probatorios aportados por el demandante hagan creble su pretensin; y, (iii) que exista congruencia entre lo que pretende el demandante y lo que ha solicitado como medida cautelar.La medida cautelar "es un instituto jurdico por medio del cual se garantiza la efectividad de la sentencia a dictarse en un proceso frente a los riesgos derivados de la demora del mismo. Para ello, el rgano jurisdiccional que conoce el proceso cuya, decisin se quiere garantizar (proceso principal), luego de evaluar si se presentan los presupuestos exigidos por la ley, dicta una resolucin, a pedido de parte, que dispone el otorgamiento de una medida adecuada para poder garantizar la eficacia de la sentencia (medida cautelar)".[footnoteRef:2] [2: PRIORI POSADA, GIOVANI, La Tutela Cautelar. Su Configuracin Como Derecho Fundamental, Ara Editores, Lima, 2006, P. 36]

Las medidas cautelares constituyen aquel conjunto de providencias precautorias emanadas del juez, el cual, a instancia de parte interesada, pretende asegurar con carcter provisorio los bienes o las personas para garantizar el resultado del proceso. Con las medidas cautelares el peticionante acude al rgano jurisdiccional para que adopte una serie de medidas de naturaleza preventiva, que buscan asegurar la eficacia de la sentencia definitiva, por cuanto la demora del proceso puede hacer ilusoria dicha resolucin.Las medidas cautelares estn destinadas, pues, a garantizar el fiel cumplimiento de las decisiones judiciales, que puede no lograrse si, en razn de la demora propia de todo proceso, el deudor u obligado dispone de sus bienes o realiza cualquier otra actividad que impide satisfacer el reclamo del solicitante de la medida en el tiempo en que se dicte el fallo final. En suma, las medidas cautelares son aquellas destinadas a asegurar las consecuencias del proceso, lo que se logra manteniendo el estado de hecho o de Derecho existente hasta que se ejecute la sentencia, o simplemente previniendo todas aquellas repercusiones perjudiciales para el justiciable originadas en la demora del proceso, que, en caso de darse, tornaran en ilusoria la condena o en impracticable lo ordenado en la resolucin que decide la causa.

2. REQUISITOS GENERALES PARA LA CONCESIN Y EJECUCIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARESA efectos de la concesin de una medida cautelar, se exige que el interesado acredite el cumplimiento de tres condiciones, que son: a. el peligro en la demora, b. la verosimilitud de la fundabilidad de la pretensin, c. y la razonabilidad e idoneidad de la medida.Con relacin al primero de ellos, es menester indicar que el peligro en la demora o periculm in mora implica que por ser urgente la pretensin que se solicita, esta no puede esperar hasta el dictado de la sentencia o hasta que esta quede consentida, pues llegado ese momento el dao podra convertirse en irreparable o la efectividad del mandato judicial podra no garantizar el pleno disfrute de los derechos en cuestin.Por su parte, la verosimilitud del derecho o bonus fumis iuris supone que la parte interesada en el otorgamiento de una medida cautelar debe demostrar fehacientemente que le asiste el derecho peticionado, de manera que luego que el juez haya evaluado la situacin jurdica en que se encuentra el solicitante, quede convencido de que en gran medida le corresponde el derecho. Es importante recalcar que esto no supone un anticipo o adelanto definitivo de juicio por parte del juez, puesto que en el desarrollo del proceso este podr determinar que el derecho le corresponde a la otra parte, surtiendo efecto la contracautela.Finalmente, la razonabilidad e idoneidad implican, por un lado, que la medida debe mantener una justificacin lgica y axiolgica en los sucesos o circunstancias que fueran, de tal manera que se produzca una consonancia entre el hecho antecedente generador y el hecho consecuente derivado de este; siendo, por lo tanto, el resultado de una adecuada relacin lgico-axiolgica entre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el medio empleado; y, por otro lado, que la medida debe adecuarse a los fines perseguidos, es decir, debe ser congruente, coherente y proporcional con lo que se pretende tutelar, ya que solo de esa forma se podr garantizar la plena efectividad de la medida. La idoneidad repercute en el xito de la funcionalidad del instrumento tutelar.Ahora bien, en lo que concierne a la ejecucin de las medidas cautelares, es preciso indicar que para que ello ocurra ser necesario que el solicitante otorgue una contracautela. Esta puede ser entendida como "la garanta que ofrece el solicitante de una medida cautelar con la que respalda el pago de la eventual indemnizacin de daos y perjuicios al que se pudiera ver obligado, en caso la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada indebidamente" .La admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, ser decidida por el juez laboral, quien puede aceptar la propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla o, incluso, cambiarla por la que. sea necesaria para garantizar los eventuales daos que pueda causar la ejecucin de la medida cautelar.La contracautela puede ser de naturaleza real o personal. La contracautela de naturaleza real se constituye con el mrito de la resolucin judicial que la admite y recaer sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el juez remitir el oficio respectivo para su inscripcin en el registro correspondiente.En el caso de contracautela personal, dentro de ella se incluye a la caucin juratoria, la que puede ser admitida, debidamente fundamentada, siempre que sea proporcional y eficaz. Esta forma de contracautela ser ofrecida en el escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalizacin de firma ante el secretario judicial respectivo.Cuando se admite la contracautela y esta es sometida a plazo, quedar sin efecto, al igual que la medida cautelar, si el peticionante no prorroga u ofrece otra de la misma naturaleza o eficacia, sin necesidad; de requerimiento y dentro de tercer da de vencido el plazo.Entonces, con lo expuesto queda claro que la contracautela es requisito para la ejecucin de la medida cautelar y no uno para s concesin, como equivocadamente asumen algunos, dado que aun si ella la medida cautelar se configura y subsiste en cuanto instrumento jurdico que es, no obstante, su instrumentalidad solo ser posible e la medida que se ofrezca contracautela.3. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO LABORAL PERUANO3.1. Un importante antecedente: las medidas cautelares en la Ley N 26636El artculo 96 de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo, estableca que "todo juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautela dentro de un proceso, destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. Son procedentes en el proceso laboral las medidas cautelan que contempla esta ley".De igual manera, los artculos 100 y 101 de la Ley N 2663( disponan respectivamente que "cuando la pretensin principal e apreciable en dinero, se puede solicitar embargo bajo la modalidad d inscripcin o administracin", y que "el juez puede disponer el pago d una asignacin provisional y fijar su monto, que no podr exceder 1 remuneracin ordinaria del demandante y con cargo a su compensado] por tiempo de servicios, en los procesos de impugnacin del despido de pago de beneficios sociales".Si bien es cierto que esta normativa dejaba evidenciada la posibilidad de que el interesado pueda solicitar alguna medida cautelar a fin de garantizar la efectividad de los derechos que puedan reconocerse en la sentencia definitiva que se dicte en el futuro al finalizar el procese tambin lo es que la segunda parte de la norma glosada, aparentemente restringa la utilizacin de estas herramientas solo a las que se encontraban reguladas expresamente en la Ley N 26636; y decimos aparentemente, porque si tenemos en consideracin que dicha normativa sealaba en su Tercera Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final que "en lo no previsto por esta Ley son de aplicacin supletoria las normas del Cdigo Procesal Civil", al fin y al cabo, por la aplicacin supletoria de la aludida norma adjetiva civil, tambin cabra invocar las medidas cautelares contenidas en el Cdigo Procesal Civil y que no estn expresamente reguladas por la Ley N 26636.Es claro que durante la vigencia de la Ley N 26636 solo procedan las medidas cautelares dentro del proceso, excluyendo con esto toda posibilidad de solicitar una medida cautelar fuera de l conforme lo seala el artculo 608 del Cdigo Procesal Civil; no obstante, lo que no quedaba claro era qu medidas cautelares podan invocarse.De una interpretacin literal de los dispositivos pertinentes de la Ley N 26636, se colega que solo eran procedentes las medidas cautelares que se encontraban contempladas o normadas por la propia Ley Procesal del Trabajo, esto es: a) el embargo en forma de inscripcin, b) el embargo en forma de administracin y c) la asignacin provisional.Sin embargo, de una interpretacin extensiva o sistemtica se poda concluir que, adems de las ya citadas, tambin resultaban aplicables al proceso laboral las medidas cautelares contempladas en el Cdigo Procesal Civil, ello por la supletoriedad de este cuerpo normativo.Pero incluso exista una tercera posicin que resultaba intermedia con relacin a las dos antes mencionadas. Tomando como referencia el artculo 100 de la Ley N 26636, que estableca que "si la pretensin principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo bajo la modalidad de inscripcin o administracin", se asuma que cuando las pretensiones eran apreciables en dinero solo era posible utilizar las medidas cautelares que la Ley N 26636 regulaba expresamente; pero cuando las pretensiones demandadas no contengan expresin monetaria podan utilizarse incluso las medidas cautelares que contempla el Cdigo Procesal Civil. Al margen de la deficiente normativa, consideramos que esta resulta ser la posicin ms coherente.Pero bien, todo esto gener un clima de confusin, sobre todo par; los administradores de justicia, quienes tomaban decisiones disimile ante casos parecidos. Y ello conllev a que con fecha 26 de septiembre de 2006, se publicara en el diario oficial El Peruano la Resolucin d Fiscala de la Nacin N 1154-2006-MP-FN, por medio de la que la Fiscala de la Nacin declar fundadas las denuncias contra los jueces del Juzgado Civil de Paita y del Mdulo Bsico de Justicia de Santiago Cusco, por la comisin de delitos de prevaricato e incumplimiento di deberes funcionales, sealando que resultaba impertinente la admisin d medidas cautelares contempladas en el Cdigo Procesal Civil, dado que las medidas cautelares idnea se encontraba previstas en la Ley N 26636.Ello evidenci la necesidad de establecer criterios judiciales que uniformicen la utilizacin de las medidas cautelares. Es en este con texto que en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral llevado a cabo en la ciudad de Lima el 28 de junio de 2008, se lleg a la conclusin de que proceden en materia laboral todas las medidas contempladas en el Cdigo Procesal Civil; no obstante, nunca se explicaron los motivos por los que la judicatura considera ello, como veremos a continuacin. El mencionado Pleno Jurisdiccional estableci lo siguiente:"Postura nmero uno.- Las medidas cautelares en materia laboral se encuentran previstas en el artculo 100 de la Ley Procesal de Trabajo, sin embargo no existe prohibicin de aplicar las medidas cautelares que establece el Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente. Postura nmero dos.- En funcin al principio de legalidad solo proceden en el proceso laboral las medidas cautelares de embargo bajo la modalidad de inscripcin o administracin previstas en forma expresa en el artculo 100 de la Ley Procesal del Trabajo.CONCLUSIN PLENARIA: El Pleno adopt por MAYORIA (66 votos a favor contra 1 abstencin) la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: 'Las medidas cautelares en materia laboral se encuentran previstas en el artculo 100 de la Ley Procesal de Trabajo. Asimismo, en el proceso laboral son procedentes todas la medidas cautelares previstas en el Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente".Como se aprecia, se recoge una de las posturas a que hemos hechos referencia anteriormente, sin embargo, en ningn momento se alude a la diferencia que debe existir entre las pretensiones valorables econmicamente y las que no lo son.Sobre el particular, debemos ahondar en una definicin que consideramos necesaria aclarar: la supletoriedad. El Pleno Jurisdiccional ha concluido que son aplicables todas las medidas cautelares previstas en el Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria.Pero, qu es la supletoriedad de las normas? Respecto a ella, es importante sealar que se manifiesta en el siguiente esquema: "[...] la norma uno, a la que por ser especial le corresponde regular un hecho pero no lo hace, denominada suplida, y la norma dos, que si contiene regulacin para el hecho, llamada supletoria. Comnmente, ambas normas se conectan a travs de una remisin". [footnoteRef:3] [3: NIEVES MUJICA, JAVIER, Introduccin al Derecho Laboral, 2 ed., PUCP, Lima, 2007, p. 124]

Al amparo de esto, resulta equivocada la posicin adoptada en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral de 2008, en la medida que no era necesario aplicar supletoriamente ninguna norma cuando se trataba de pretensiones econmicas. Ello solo es correcto en la medida que se trate de pretensiones no econmicas.Lo nico que nos dej el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral ha sido la consolidacin del criterio jurisprudencial en materia de medidas cautelares que tiene un sector mayoritario de la jurisprudencia, pero no ha trado ninguna novedad a la discusin laboral. Como afirma Nez Paz, "da la impresin, ms bien, que los magistrados se quisieron curar en salud frente a una posible denuncia por prevaricato en caso admitan cualquiera de las medidas cautelares contempladas en el Cdigo Procesal Civil, como sucedi en el caso sealado lneas arriba. Esto lo decimos en el entendido que en la parte final del Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral aparece lo siguiente: "Igualmente acordaron solicitar respetuosamente al Consejo Ejecutivo del Poder Judicial comunicar este acuerdo al rgano de Control de la Magistratura del Poder Judicial, a la Fiscala Suprema de Control del Ministerio Pblico y al Consejo Nacional de la Magistratura'".3.2. Las medidas cautelares en la Nueva Ley Procesal del TrabajoEl artculo 54 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo establece los aspectos generales del proceso cautelar, los cuales analizaremos a continuacin.3.2.1. La iniciativa de parte como fuente de las medidas cautelaresLas medidas cautelares nicamente proceden ante el pedido de la parte interesada, por lo general, el demandante, y nunca de oficio. Siendo as, todo rgano jurisdiccional unipersonal o colegiado tiene la potestad de decretar una medida cautelar o precautoria con el objeto de asegurar la eficacia de la pretensin principal reclamada en el proceso.3.2.2. Pero, en qu se diferencia la regulacin de las medidas cautelares en la Ley Procesal del Trabajo (LPT) y en la Nueva Ley Procesal del Trabajo (NLPT), vigente actualmente en Arequipa, Caete, Cusco, Ica, Junn, La Libertad, Lambayeque, Moquegua, y Tacna.De acuerdo con la LPT slo es posible solicitar medidas cautelares una vez iniciado un proceso, con la presentacin de la demanda. Adems, como la LPT slo regula expresamente algunas medidas cautelares (como por ejemplo las de embargo en forma de inscripcin o administracin), algunos jueces laborales entendan que en el proceso laboral no se poda interponer otra medida distinta a las expresamente reguladas; sin embargo, otros jueces entendieron que tambin eran aplicables las medidas reguladas por el Cdigo Procesal Civil y hoy existe un Pleno Jurisdiccional del ao 2008 que ratifica esta posicin.En cambio, la NLPT ha dado un paso adelante en este tema. Por qu? Porque esta regula que es posible el otorgamiento de medidas cautelares aunque no se haya presentado una demanda; y faculta expresamente al juez a dictar las medidas cautelares del Cdigo Procesal Civil, eliminando toda controversia al respecto.La regulacin de las medidas cautelares en la NLPT, permite adems novedosas estrategias a los demandantes. As, por ejemplo, algunos trabajadores contratados a plazo fijo han solicitado medidas cautelares no innovativas (aqullas que imposibilitan cambiar una determinada situacin) con la finalidad de que su relacin contine, evitando su cese; y los jueces han accedido a sus pedidos.Tambin es importante destacar que, para supuestos de despido, la NLPT regula medidas cautelares como las reposiciones provisionales en los casos en que: (a) el demandante al momento del despido haya sido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o persona con incapacidad, y; (b) el demandante haya participado en la constitucin de una organizacin sindical.La nica condicin para la reposicin provisional es que los fundamentos de la demanda y los medios probatorios aportados hagan creble la pretensin del demandante, sin necesidad de acreditar el peligro en la demora y la congruencia.Es claro entonces que la NLPT otorga una mayor y mejor garanta para la proteccin de los derechos de los trabajadores, ofreciendo herramientas para neutralizar la frustracin y el peligro de que la decisin final no sea eficaz producto de la demora del proceso. 3.2.3.Las medidas cautelares pueden ser solicitadas dentro y fuera del procesoLas medidas cautelares son solicitadas casi siempre dentro del proceso, pero nada obsta que puedan pedirse y disponerse antes de su inicio, mxime si el propio artculo 54 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo lo permite expresamente, siendo esto una importante diferencia con relacin a la Ley N 26636. Esta ltima hiptesis la constituye la figura de las medidas anticipadas o fuera del proceso.Sobre el particular, el artculo 608 del Cdigo Procesal Civil efecta las siguientes precisiones:a. el juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda;b. el juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de este;c. todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una misma pretensin, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sancin de nulidad de las resoluciones cautelares dictadas; yd. el solicitante debe expresar claramente la pretensin a demandar.Adems, el artculo 636 del Cdigo Procesal Civil establece lo siguiente:a. que, ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe interponer su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez das posteriores a dicho acto;b. que, cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la procedencia de la demanda, el plazo para la interposicin de esta se computar a partir de la conclusin del procedimiento conciliatorio, el que deber ser iniciado dentro de los cinco das hbiles de haber tomado conocimiento de la ejecucin de la medida;c. que, si no se interpone la demanda oportunamente, o esta es rechazada liminarmente, o no se acude al centro de conciliacin en el plazo indicado, la medida cautelar caduca de pleno derecho; yd. que, dispuesta la admisin de la demanda por revocatoria del superior, la medida cautelar requiere nueva tramitacin.3.2.4. Las medidas cautelares se tramitan sin conocimiento de la contraparte, empero esta ltima tiene derecho a formular oposicin desde que toma conocimiento de ellaLas medidas cautelares que se ordenen trabar en el proceso laboral son decretadas por el juez sin conocimiento de la parte contraria, es decir, inaudita pars, quien no se enterar de ella sino hasta el momento de su ejecucin, todo ello con el objeto de prevenir que la parte afectada con la medida precautoria realice actos dirigidos a tornar esta en impracticable o que dificulten la efectiva traba de la misma.A este respecto, debemos destacar que si la solicitud de medida cautelar es rechazada, procede apelar el auto que la deniega. En este caso, el demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin admitirle intervencin alguna. Si se tratase de medidas cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de oficio su incompetencia territorial.Igualmente, es importante tener en consideracin que una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposicin dentro de un plazo de cinco das, contados desde qu toma conocimiento de la resolucin cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. En ningn caso, la formulacin de la oposicin suspende la ejecucin de la medida. De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin que resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo.Es importante dejar en claro que si bien el artculo 54 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo no refiere nada acerca de la oposicin, este mecanismo le es perfectamente aplicable al nuevo proceso laboral no solo por la supletoriedad que emana de la Primera Disposicin Complementaria de la Nueva Ley Procesal del Trabajo y sino tambin en la medida que es plenamente compatible con el proceso laboral, ya que no afecta en nada los derechos invocados en l ni la naturaleza de aquellos.3.2.5. Requisitos para la solicitud y ejecucin de la medida cautelar en a Nueva Ley Procesal del TrabajoSon requisitos para la solicitud y ejecucin de la medida cautelar aquellos previstos en el artculo 610 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual, el que pide la medida debe:a. Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar: esto supone que el solicitante deber sustentar los motivos por los cuales su pretensin debe ser amparada, pero principalmente deber cumplir con acreditar la verosimilitud del derecho invocado; la necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra razn justificable; y la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin.b. Sealar la forma de la medida cautelar: si se tiene en consideracin que el proceso cautelar y su producto, la medida cautelar, son actos procesales que se originan en la iniciativa de la parte interesada, es claro que no bastar solo con que ella la solicite, adems ser necesario que cumpla con todas las exigencias indispensables para su concesin. De esta manera, el solicitante deber precisar el tipo de medida cautelar que considera pertinente para el aseguramiento de su pretensin. Cabe resaltar que, a diferencia de la Ley N 26636, la Nueva Ley Procesal del Trabajo reconoce expresamente que es posible solicitar cualquier medida cautelar contemplada en el Cdigo Procesal Civil, inclusive las medidas anticipadas, tales como las medidas autosatisfactivas. En este caso, el juez evaluar la idoneidad de la medida, y, de ser la ms apropiada, tendr por cumplido este requisito.c. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectacin: al igual que en el caso anterior, le corresponde al solicitante sealar expresamente cules son los bienes susceptibles de ser embargados y, dentro de ellos, cul o cules seran los afectados; del mismo modo, tambin debe precisar el monto de la afectacin. Cabe precisar que en los casos en que esto resulte inviable, este requisito deber ser dejado de lado, en la medida que la propia norma faculta al juez a exigirlo siempre y cuando sea razonable. Se trata de una excepcin que debe atender a las particularidades de cada caso concreto.d. Ofrecer contracautela: con ello se busca garantizar el derecho del afectado de ser resarcido si con la ejecucin de la medida cautelar se le causa un dao. La admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, es decidida por el juez, quien puede aceptar la propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla o, incluso, cambiarla por la que sea necesaria para garantizar los eventuales daos que pueda causar la ejecucin de la medida cautelar. Cabe indicar que los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las universidades estn exceptuados de prestar contracautela. Tambin lo est la parte a quien se le ha concedido auxilio judicial.e. Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso: la parte interesada en el otorgamiento de una medida cautelar debe cumplir con sealar en la solicitud cautelar cul es el rgano de auxilio judicial correspondiente a los efectos de su pretensin. No obstante, como la misma norma lo recalca, no se trata de un requisito esttico, sino, por el contrario elstico, pues solo ser exigido en determinados casos, cuando sea posible que el solicitante cumpla tal exigencia.Ahora bien, es de resaltar que, conforme se desprende del artculo 611 del Cdigo Procesal Civil, el juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que de lo expuesto y de la prueba presentada por el demandante, aprecie: a) la verosimilitud del derecho invocado; b) la necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra razn justificable; y c) la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin, requisitos todos ellos que ya hemos explicado en la parte inicial de este comentario.3.2.6. Las clases de medidas cautelares que pueden concederse a la luz de la Nueva Ley Procesal del TrabajoA diferencia de su predecesora, la Ley N 29497 - Nueva Ley Procesal del Trabajo (NLPT) ha establecido con suficiente claridad que en los procesos laborales podrn dictarse todo tipo de medidas cautelares, tanto las que estn contempladas expresamente en la misma NLPT como las que estn reguladas por el Cdigo Procesal Civil, e incluso en otros ordenamientos procesales. Seguramente, la finalidad de la NLPT ha sido zanjar la incertidumbre que generaba la regulacin existente en la ALPT y que en muchos casos impidi que trabajadores accedieran a determinadas medidas cautelares en salvaguarda de sus derechos e intereses.Una vez cumplidos los requisitos exigibles para la concesin de una medida precautoria, el rgano jurisdiccional puede ordenar tal medida, la que puede ser de cualquier clase, siempre que la autoridad judicial estime que la medida es la ms conveniente para asegurar la eficacia de la pretensin principal reclamada en el proceso. En tal sentido, las medidas cautelares que se pueden dictar en el proceso laboral son las siguientes:A. Medida cautelar de embargo en forma de depsito. En trminos generales, el embargo es la afectacin jurdica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en posesin de tercero, con las reservas que para este supuesto seala la ley. Los embargos nicamente proceden cuando la pretensin principal es apreciable en dinero.Es aquella afectacin jurdica de un bien o de un derecho de quien est obligado a satisfacer una prestacin dineraria.En trminos jurdicos, afectar o gravar un bien o un derecho es imponerle una carga. Si situamos esta definicin en un escenario comercial o de transaccin, por el acto de gravar se compromete jurdicamente un bien o un derecho para que garantice la satisfaccin de un crdito. En otras palabras, si llegado el momento en que el deudor debe honrar su obligacin no lo hace, el bien o derecho afectado (gravado) responde por la deuda de tal manera que esta sea pagada y el acreedor no se perjudique.El embargo es un acto de afectacin por el acreedor, quien ante el incumplimiento de su deudor, inicia acciones legales en salvaguarda de su derecho de crdito. Es una medida que procede aun en los casos que el bien o derecho se encuentre en posesin de un tercero. Por ejemplo, un inmueble que es ocupado por una persona ajena al propietario no impide que el mismo sea embargado, pese a dicha circunstancia.En concreto, el embargo en forma de depsito viene a ser la afectacin que recae sobre un bien, de manera que una persona se constituye en retenedor y depositario a la vez de l, Se trata de una figura de carcter o tipo real, segn el cual una persona recibe de otra una cosa para custodiarla, obligndose a devolverla cuando lo solicite el depositante o ejecutante en el embargo.Segn Marianella Ledesma, el embargo es una medida cautelar que garantiza la ejecucin de la sentencia que se dicte en un proceso, cuando este persigue una pretensin apreciable en dinero. Esta afectacin se realiza en el momento inicial del proceso, incluso con carcter previo () quedando de esta manera asegurada la efectividad de la ejecucin de sentencia que en su momento se dicte. Esto significa que el embargo requiere necesariamente de la exigencia judicial de una deuda, la que puede ser en metlico como en especie; en este ltimo supuesto, se debe expresar en dinero la deuda que se reclame. [footnoteRef:4] [4: LEDESMA NARVEZ, Marianella. Los nuevos procesos de ejecucin y cautelar. Gaceta Jurdica,Primera edicin, noviembre 2008, p. 118.]

Son embargables todo tipo de bienes, salvo los establecidos por el artculo648 del Cdigo Procesal Civil que enumera los bienes respecto de los cuales no es posible que recaiga una medida judicial de embargo, y que son los siguientes:a) Los bienes del Estado.b) Los bienes constituidos en patrimonio familiar, salvo los frutos hasta las dos terceras partes aunque solamente para el pago de condenas penales, tributos relacionados con el bien y pensiones alimenticias.c) Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos bsicos del obligado y de sus parientes con los que conforma una unidad familiar, as como los bienes que resultan indispensables para su subsistencia.d) Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del obligado.e) Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.f) Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco (5) Unidades de Referencia Procesal (URP). El exceso es embargable hasta una tercera parte. Cuando se trata de garantizar obligaciones alimentarias, el embargo proceder hasta el sesenta por ciento (60%) del total de los ingresos, con la sola deduccin de los descuentos establecidos por ley.g) Las pensiones alimentarias.h) Los bienes muebles de los templos religiosos.i) Los sepulcros.Con relacin a la extensin del embargo, podr recaer no solamente sobre el bien afectado sino, adems, sobre los accesorios, frutos y productos, siempre que as haya sido solicitado y concedido por el juez que dicta la medida cautelar.B. Medida cautelar de embargo en forma de inscripcin. Mediante ella, se busca que un bien inscrito y con carcter registrable (inmuebles, vehculos, acciones y participaciones en sociedades, etc.), con prescindencia del carcter privado o pblico del registro Sea afectado no con su desposesin, sino con la anotacin correspondiente en su partida registral. As, de los ejemplos propuestos, los bienes inmuebles y los bienes muebles registrables (como los vehculos) se inscriben en el Registro Pblico que controla, administra y supervisa la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP), mientras que las acciones participaciones en sociedades mercantiles que no cotizan en la Bolsa de Valores se anotan e inscriben en un registro privado, controlado por la propia sociedad emisora de las acciones, siendo que todos ellos son bienes sobre los cuales puede recaer esta primera modalidad de embargo.El artculo 656 del Cdigo Procesal Civil establece que, tratndose de bienes registrados, la medida cautelar puede ejecutarse inscribindose el monto de la afectacin en la partida correspondiente, siempre que este resulte compatible con el ttulo de propiedad ya inscrito. Cabe anotar que este embargo no impide la enajenacin del bien, pero el sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito.Para la materializacin de la medida de embargo en forma de inscripcin, el juez de trabajo que dicta la medida deber expedir los partes judiciales cursados al registro correspondiente, a fin de que se anote la medida cautelar. Solo a partir de su inscripcin en el registro respectivo, la medida podr ser oponible a terceros.El monto del embargo no necesariamente coincidir con el monto del petitorio contenido en la demanda que se tramita en el cuaderno principal.Por ejemplo, si hay una demanda de pago de beneficios sociales que interpone un trabajador, proceso en el cual tambin solicita una medida cautelar de embargo en forma de inscripcin, podr hacerlo hasta por un monto superior al petitorio a fin de que incluya los intereses y otro beneficio de cuanta no determinada (por ejemplo, participacin en las utilidades), sobre un bien inmueble de propiedad del empleador.Como otro ejemplo de embargo en forma de inscripcin, imaginemos el caso de una demanda planteada por un trabajador del hogar que tambin verse sobre pago de beneficios sociales, podr solicitar al juez que se anote un embargo en forma de inscripcin sobre las acciones que el dueo del hogar posea en alguna empresa.La misma consecuencia si la demanda es planteada por un trabajador del rgimen laboral general (Ley de Productividad y Competitividad Laboral) cuyo empleador sea una persona jurdica que posee acciones en otra persona jurdica, en cuyo caso se podr anotar un embargo sobre dichas acciones. Funciona as en caso de los grupos empresariales. En cualquiera de los casos propuestos, la inscripcin del embargo se realiza en el Libro Matrcula de Acciones que conserva cada empresa.Como se ha dicho, para la ejecucin de esta medida cautelar el juzgado ante el cual se solicita no solamente debe expedir la resolucin que conceda la medida peticionada, sino que adems deber expedir los partes judiciales respectivos, los que sern dirigidos y remitidos al Registrador delRegistro Pblico o quien haga sus veces en caso de un Registro Privado en el cual se encuentre inscrito el inmueble o el bien mueble registrable (predios, vehculos, acciones y/o participaciones, etc.).El registrador, o quien tenga a su cargo el registro si se trata de un registro de carcter privado (matrcula de acciones, por ejemplo), una vez recibidos los partes judiciales, deber proceder a inscribir el embargo por el solo mrito del mandato judicial, salvo que exista incompatibilidad con un derecho ya inscrito, por ejemplo, que en Registros Pblicos aparezca como propietario del bien una persona distinta de quien se seala en los partes judiciales.En tales casos, el registrador pblico solicitar aclaracin al Juzgado, a fin de no perjudicar el derecho de tercero. Si fuera el caso que se confirma que la titularidad del bien pertenece a persona distinta del afectado con la medida cautelar, no podr inscribirse esta medida en aplicacin del artculo 2017 del Cdigo Civil que a la letra reza:Artculo 2017.- No puede inscribirse un ttulo incompatible con otro ya inscrito, aunque sea de fecha anterior.Si el bien est sujeto a copropiedad, es decir, que es un bien del cual el afectado no es el nico propietario, el embargo solo se extender a la cuota ideal del obligado mas no a la cuota que pertenece al copropietario.Una vez efectuada la inscripcin de la medida cautelar, la constancia que lo acredita y que lo expide el registrador pblico o privado se anexa al expediente judicial como prueba de que la medida ya ha sido ejecutada. Es notificada al afectado para que pueda ejercer su derecho de defensa y, si lo estima conveniente, impugnar la resolucin que concede la medida cautelar mediante un recurso de apelacin.El embargo puede recaer sobre bienes que, siendo inscribibles, an no estn inscritos, en cuyo caso no estaremos propiamente frente a un embargo en forma de inscripcin.Cabe recordar que la remuneracin y los beneficios sociales de los trabajadores estn protegidos por la prioridad en el pago o superprivilegio consagrado en el artculo 24 de la Constitucin Poltica del Per, por cuya aplicacin el pago de las deudas laborales siempre tendr preferencia respecto de otras deudas de la misma empresa. Si un empleador tiene por igual deudas con entidades financieras y con sus trabajadores, aunque aquellas sean ms antiguas en el tiempo o estn garantizadas con una hipoteca, sern estas ltimas las que primero se pagarn. La preferencia o privilegio no solamente opera respecto de deudas con instituciones del sistema financiero sino con todo tipo de deudas: con proveedores, tributarias, etc.Esta prioridad o privilegio se extiende a los bienes del empleador, que servirn para pagar la deuda laboral antes que cualquier otro crdito.Por ejemplo, si una entidad financiera otorg un prstamo a una empresa y se constituy una hipoteca sobre un inmueble en garanta, y sobre este bien tambin pesa un embargo en forma de inscripcin a favor de un trabajador; en el eventual caso que se tenga que sacar a remate dicho inmueble (sea por causa de la hipoteca o del embargo, es indistinto), con el dinero producto del remate primero se pagar la deuda de naturaleza laboral aun cuando la hipoteca sea anterior en el tiempo al embargo en los Registros Pblicos. De no seguirse este orden, es decir, que se pretenda pagar primero el crdito garantizado con la hipoteca, el trabajador podr interponer una demanda de tercera de pago preferente en aplicacin del artculo 537 del Cdigo Procesal Civil.

C. Medida cautelar de embargo en forma de retencin.Recae sobre derechos de crdito u otros bienes que se encuentran en posesin de terceros (cuentas bancarias del empleador en el sistema financiero, crditos o pagos a favor del empleador que estn a cargo de terceros, etc.).Para su materializacin, el juez de trabajo ordenar a la entidad del sistema financiero que no deje liberar los fondos contenidos en la cuenta retenida, y en el otro caso, ordenar al tercero que retenga el pago y no lo entregue al empleador, sino que lo ponga a disposicin del juzgado a travs de su consignacin en el Banco de la Nacin.En el mismo ejemplo planteado en el primer supuesto analizado, el trabajador que demanda el pago de beneficios sociales y adems solicita una medida cautelar de embargo en forma de retencin sobre las cuentas bancarias del empleador en las entidades del sistema financiero, de concederse, las cuentas quedarn paralizadas mientras se encuentra vigente la medida cautelar. El perjuicio es inminente ya que el empleador no podr continuar con sus operaciones con normalidad. Si se quiere plantear una comparacin, un embargo en forma de retencin sobre cuentas dinerarias es un mecanismo ms eficaz de presin al empleador que un embargo en forma de inscripcin, ya que aquel incide directamente en el quehacer diario del empleador y el desarrollo de su negocio.No es necesario que el trabajador indique en su solicitud el nmero de cuenta bancaria del empleador pues no es informacin de fcil acceso, bastar con que precise la entidad financiera y, solo si se tiene el dato a la mano, tambin la moneda en que se tiene la cuenta, aunque este ltimo tampoco es un requisito ineludible para el solicitante de la medida.Ejecutada la medida, el empleador se encontrar en imposibilidad de realizar transacciones con cargo a la cuenta afectada, precisamente porque los fondos se encuentran congelados hasta que se resuelva la pretensin principal del trabajador.Para una garanta de mejor ejecucin de esta medida cautelar, el trabajador solicitante podr pedir que el Secretario del Juzgado Laboral se dirija personalmente a la entidad del sistema financiero y tome el dicho de su representante, a fin de que directamente ante el funcionario jurisdiccional exprese si el empleador demandado posee o no cuentas o bienes en la entidad financiera. Esta diligencia es denominada toma de dicho a la que no es obligatorio que asista el trabajador solicitante, aunque podr concurrir si as lo estima conveniente a sus intereses de garant de la medida.Con relacin a esta medida cautela de embargo en forma de retencin, es preciso tener presente tambin lo siguiente:a) Si la entidad del sistema financiero o el tercero que tiene en su poder bienes o derechos del empleador obligado, negara falsamente la existencia de dichos crditos o bienes, no solo ser obligado por el juzgado al pago del valor de estos, sino que incluso podr ser denunciado penalmente.b) Si el retenedor incumple la orden de retener y paga directamente al empleador obligado, ser compelido a efectuar nuevo pago a la orden del juzgado laboral.A esta figura jurdica se le denomina doble pago y est diseada a fin de evitar cualquier tipo de colusin o connivencia entre el afectado con la medida y el tercero retenedor, en agravio del trabajador acreedor; as, est regulada por el artculo 660 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe:Artculo 660.- Si el retenedor, incumpliendo la orden de retener, paga directamente al afectado, ser obligado a efectuar nuevo pago a la orden del juzgado. Contra esta decisin procede apelacin sin efecto suspensivo.

D. Medida cautelar de embargo en forma de intervencin en recaudacin. La finalidad de esta tercera modalidad de embargo es afectar los ingresos propios de una persona natural o jurdica, en cuyo caso el juez de trabajo designar uno o ms interventores- recaudadores para que recaben directamente los ingresos de aquella.Esta medida cautelar es de aplicacin, incluso, cuando el demandado sea una persona jurdica sin fines de lucro (por ejemplo, asociaciones civiles), pues la inexistencia de finalidad lucrativa no implica la inexistencia de actividad econmica. Lo que hace que no exista fin de lucro es que los miembros de la persona jurdica no redistribuyan entre ellos las ganancias pero igualmente desarrollan actividades econmicas precisamente para cumplir el objeto de la persona jurdica. Adems, las personas jurdicas sin fines de lucro igualmente contratan trabajadores en el marco de una relacin laboral, ante quienes contraen obligaciones tan igual que lo hacen los empleadores que s son personas jurdicas con fines de lucro. Ambas son empleadores por igual.Con relacin a la operatividad de esta medida cautelar, ante la pretensin dineraria del trabajador demandante, este solicita que se nombre a un interventor recaudador para que recabe directamente los ingresos de su empleador demandado.El interventor informar peridicamente al juzgado de trabajo sobre los montos recaudados. Naturalmente, la persona que proponga el solicitante de la medida para ejercer este cargo tendr que ser de su entera confianza y que no est vinculado, directa o indirectamente, al empleador demandado. Eso s, finalmente el juez de trabajo designa y nombra a quien ejercer el cargo de interventor recaudador.Sobre el particular, la resolucin judicial que concede esta medida cautelar deber precisar el nombre del interventor, as como la periodicidad de los informes que debe remitir al juez.La finalidad del interventor recaudador es que, sin que la empresa deje de realizar su actividad econmica habitual y pueda continuar operando con normalidad, aquel sea quien recaude los ingresos que obtiene la empresa para que sean destinados al pago de la deuda laboral que precisamente est garantizada con la medida de intervencin.Es importante destacar que el interventor recaudador no participa en laAdministracin y/o direccin de la empresa que est siendo intervenida, sino que, insistimos, su rol se centra exclusivamente al de recaudador de los ingresos e informar al juzgado sobre tales movimientos econmicos.El artculo 662 del Cdigo Procesal Civil establece las siguientes como obligaciones del interventor recaudador:a) Verificar el funcionamiento y conservacin de lo intervenido, sin interferir ni interrumpir sus labores propias.b) Llevar control de ingresos y de egresos.c) Proporcionar, de los fondos que recaude, lo necesario para la actividad regular y ordinaria de lo intervenido.d) Poner a disposicin del juez dentro del tercer da las cantidades recaudadas, consignndolas a su orden en el Banco de la Nacin.Dicho plazo podr ser modificado a iniciativa del juez o a pedido de parte.e) Informar, en los plazos sealados por el juzgado, el desarrollo regular de la intervencin, especialmente los hechos sealados en los literales a), b) y c) anteriores.Asimismo, deber informar inmediatamente al juzgado sobre aspectos que considere perjudiciales o inconvenientes a los intereses del trabajador que ha obtenido la medida cautelar, entre ellos, la falta de ingresos y l resistencia e intencional obstruccin por parte del empleador afectado con la medida y que dificulte o impida la actuacin del interventor-recaudador.Si a consideracin del solicitante de la medida, la intervencin en recaudacin es infructuosa, puede solicitar al juez de trabajo la clausura del negocio y la conversin de la medida de embargo a una de secuestro conservativo.La norma procesal deja a consideracin del titular de la medida qu se considera como infructuosa, aunque igualmente corre traslado del pedido al afectado con la medida y debe existir informe del interventor y del veedor antes de que el juez emita su resolucin por la que, de ser el caso, apruebe la conversin.E. Medida cautelar de embargo en forma de intervencin en informacin. Esta medida cautelar resulta de aplicacin cuando lo que solicita es recabar informacin sobre el movimiento econmico de una empresa, persona natural con negocio o persona jurdica; y no cuando se pretende recaudar dinero u otros bienes tangibles pues para ello se aplican otras medidas cautelares.El juez de trabajo, en este caso, nombra tambin interventores informadores, precisamente con la finalidad de que sean quienes recojan la informacin que se requiere.En este caso, para precisar, lo que se persigue con esta medida cautelar es acceder a informacin tradicionalmente reservada y protegida del empleador, relacionada con sus movimientos econmicos.Puede aplicarse, en consecuencia, en los casos en que se discute la real situacin financiera del empleador, por ejemplo, en las demandas cuya pretensin sea el pago de participacin en las utilidades, que estn plasmadas en documentos contables, tributarios y financieros de la empresa, a los que no se tiene acceso pblico.Con relacin a las obligaciones del interventor informador, son las que estn establecidas en el artculo 666 del Cdigo Procesal Civil:a) Informar por escrito al juez, en las fechas que este seale, respecto de las comprobaciones sobre el movimiento econmico de la empresa intervenida, as como otros temas que interesen a la materia controvertida.b) Dar cuenta inmediata al juez sobre los hechos que considere perjudiciales al titular de la medida cautelar, o que obsten el ejercicio de la intervencin.En lo que concierne a la ejecucin de la medida, se sujeta a lo sealado por el artculo 667 del Cdigo Procesal Civil, por lo que el secretario del juzgado redactar el acta de embargo en presencia del empleador o de su representante, notificndole en ese acto la resolucin que concede la medida cautelar. Asimismo, le expresar la forma y alcances de la medida, las facultades del interventor y la obligacin de que sus requerimientos sean atendidos dentro de los lmites establecidos por el juzgado. En la misma acta, el secretario del juzgado incluir un inventario de los bienes y archivos existentes en la empresa, pudiendo el empleador dejar constancia en el acta de las observaciones que estime conveniente efectuar.Finalmente, cabe sealar que el interventor informador es responsable civil y penalmente de la veracidad de la informacin que ofrezca al juzgado.F. Medida cautelar de embargo en forma de administracinLa finalidad de esta medida cautelar, que viene a ser otra modalidad de embargo, es que el solicitante, por s o a travs de un tercero en su nombre, pase a administrar directamente una unidad de produccin o comercio de propiedad del empleador.El objetivo es recaudar los frutos que produzcan el negocio. A diferencia de la medida de embargo en forma de intervencin en recaudacin, en el embargo en forma de administracin el solicitante s pretende, por s o a travs de un tercero, administrar el negocio que se est afectando, y no nicamente recaudar los ingresos que percibe por la actividad econmica.En este caso, el administrador asume la representacin y gestin de la empresa, concedindosele las facultades necesarias para cumplir con ese encargo, por lo que se entiende que quedan suspendidas las facultades de los administradores ordinarios elegidos por la empresa.Esta medida cautelar es muy frecuente en caso de pretensiones de un colectivo u organizacin de trabajadores y ante riesgo de desaparicin del negocio, en cuyo caso los trabajadores pretenden asumir la administracin directa de la empresa y preservar la continuidad de la fuente de riqueza.Sabemos que los conflictos laborales pueden clasificarse, en cuanto a su finalidad, en conflictos de aplicacin del Derecho y conflictos de regulacin.El conflicto de aplicacin puede referirse propiamente a la aplicacin de una norma jurdica o estipulacin contractual, o tambin a su interpretacin. En el caso del primero, el empleador o grupo de empleadores aplicando o inaplicando alguna disposicin normativa o convencional, desconocen, enervan o suprimen un derecho aparente del trabajador.En el segundo, lo que sucede es que a partir del entendimiento de una o ms disposiciones normativas o convencionales, distinto del sentido que sobre las mismas tienen los trabajadores del mbito, el empleador o grupo de empleadores tambin desconocen, enervan o suprimen un derecho que en apariencia es exigible. Los conflictos de regulacin, a su turno, tienen por objetivo la creacin de una nueva norma jurdica[footnoteRef:5]. Son conflictos de regulacin, por ejemplo, el que es motivado por el desacuerdo sobre incrementos salariales o la demora en la innovacin de los equipos de cmputo del personal administrativo. El empleador que paga puntualmente los salarios fijados en pacto colectivo pero que se resiste a incrementarlos no est incumpliendo disposicin legal alguna, siempre que los sueldos respeten los mnimos legales. Solamente se est resistiendo a modificar la regulacin existente. Para nosotros, la medida cautelar de embargo en forma de administracin aplicar para los conflictos de aplicacin del Derecho, no de regulacin porque para este segundo tipo de conflictos los mecanismos de solucin son distintos del judicial. Como se ha dicho, las facultades de administracin que el empleador tiene respecto de su empresa quedan suspendidas, ya que ser un tercero quien temporalmente ostentar esas atribuciones. El administrador tiene el deber de informar peridicamente al juzgado, cada vez que este lo requiera, sobre la situacin econmica y financiera de la empresa. Las modalidades de embargo en forma de administracin y en forma de recaudacin estn asociadas, dada la particularidad que regula el artculo 670 del Cdigo Procesal Civil. As, a solicitud fundamentada del titular de la medida (los trabajadores), se puede convertir la intervencin en recaudacin a intervencin en administracin. Este pedido es resuelto por el juzgado de trabajo, previo traslado de la solicitud al empleador y con la opinin del veedor si acaso se hubiera nombrado uno. [5: MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. 19 edicin, Tecnos, Madrid, p. 701.]

Con relacin a las obligaciones del administrador, son las sealadas por el artculo 671 del Cdigo Procesal Civil, entre ellas:a) Gerenciar la empresa embargada, con sujecin a su objeto social.b) Realizar los gastos ordinarios y los de conservacin.c) Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan.d) Pagar tributos y dems obligaciones legales.e) Formular los balances y las declaraciones juradas dispuestas por ley.f) Proporcionar al juez de trabajo la informacin que este exija, agregando las observaciones sobre su gestin.g) Poner a disposicin del juzgado de trabajo las utilidades o frutos obtenidos.G. medida cautelar de secuestroEste tipo de medida cautelar es admisible cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del derecho de propiedad o de posesin sobre determinado bien, el cual quedar afectado con la medida cautelar mediante la desposesin del mismo a su tenedor y su ulterior entrega a un custodio, el cual es designado por el juez de trabajo y a quien se le investir de atribuciones y facultades respecto al bien materia de secuestro.En materia laboral puede ser especialmente aplicable y viable, por ejemplo cuando un trabajador pretenda reivindicar la propiedad de un bien que s empleador le transfiri mediante dacin en pago en el convenio de extincin de vnculo labora por mutuo disenso, como pago de la liquidacin de beneficios sociales. Si el empleador no cumple con entregar el bien con el cual se cancelar dicha obligacin, el trabajador podr iniciar acciones con la finalidad de que se le haga entrega del bien, que ya es de su propiedad precisamente por causa de la dacin en pago, y mientras ello se dilucida se podr solicitar como medida cautelar el secuestro conservativo del bien en litigio.Excepcionalmente procede la medida de secuestro cuando se pretenda garantizar una obligacin de pago contenida en un ttulo ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial, pudiendo recaer en cualquier bien del deudor, con el carcter de secuestro conservativo, tambin con desposesin y entrega al custodio.Recordemos que el artculo 57 de la NLPT tipifica los siguientes siete (7) ttulos ejecutivos:a) Las resoluciones judiciales firmes, que estn asociadas al concepto jurdico de la cosa juzgada.b) Las actas de conciliacin judicial que son extendidas en virtud d una audiencia de conciliacin en un proceso laboral, en los trminos del artculo 43 de la NLPT y cumpliendo los requisitos del artculo 30 de la misma ley.c) Los laudos arbitrales firmes que, haciendo las veces de sentencia, resuelven un conflicto jurdico de naturaleza laboral, que pueden resolver conflictos jurdicos laborales de carcter individual o colectivo.d) Las resoluciones de la autoridad administrativa de trabajo firmes que reconocen obligaciones, que son actos administrativos que causan estado, expedidas en ltima instancia administrativa y en el marco de su competencia y atribuciones. Por ejemplo, aquella que en ltima instancia dispone la incorporacin de un prestador de servicios a la planilla de trabajadores de la empresa, luego de culminado un procedimiento inspectivo.e) El documento privado que contenga una transaccin extrajudicial.Segn lo dispuesto por el artculo 1302 del Cdigo Civil, por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el que est iniciado. La transaccin tiene el valor de cosa juzgada. Ntese que tendr carcter de ttulo ejecutivo el mero documento privado donde conste la transaccin, aunque s se recomienda que const en documento de fecha cierta, por ejemplo, con firmas legalizadas notarialmente. Ahora, si bien es cierto que esta norma pareciera excluir a los documentos pblicos donde conste una transaccin extrajudicial como sera una escritura pblica, consideramos que igualmente se enmarca en el supuesto de esta norma ya que, pese a ser otorgada ante Notario Pblico, igualmente surge de la autonoma privada y no deja de ser un acuerdo privado de voluntades.f) El acta de conciliacin extrajudicial, privada o administrativa. La conciliacin extrajudicial privada se rige por lo dispuesto por la Ley N 26872 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS y es permitida en materia laboral, aunque deber respetarse el carcter irrenunciable de los derechos del trabajador. Se siguen ante los centros de conciliacin privados, los que debern contar con conciliadores acreditados en la materia por el Ministerio de Justicia. Por su parte, la conciliacin extrajudicial administrativa se lleva a cabo ante las Oficinas de Conciliacin del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, y est regulada por el Decreto Legislativo N 910. Es voluntaria para el trabajador, ya que podr optar por acudir directamente ante el Poder Judicial pero, de iniciar efectivamente el trmite de conciliacin, ser obligatorio para el empleador acudir a la audiencia convocada a tal efecto, bajo pena de multa. En uno y otro caso, la conciliacin solamente puede versar sobre derechos disponibles. El acta, en ambos casos, tiene mrito ejecutivo y se ejecuta como tal. Solamente la conciliacin administrativa suspende los plazos de caducidad en materia laboral; la conciliacin privada suspende nicamente los plazos de prescripcin.g) La liquidacin para cobranza de aportes previsionales del Sistema Privado de Pensiones. Cuando un empleador no cumple con pagar los aportes al Sistema Privado de Pensiones que retiene de los ingresos de sus trabajadores, la Administradora Privada de Fondo de Pensiones (AFP) est obligada a iniciar un proceso judicial para la cobranza de los aportes, bajo las reglas de la va ejecutiva. Para ello, calculan el monto adeudado y emiten la liquidacin para cobranza, la cual debe tener el contenido mnimo que estipula el artculo 37 del TUO de la Ley del Sistema Privado de Pensiones (aprobado por Decreto Supremo N 054-97-EF). Esta liquidacin para cobranza tiene mrito ejecutivo.H. Medida cautelar de anotacin de demanda en los registros pblicos.Esta medida procede cuando la discusin en el proceso recae sobre derechos inscritos, en cuyo caso el juez de trabajo dispondr que se anote la demanda respectiva en el registro respectivo. Esta medida subsiste aun cuando el bien sea posteriormente transferido, en cuyo caso el nuevo adquirente del bien conoce que el mismo es litigioso, a su completo riesgo. Naturalmente, la medida cautelar tendr que ser anotada antes de cualquier transferencia.Es de aplicacin aqu el principio de publicidad registral consagrado en el artculo 2012 del Cdigo Civil, que a la letra reza:Artculo 2012.- Se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones.A manera de ejemplo. Si el bien que el trabajador pretende reivindicar est inscrito en los Registros Pblicos, podr proceder esta medida cautelar. Y, por la misma razn antes explicada, cualquier acto de disposicin posterior del empleador sobre el bien carecer de mayor eficacia, ya que si finalmente el trabajador vence en el juicio, el bien regresa a la esfera patrimonial del empleador para que sea entr gado al trabajador.Es una medida muy til ya que evita que el titular del bien litigioso se coluda con futuros adquirentes de mala fe y los transfiera fraudulentamente con la finalidad de disminuir su patrimonio conocido.I. Medida cautelar temporal sobre el fondoA. Medida temporal sobre el fondoEn el caso de estas medidas cautelares, lo que se persigue es la ejecucin anticipada de lo que el juez de trabajo va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de esta. El juez evaluar que la decisin pueda ser revertida y no afecte el inters pblico.El artculo 55 de la NLPT recoge un supuesto especial de procedencia, que es el de medida especial de reposicin provisional del trabajador, que constituye una disposicin con un contenido bastante novedoso para los procesos laborales ante la justicia ordinaria aunque no en la teora general del proceso cautelar, pues ya tiene su antecedente en el artculo 674 del Cdigo Procesal Civil que regula las medidas cautelares temporales sobre el fondo.En trminos simples estas medidas, entre las cuales identificamos la reposicin provisional contenida en el artculo 55 de la NLPT, tienen como objetivo la ejecucin anticipada de lo que el juez resolver finalmente en la sentencia. Se trata de que el juez anticipe su fallo por la existencia de una especial urgencia de tutela y, como es lgico, por la verosimilitud del derecho invocado por el solicitante.Bajo esa premisa, la medida cautelar de reposicin provisional se sita en el contexto de un proceso cuya pretensin principal es la reposicin del trabajador ante la justicia ordinaria, cuando el demandante acredite los requisitos ya estudiados: apariencia o verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y el ofrecimiento de contracautela.Tienen especial procedencia cuando el demandante:a) Haya sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o trabajador discapacitado.b) Haya estado gestionando la conformacin de una organizacin sindical.c) El fundamento de la demanda sea verosmil.

A nuestro criterio, el solicitante deber situarse en cualquiera de los supuestos detallados en los literales a) y b), empero, en ambos casos deber cumplir con el requisito establecido en el literal c) En otras palabras, no bastar que el trabajador se site en alguno de los supuestos indicados para que se le conceda la medida de reposicin provisional, sino que siempre deber existir verosimilitud o apariencia de derecho en su solicitud cautelar. Enfatizamos que esta medida de reposicin provisional es aplicable en todos los casos en los que la pretensin del trabajador demandante consista en la reposicin en su puesto de labores, no nicamente en los supuestos antes referidos en los que es especialmente procedente.B. Asignacin anticipada (provisional)Esta medida cautelar guarda un objetivo similar al anterior, y en los procesos laborales existe un supuesto especial de procedencia en caso de demandas de nulidad de despido, recogido por el artculo 56 de la NLPT.Esta medida guarda relacin con el artculo 41 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR), que contempla la posibilidad de conceder en los procesos de nulidad de despido una asignacin provisional al trabajador mientras dura el trmite del proceso. No se dispone la reposicin provisional, sino nicamente la entrega de un monto dinerario, a las resultas de la decisin final. El monto de la asignacin provisional no podr exceder del equivalente a la ltima remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador antes del despido, y se abona con cargo a la compensacin por tiempo de servicios (CTS) del trabajador. Justamente por esta ltima razn, si la sentencia final ordena la reposicin del trabajador el empleador debe restituir los depsitos ms sus intereses y, si a su vez ordena el pago de remuneraciones devengadas desde la fecha de despido hasta la efectiva reposicin del trabajador, las asignaciones entregadas se deducen de estas.Naturalmente, si la sentencia firme declara infundada la demanda, el empleador no quedar obligado a restituir los depsitos de CTS ni sus intereses.

J. Medida cautelar innovativaAnte la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho, cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que solo se conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.Como ejemplos que demuestren su utilidad:a) Se pretende que el rgano jurisdiccional suspenda los efectos de un laudo arbitral econmico que es materia de impugnacin.b) Se pretende que el juez ordene al empleador a renovar un contrato de trabajo a plazo fijo ya que la decisin del empleador de no renovarlo perjudica abiertamente los intereses de la organizacin sindical a la cual pertenece dicho trabajador; entre otros supuestos.Discrepamos con quienes sostienen que la solicitud de reposicin provisional del trabajador en su puesto de trabajo califica como una medida cautelar innovativa.Si este tipo de medidas (innovativas) se aplican, por propia definicin, cuando no sea de aplicacin alguna otra medida especfica, cmo podra decirse que la reposicin provisional tiene esa naturaleza si precisamente existe una medida especfica, como son las temporales sobre el fondo, que resulta de plena aplicacin y viabilidad. La reposicin provisional es una medida temporal sobre el fondo y no una medida innovativa.

K. Medida cautelar de no innovarEn el caso de estas medidas cautelares, presuponen tambin la inminencia de un perjuicio irreparable, en cuyo caso puede el juez dictar medidas destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho cuya situacin vaya a ser o es invocada en la demanda tramitada en el cuaderno principal y se encuentre en relacin con las personas y bienes comprendidos en el proceso.Tiene carcter excepcional en los mismos trminos fijados para las medidasinnovativas. Son de naturaleza residual y ante la inexistencia de alguna medida que resulte de especial aplicacin al caso concreto.Como ejemplos grficos, podemos citar los siguientes:a) Se pretende que el juez ordene al empleador a no transferir la propiedad de un bien que el trabajador alega ser propietario, ya que lo recibi en calidad de dacin en pago de su liquidacin de beneficios sociales. b) Se pretende que el juez de trabajo ordene al empleador a no iniciar un procedimiento de cese colectivo ante la Autoridad Administrativa de Trabajo; entre otros supuestos.L. Medida cautelar genricaEs aquella que no se encuentra prevista expresamente en las normas procesales y que depende del caso concreto, situacin en la que el rgano jurisdiccional adoptara; siempre a instancia de parte interesada, la medida precautoria que resulte ms adecuada para asegurar la eficacia de la pretensin principal reclamada en el proceso.M. Medida cautelar especial de reposicin provisionalEsta medida precautoria se ver al examinar el artculo que la regula en forma especfica, esto es; el artculo 55 De La Nueva Ley Procesal Del Trabajo.N. Medida cautelar de asignacin provisional

Esta medida preventiva se analizara en el artculo 56 de la mencionada ley.

ART. 55.- MEDIDA ESPECIAL DE REPOSICIN PROVISIONALEl juez puede dictar, entre otras medidas cautelares, fuera o dentro del proceso, una medida de reposicin provisional, cumplidos los requisitos ordinarios. Sin embargo, tambin puede dictarla si el demandante cumple los siguientes requisitos:a. haber sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o persona con discapacidad;b. estar gestionando la conformacin de una organizacin sindical; yc. el fundamento de la demanda es verosmil.Si la sentencia firme declara fundada la demanda, se conservan los efectos de la medida de reposicin, considerndose ejecutada la sentencia.

1. LA MEDIDA CAUTELAR DE REPOSICIN PROVISIONALSi hay algo que resaltar en el tratamiento sobre las medidas cautelares que recoge la Nueva Ley Procesal del Trabajo, es sin duda el hecho de que se haya incluido en calidad de medida cautelar aquella referida a la reposicin provisional.Esta medida tiene por finalidad no solo anticipar un resultado previsible, sino tambin evitar que se materialice un dao irreparable en contra del trabajador. Se trata de una figura especial y excepcional.Con esta medida cautelar se busca que el trabajador que ha sido cesado de forma injustificada y con la manifiesta vulneracin de alguno de sus derechos fundamentales pueda ser reincorporado a su empleo antes de la expedicin de la correspondiente sentencia, en la medida que, independientemente de la observancia de los requisitos generales para concesin de la medida cautelar, cumpla con ciertos requisitos especiales.La medida cautelar de reposicin provisional puede ser decretada por el rgano jurisdiccional dentro del proceso o antes de iniciado este -lo que se conoce como medida anticipada o fuera del proceso-, debiendo el beneficiario, en este ltimo caso, una vez que se haya ejecutado la medida, interponer la demanda sobre nulidad de despido dentro de los 10 das posteriores, dado que si no se interpone la demanda oportunamente, o esta es rechazada liminarmente, la medida caduca de pleno derecho.Para poder solicitar una medida cautelar de reposicin provisional, se entiende que la pretensin principal a demandarse o demandada (segn corresponde, para hablar de medida cautelar dentro o fuera del proceso), debe ser la de reposicin al puesto de trabajo, que para su trmite como proceso abreviado laboral debe plantarse como pretensin principal nica.Resulta una innovacin procesal esta medida cautelar, en razn que la ley N 26636, no la contemplaba y se tena que esperar hasta la culminacin del proceso con sentencia consentida o ejecutoriada, para que el trabajador retorne a su puesto de trabajo, salvo los casos en que la tramitacin de la nulidad del despido se efectuaba va el proceso constitucional de amparo, segn los criterios jurisprudenciales establecidos por el Tribunal Constitucional.Como presupuesto bsico debemos precisar que una medida cautelar busca neutralizar los efectos que el tiempo genera en el desarrollo de un proceso judicial. En otras palabras, lo que pretende una medida cautelar es que al momento que sea resuelta la controversia judicial, sta no sea tarda e intil. Es por ello que las medidas cautelares se encuentran dirigidas a asegurar la efectividad de la resolucin definitiva que en un proceso judicial se emita.Tal como lo ha precisado la doctrina y la uniforme jurisprudencia tanto del Tribunal Constitucional, como de la Corte Suprema de la Repblica, los presupuestos y caractersticas esenciales de toda medida cautelar, son: el fumus boni iuris (apariencia del derecho), el periculum in mora (peligro en la demora), as como la adecuacin (uso de medida adecuada a los fines perseguidos). Asimismo, se exige que a) una vez presentada la solicitud de medida cautelar, sta ser resuelta sin conocimiento de la parte demandada; b) de apelarse la decisin adoptada en primera instancia, sta slo ser concedida sin que se suspendan sus efectos, y c) Su carcter instrumental y provisorio condicionada a las resultas del proceso principal.CALAMANDREI ha sostenido que "Hay, pues, en las providencias cautelares, ms que la finalidad de actuar el derecho, la finalidad inmediata de asegurar la eficacia prctica de la providencia definitiva que servir a su vez para actuar el derecho. La tutela cautelar es, en relacin al derecho sustancial, una tutela mediata: ms que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia". Al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdiccin, la tutela cautelar no se encuentra contemplada expresamente en la Constitucin. Sin embargo, dada su trascendencia en el aseguramiento provisional de los efectos de la decisin jurisdiccional definitiva y en la neutralizacin de los perjuicios irreparables que se podran ocasionar por la duracin del proceso, se constituye en una manifestacin implcita del derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139. inciso 3), de la Constitucin. No existira debido proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una vez resuelto un caso por la autoridad judicial, resulta de imposible cumplimiento la decisin adoptada por sta.De lo cual se desprende que la funcin de la medidas cautelares est orientada en su carcter instrumental a asegurar la efectividad del derecho demandado en el marco de un debido proceso, no slo cuando se trate de procesos que adolecen de dilaciones indebidas o que no se resuelvan dentro de los plazos establecidos, sino tambin cuando se trate de la duracin ordinaria de los procesos. Existen procesos que por su duracin, aunque tramitados dentro de los respectivos plazos, pueden constituir un serio peligro para eficacia del derecho.As, la Nueva Ley Procesal del Trabajo, establece que cumplidos los requisitos, el juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin principal. En consecuencia, son procedentes adems de las medidas cautelares reguladas, cualquier otra contemplada en la norma procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecucin forzada, temporal sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genrica no prevista en las normas procesales. 2. REQUISITOS PARA LA CONCESIN DE LA MEDIDA CAUTELARDE REPOSICIN PROVISIONALPara la concesin de la mencionada medida de reposicin provisional deben cumplirse los requisitos ordinarios o comunes a toda medida precautoria previstos en la normativa procesal civil, debindose sealar al respecto que, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, el juez dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante, aprecie:a. la verosimilitud del derecho invocadob. la necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra razn justificable; yc. la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin.No obstante lo sealado, la medida cautelar de reposicin provisional tambin puede ser ordenada por el rgano jurisdiccional cuando el actor, entindase, el solicitante de la medida preventiva, cumple con alguno de los requisitos contemplados en los literales a o b siguientes, y satisface la condicin contenida en el literal c, que a continuacin detallamos:a. Que el peticionante de la medida cautelar de reposicin provisional haya sido al tiempo del despido: Miembro de un sindicato en calidad de dirigente, lo que hara presumir que el despido tuvo por motivo las eventuales protestas o reclamos del sindicato, lo que en trminos jurdicos implica la vulneracin del derecho fundamental a la libertad sindical. Menor de edad, lo que hara conjeturar una suerte de aprovechamiento desmedido y arbitrario por parte del empleador, en la medida que asentara an ms la desigualdad en la relacin laboral. En este caso, dado que nuestra Constitucin protege especialmente al menor de edad, se le otorga una proteccin ms inmediata y eficaz frente al despido injustificado. En esencia, en este caso nos estamos refiriendo a cuando el menor de edad es vctima de discriminacin o de la vulneracin de su derecho al debido proceso. Madre gestante, lo que hara presumir que la causa del despido obedece al estado de gestacin de la mujer. Se trata de un caso de discriminacin determinado. Al igual que en el supuesto anterior, debido a la especial proteccin que recae sobre la madre gestante, se busca una solucin inmediata y eficaz frente al acto ilegtimo del empleador. Persona con discapacidad, lo que hara deducir que el despido obedece a una suerte de discriminacin contra el discapacitado, por creerse equivocadamente que su discapacidad afecta la productividad. Al igual que en los dos casos inmediatamente anteriores, nuestra Constitucin le concede una proteccin especial a la persona con discapacidad.b. Que el peticionante de la medida cautelar de reposicin provisional est gestionando la formacin de una organizacin sindical, lo que hara deducir que el despido obedece al hecho de evitarle al empleador cualquier posible conflicto con tal organizacin.c. Que el fundamento de la demanda sea verosmil. Aqu no se exige la certeza del derecho sino nicamente su verosimilitud, o sea, que dicho derecho revista la apariencia de vedader Dicho en otras palabras, no es menester determinar la certe; de la existencia del derecho a efectos de decretar una medie cautelar, porque simplemente se formula un juicio de probabilidad sobre la existencia de tal derecho, sobre la base de ur cognicin no exhaustiva sino sumaria, como corresponde a toe medida cautelar.Entonces, se puede acceder a la medida cautelar de reposicin provisional ya sea en cumplimiento de los requisitos generales para concesin de una medida cautelar o, tambin, excepcionalmente, a travs de la acreditacin de cualquiera de las situaciones a que se ha hecho referencia en los tres ltimos prrafos anteriores.Puntualizamos que, en caso de trabarse una medida cautelar c reposicin provisional y quedar firme la sentencia que acoge la demanda; los efectos de la medida en mencin se mantienen, dejando de considerarse como provisionales, tenindose por cumplido lo ordenado e la sentencia en lo que se refiere, se entiende, a la reposicin definitivo del trabajador.Como se aprecia, la traba previa de la citada medida de reposicin provisional, que representa una especie de medida temporal sobre el fondo, implica que, una vez firme la sentencia que declara fundada I demanda, se tenga por ejecutada tal sentencia con la preservacin d los efectos de la aludida reposicin provisional, que ahora dejan de ser provisionales y se convierten en definitivos por mandato judicial con autoridad de cosa juzgada.3. EN QU CASOS PROCEDE LA REPOSICIN PROVISIONAL?Es importante precisar que la reposicin provisional no procede en cualquier caso, solo ser viable cuando la pretensin del actor s encuentre referida a algn supuesto de despido nulo reguladas en la Le de Productividad y Competitividad Laboral, incluidas las contemplada en las Leyes Ns 26626 y 27050. En efecto, si tenemos en consideracin que esta forma de despido es la nica que le da derecho a la persona afectada para solicitar su reincorporacin al empleo, es lgico que solo en estos casos proceda la medida cautelar de reposicin provisional.A este respecto, es importante traer a colacin que el artculo 29 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece lo siguiente:"Artculo 29.- Es nulo el despido que tenga por motivo:a. La afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales;b. Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;c. Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f del artculo 25;d. La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma;e. El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los 90 (noventa) das posteriores al parto. Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso la existencia de causa justa para despedir.Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del empleador de despedir por causa justa"Igualmente, en el artculo 34 de la mencionada ley se dispone lo siguiente:"Artculo 34.- El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnizacin. Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el artculo 38, como nica reparacin por el dao sufrido. Podr demandar simultneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en ejecucin de sentencia, opte por la indemnizacin establecida en el artculo 38o".Sobre la base de ello es claro que frente a un cese ilegtimo, la adecuada proteccin viene a ser la indemnizacin; no obstante, en casos excepcionales y determinados como los contemplados en el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral y en las Leyes Ns 26626 y 27050, procede la reposicin.Siendo as, por ejemplo, no podra solicitarse una medida cautelar de reposicin provisional cuando lo que se demanda no es el despido nulo, pues finalmente no se estara asegurando y anticipando un resultado, sino se estara desnaturalizando la pretensin misma.Ahora bien, es importante precisar que cualquiera de los supuestos contenidos en el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral y en las Leyes Ns 26626 y 27050 puede dar lugar a la reposicin previsional; empero, solo aquellos a los que se refiere expresamente el artculo 55 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo dan lugar a que pueda solicitarse la medida especial de reposicin provisional sin el cumplimiento de los requisitos generales. En el caso del resto de supuestos necesariamente debern cumplirse los requisitos ordinarios o generales.Por ejemplo, en el caso del trabajador que fue despedido por presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes -supuesto no contemplado expresamente en el artculo 55 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo-, este no podr acogerse a la modalidad especial de otorgamiento de la medida cautelar de reposicin provisional, sino que deber cumplir con los requisitos generales para la concesin de la medida precautoria, cuales son a) acreditar la verosimilitud del derecho invocado; b) acreditar la necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra razn justificable; y c) acreditar la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin. Lo mismo ocurrir en el caso del trabajador que fue despedido por afiliarse a un sindicato o de aquel que fue cesado discriminatoriamente por razn de su sexo, raza, religin, opinin o idioma, entre otros.En suma, debe quedar claro que la medida especial de reposicin provisional es procedente tratndose de las pretensiones que se sustenten en cualquier supuesto de despido nulo, no obstante, solo si se configuran algunos de los casos acogidos expresamente en el artculo 55 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo se podr conceder la medida cautelar sin la necesidad de cumplir con todos los requisitos generales, solo bastar para ello, adems de la demostracin de la configuracin del supuesto correspondiente, la acreditacin de que el fundamento de la demanda es verosmil.4. SI SE CONCEDE UNA MEDIDA CAUTELAR E REPOSICIN PRO-VISIONAL, PUEDE EL TRABAJADOR ACOGERSE A LO ESTABLECIDO EN EL LTIMO PRRAFO DEL ARTCULO 34 DE LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABRAL?El ltimo prrafo del artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral establece lo siguiente:En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en ejecucin de sentencia, opte por la indemnizacin establecida en el artculo 38o" (las cursivas son nuestras).Esto significa que si bien el trabajador inici un proceso de impugnacin de despido en virtud del cual inicialmente pretenda la reposicin, luego de dictada la sentencia, y en la etapa de ejecucin, podr cambiar su pretensin restitutoria por una indemnizatoria.La pregunta que se hace obligatoria es: en los casos en que se concedi una medida cautelar de reposicin previsional resulta aplicable esta regla?A este respecto, es importante tener en consideracin el ltimo prrafo del artculo 55 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, que literalmente indica lo siguiente:Si la sentencia firme declara fundada la demanda, se conservan los efectos de la medida de reposicin, considerndose ejecutada la sentencia".En este contexto, consideramos que si en estos casos no hay propiamente una etapa de ejecucin, pues la misma norma considera que al declararse fundada la sentencia se entender que est ya ha sido ejecutada, entonces, el trabajador no podr acogerse a lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, sencillamente porque no tendr la posibilidad de optar por la indemnizacin.Al margen de ello, estimamos que el hecho de solicitar una medida cautelar de reposicin provisional es una clara e indubitable manifestacin del demandante de no querer dar por extinguida la relacin laboral, por lo que sera inaceptable que si se ha concedido y ejecutado dicha medida, posteriormente se pretenda solicitar la indemnizacin, dado que ello constituira un uso abusivo de las deficiencias y vacos de las normas legales pertinentes; en todo caso, consideramos que el criterio adecuado a utilizar es aquel que no permite la variacin de la restitucin por la indemnizacin cuando el demandante ha sido repuesto mediante medida cautelar y esta se mantiene vigente al momento en que la sentencia ha sido declarada fundada.Pero tambin puede ocurrir que antes de que se expida la correspondiente sentencia el demandante opte por una variacin de la medida cautelar, de manera que esta es aceptada concedindosele cualquier otra distinta a la de reposicin provisional. En este caso, luego de que la sentencia quede consentida, necesariamente deber haber una etapa de ejecucin. Siendo as, el demandante que ya goz de una reposicin provisional tendr derecho a acogerse a lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral?opte por la indemnizacin, no solo porque s habr etapa de ejecucin, sino tambin porque atendiendo a las circunstancias particulares la indemnizacin podra resultar siendo la solucin ms justa. No obstante, debemos hacer una precisin. Una cosa es que se haya variado la medida cautelar porque al trabajador le resulta difcil retornar a su puesto de labores -por todo lo que el empleador pueda hacer para lograr su incomodidad a efectos de que este opte por retirarse del empleo- y otra muy distinta es que el trabajador maliciosamente la vare para obtener un beneficio indebido.Consideramos que en este caso el juez laboral solo deber permitir que el trabajador opte por la indemnizacin en la medida que este ltimo demuestre que efectivamente el resarcimiento se constituye como la solucin ms justa, dado que disponer la reposicin implicara someterlo a una serie de actos lesivos de la dignidad y los derechos del trabajador. Si el trabajador demandante no demuestra ello, entonces no habr razn justificada para el otorgamiento de la indemnizacin, solo corresponder la reposicin.Finalmente, es preciso decir que la norma contenida en el artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral podr ser invocada por el demandante y proceder sin ningn inconveniente cuando en el proceso laboral no se haya solicitado la medida c