IFECOM | Consejo de la Judicatura Federal - 34/2015 /303623 · 2017-06-09 · ciudad de México, a fin de que de no tener inconveniente alguno, por su conducto publique a través

.IIlIOAI.OE LA RDERJ.llXII

uzgado V de Distrito

1 Amparo

f

C.M 46/2014En dos de junio de dos mil diecisiete, la que

suscribe, Ericka Alejandra Ochoa Cortez, Secretaria deJuzgado adscrita a este Órgano Jurisdiccional, doy cuenta alJuez con el oficio 400/2017 que remite la Secretaria delDécimo Tribunal Unitario del Decimoquinto Circuito c nsede en esta ciudad, el cual se registró en la Oficialía ePartes de este Juzgado con nÚ!p_erode folio 5930. Const

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l.

-,.,,~

.Mexicali, Baja California, dos de junio de dos mil

diecisiete.

Agréguese a los autos el oficio e cuenta que signa la

Secretaria del Décimo Trib nal Unitario del

Decimoquinto Circuito con sede e esta ciudad, mediante

el cual remite testimonio autoriza o de la ejecutoria que

dictó en el recurso de apelaci' con número de toca

34/2015 que promovió HSBC Mé ico, Sociedad Anónima,

Institución de Banca Múltiple, . rupo Financiero HSBC,

División Fiduciaria, comofi ciaria en el fideicomiso

identificado con el número /303623 y otros, contra la

sentencia de reconocimiento, graduación ,y prelación de

créditos de siete de septiem e de dos mil quince, que se

dictó en el presente concurs mercantil, ac'úsese el reciboI

de estilo a la Superioridad, a virtiéndose que resolvió en los

siguientes términos:

"PRIMERO. Se ODIF/CA la sentencia dereconocimiento, gradu ción y prelación de créditosde siete de septiembre e dos mif quince, dictada porel Juez Quinto de O trito en el Estado de BajaCalifornia, en el c curso mercantif 46/2014,promovido por la ca' erciante Financieras Urbi,Sociedad Anónima de, apital Variable, en términosde lo señalado' en la arte considerativa de estaejecutoria.

SEGUNDO. Es pública la información contenidaen el presente recurso de apelación, con supresión delos datos personales y sensibles de las partes en los

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términos, razones y fundamentos referidos en elconsiderando respectivo de la presente resolución.

TERCERO. Comuníquese al juzgado de origenmediante oficio y con testimonio de la presenteresolución, c;}evuélvase la copia cerlificada del aludidoconcurso mercantil; háganse las anotaciones en el librode gobierno; y, en su oporlunidad, archívese elpresente toca como asunto totalmente concluido",

icka Alejandra

utoriza y d fe.

La Secretaria hace constar que el presente acuerdo se ene tra incorporadoallente electrónico, y que los mismos coinciden en su totalidad, en los ' minos que indica el

o parralo del articulo 23 Bis de la Ley de Concursos Mercantiles, Const

La Secretaria hace constar que en esta misma lecha se girara las autoridades, en ténninos de la minuta que al electo se anexa, Cons

Doy fe.

Juez Quinto d

En atención a la ejecutoria en cita, se tienen como

acreedores reconocidos en el orden de grado y prelación

que sostuvo el Tribunal de Alzada.

Finalmente, gírese atento oficio al Instituto Federal de

Especialistas en Concursos Mercantiles, con sede en la

ciudad de México, a fin de que de no tener inconveniente

alguno, por su conducto publique a través de su página

,oficial el presente acuerdo y la ejecutoria del Tribunal de

Alzada.

Lista: En C''''(;(2 de20 . I';¡'" se publicó el (la)antecede en lista de acuerdos queesté juzgado. Doy fe.

deque

e publica en los estrados de

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FORMAB.1

"Año del centenario de la promulgación de laConstitución Política de los Estados Unidos Mexicanos"

fJ{REST¡\\)Otr',' '-,,\11 n. r

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iFORMA A-55-,' ~

TOCA MERCANTIL: 34/2015.APELANTES: HSBC MÉXICO, SOCIEDAD ANÓNIMA,INSTITUCiÓN DE BANCA MÚLTIPLE, GRUPO FINANCIEROHSBC, DIVISiÓN FIDUCIARIA, COMO FIDUCIARIA EN ELFIDEICOMISO IDENTIFICADO CON EL NÚMERO F/303623; YOTROS.

MAGISTRADO: RUBÉN DAVID AGUILAR SANTIBÁÑEZSECRETARIA: ISABEL CRISTINA LOUBET GRAcíA

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Mexicali, Baja California; a treinta de mayo de dos /mil diecisiete. ElMagistrado del Décimo Tribunal Unitario del Decimoquinto Circuito, emite la siguiente:

/;-:,;r-SENTENCIA Jf

VISTOS \;p'a'ra resolv~rlos' ;autos del, toca~erc,a'iI 34/2015 relativo a losrecursos de a~pelación interpuestos por "HSBC México, S¿Ciedad,Anónima, Institución

~ de Banca Múltipíe, Grupo Financiero HSBC, Divi~iÓiJfFiduci~riá~,como fiduciaria en

1:." el fideicomiso identificado~con el ~4mero F/3036j:f; y, otros, G9ntra la sentencia dereconocimiento, graduacióny".~prelación de créditos de siete de septiembre de dos,. ,'~ " ,iI ,quince, dictada,por el,Juez~Quintó,'de Distritclén ehEstado de Baja California, con":"7:3~ , .~,' ~de ~~~.,e.,.s!aC,',~Uq.ad;:~n:el.co.,'~,c.ur,so,m..e~c.~nt).'(.,46~.201.4...:de su índice, promovido por

~~~,,\ . • .'\"pFmanclera)ur~l,'socled~d. Anom,~a...?,e,~.., ,..'{;# -~ ',. . , ,'¿,' .. (en .

~ . '. '.. !RE'SUZLiTANDO:'QODER JUDICIAL DI ,,' ,'/, .'¡ .f' •• ";"":'-"'- .

FEDERACIÓN PRIMERO: Presentación ,d~los. recursos .. En el Juzgado Quinto de Distrito enÉCIOO=~~el' Estado~~~~ájá California, con ~ede l"'; ,',;'- ',~""""",;J'/-_. )'>' /f / '.;- ,,'

Los referidos recursos fueron radicados en este tribunal, por auto de once dediciembre de dos ,1nilquince (fojas 940 a 943 del tamal, relativo al expediente de alzada);asignándoles el número del toca mercantil 34/2015, lo cual se hizo saber a las partes; seconfirmó la ado/lisión y calificación del grado de las apelaciones; se tuvieron porformulados los ,ágravios expresados por los inconformes y, por contestados los motivosde inconformidad por el conciliador y la comerciante; asimismo, se impuso a las partesdel derecho que les asiste para oponerse a la inclusión de sus datos personales en la

'publicación dEr. la sentencia -que se emitiera en los mencionados expedientes deapelación. i '. ".

." ...•• ~' .•Además del presente toca mercantil, se admitieron en este Tribunal Unitario los

recursos dé apelación registrados como tocas mercantiles 23/2015, 24/2015, 25/2015,26/2015, 47/2015, 28/2015, 29/2015, 30/2015, 31/2015, 32/2015, 33/2015, 35/2015,36/2015, ~7/2015 Y 38/2015, los cuales también fueron interpuestos en contra de lasentencia de reconocimiento, graduación y prelación de créditos de siete de septiembrede dos mil quince, dictada por el Juez Quinto de Distrito en el Estado de Baja CC\lifornia,con sede en esta ciudad, en los concursos mercantiles 35/2014, 36/2014, 37/2014,38/2014, 39/2014, 40/2014, 41/2014, 42/2014, 43/2014, 44/2014, 47/2014, 48/2014,49/2014, 50/2014 Y 51/2014; los mencionados expedientes, a la fecha se encuentranintegrados en este Tribunal conforme a los datos indicados en la tabla siguiente:

1

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----------------------------------------------------------- :;¡¡¡Toca mercantit 34/2:015" .' .~

I---- _._--- --

TOMOS___ o ---_ ..

TOCA CONCURSO TOMOS ANEXOS AL CXMESTACOES FOJASN° MERCANTIL MERCANTIL TOCAS lESIMJ«) APEl..ACOES ALAS DE~ DE TOCAS YAPELACIÓN APELACIONES ~NEXOS

1 23/2015 35/2014 2 91 11 21 66,794

2 24/2015 36/2014 7 21 13 25 23,080

3 25/2015 37/2014 1 8 3 6 4,535

4 26/2015 38/2014 3 7 3 6 4,134

5 27/2015 39/2014 3 8 3 6 4,223

6 28/2015 40/2014 2 8 3 5 4,055

7 29/2105 41/2014 3 14 9 17 14,663

8 30/2015 42/2014 \ 4 34 10 20 22,992

9 31/2015 43/2014 l' 8 4 8 4,849

10 32/2105 44/2014 3 .. 8 5 10 4,643

11 33/2015 47/2014 2 8 3 6 4,064

12 34/2015 46/2014 3..

7 5 9 5,190,.

13 35/2015 48/2014 3 17 15 27 15,689

14 36/2015 49/2014 3 21 11 21 11,371

15 37/2015 50/2014 3 12 13 23 10,594, .

16 38/2015 51/2014 6 40 \ . ; 13 27 39,131\ .,

-- - --

TOTAL 16 16 49 312 124 237 240,013,

Estos expedientes si bien, fueron radicados como tocas de apelaciónindependientes, lo cierto es que se encuentran relacionados, ya que los concursosmercantiles de los cuales derivan, fueron acumulados por el juez del proceso medianteresolución emitida el veintiuno de enero de dos mil quince, al concurso mercantil 35/2014(origen del toca mercantil 23/2015), ordenando su tramitación por cuerda separada y sinconsolidación de masas, al considerar que la empresa concursada Urbi DesarrollosUrbanos, Sociedad Anónima Bursátil de Capital Variable, controla al resto de lasempresas, entre las que se encuentra la aquí concursada Financiera Urbi, SociedadAnónima de Capital Variable; lo anterior, con fundamento en los artículos 15, 15 Bis y17, de la Ley de Concursos Mercantiles; luego, al estar relacionados los tocas deapelación indicados, con el toca de apelación en que se actúa, lo determinado en uno delos expedientes mencionados, pudiera en su caso influir en la tramitación de otro.

Debido a la relación que existe entre los asuntos, y al volumen de las constanciasque los integran, por auto de fecha treinta de diciembre de dos mil quince, este Tribunalse reservó de acordar lo conducente respecto a la admisión o desechamiento de laspruebas ofrecidas en esta instancia por los apelantes y sus contrapartes, en cada uno delos tocas señalados en la tabla que antecede; lo anterior, hasta en tanto culminara larevisión de las constancias que los formaban (fojas 954 a 955 del tomo 1, relativo alpresente toca mercantil); siendo pertinente destacar que el presente toca mercantil34/2015, derivado del concurso mercantil 46/2014, del índice del Juzgado Quinto deDistrito en el Estado de Baja california, con sede en esta ciudad, se conforma de tres [03]tomos, siete [07] tomos que integran el testimonio de apelación, cinco [05] apelaciones ynueve [09] contestaciones a los recursos de apelación.

Una vez culminada la revisión señalada en el presente toca mercantil como enlos tocas mercantiles relacionados, por auto de nueve de febrero de dos mil dieciséis, seadmitieron y desahogaron las pruebas conforme a las formalidades respectivas para cada

2

expediente en lo particular, bajo el principio de estricto derecho y de igualdad procesal;con 'la finalidad de garantizar un efectivo acceso a la justicia y evitar el dictado desentencias contradictorias (fojas 1713 a 1718, del tomo 11, relativo al presente tocamercantil).

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PODER JUn' t DE LA FEDERAClON

Toca mercantil 34/2015 FORMAA,55

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Mediante proveído de dos de marzo del mismo año, se dejó sin efectos elseñalamiento de la fecha para la celebración de la audiencia de desahogo de pruebas yformulación de alegatos, reservándose fijar nuevo día y hora para tal efecto, hasta entanto todos los tocas mercantiles se encontraran debidamente integrados, conforme a lasconstancias que fueron requeridas al A quo (foja 1722, del tomo 11, relativo al presentetoca mercantil).

El veintinueve de marzo de dos mil dieciséis, en atención/~í' estado de autos, delos que se advirtió que todos los tocas mercantiles relacionado~ al presente asunto seencontraban debidamente integrados, y que en éste no existían pruebas que ameritaranun desahogo especial en esta segunda instancia, con fundam~nto en el artículo 142 de laLey de Concursos Mercantiles, se citó, a las partes a lel audiencia de desahogo depruebas y formulaCiÓn de alegatos (foja 1734 del tOll)6 11, relativo al presente tocamercantil) .. \ \

Toca mercantil 34/2015

número, a la jurisdicción territorial y especialización por Materia de los Tribunales deCircuito y de los Juzgados de Distrito, modificado por el Acuerdo General 50/2013, delPleno del Consejo de la Judicatura Federal, de cuatro de diciembre de dos mil trece,publicado en el Diario Oficial de la Federación el quince de enero de dos mil catorce,relativo a la denominación, residencia, jurisdicción territorial, domicilio y fecha de inicio defunciones del Décimo Tribunal Unitario del Decimoquinto Circuito, con residencia enMexicali, Baja California, así como a las reglas de turno, sistema de recepción ydistribución de asuntos entre los órganos jurisdiccionales del Circuito y sede indicados.

SEGUNDO. Transparencia. Mediante acuerdo de radicación de once dediciembre de dos mil quince (fojas 940 a 943 del tomo 1, relativo al presente tocamercantil), este Tribunal determinó que en cumplimiento a la obligación que tienen losórganos jurisdiccionales de hacer públicas las sentencias y de respetar a la vez elderecho de las partes a la protección de sus datos personales, en la versión pública de laresolución que se llegare a dictar en el presente asunto, se suprimirían sus datospersonales y sus datos sensibles, procurando que lo anterior no impidiera conocer elcriterio sostenido por este órgano jurisdiccional, de conformidad con lo instituido en losartículos 6°, apartado A, fracción 11,y 16, segundo párrafo, de la Carta Magna; 8 y 18de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental(Actualmente artículos 66, 67, fracción 11,y 71, en relación con el Segundo transitorio dela Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública); 8° del Reglamentode la Suprema Corte de Justicia de la Nación y del Consejo de la Judicatura Federal,para la aplicación de la citada ley; así como en el Acuerdo General del Pleno del Consejode la Judicatura Federal de fecha veintisiete de noviembre de dos mil trece, publicado enel Diario Oficial de la Federación el seis de febrero de dos mil catorce; en relación con elcriterio 1/2011, del Comité de Acceso a la Información y Protección de Datos Personalesdel Consejo de la Judicatura Federal, de rubro: "DATOS PERSONALES DE LASPARTES EN LOS JUICIOS. LA FAL TA DE MANIFESTACIÓN EXPRESA POR LA QUESE OPONGAN A LA PUBLICACIÓN DE LOS DA TOS, NO EXIME A LOS ÓRGANOSJURISDICCIONALES NI A LAS UNIDADES ADMINISTRATIVAS DE SU PROTECCIÓN".

La determinación indicada fue notificada ,a las partes el catorce de diciembre dedos mil quince (foja 947 del tomo 1,relativo al presente toca mercantil).

Luego, pese a que las partes no hicierOn, manifestación alguna, en respeto alderecho que le asiste en cuanto a la protección de sus datos personales, con fundamentoen el artículo 6°, Apartado A, fracción lI,de la Constitución Federal, en la versión públicade la presente resolución se suprimirán sus datos p.ersonales y sus datos sensibles,procurando que lo anterior no impida conocer el criterio sostenido por este órganojurisdiccional, atento a las mencionadas disposiciones.

TERCERO. Resolución impugnada. La sentencia de reconocimiento,graduación y prelación de créditos, dictada el siete de septiembre de dos mil quince,dentro del concurso mercantil con plan de reestructura previo 46/2014, del índice delJuzgado Quinto de Distrito en el Estado de Baja California, ..con sede en esta ciudad,promovido por Financiera Urbi, Sociedad Anónima de Capital Variable, en susconsiderandos y resolutivos, establece lo siguiente:

"f ...JC O N SI DE R A N D O:

PRIMERO. Este Juzgado Quinto de Distrito en el Estado, es competentepara resolver el presente asunto de conformidad con lo dispuesto en los artículos104, fracción ", de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, 53 dela Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, 4° y 17 de la Ley deConcursos Mercantiles.

SEGUNDO. Para la resolución del presente asunto se consideraran,exclusivamente, la lista definitiva de reconocimiento de créditos que presentó elConciliador, aunado a ello las objeciones planteadas a la misma, así como losdocumentos que se anexaron a las solicitudes de reconocimiento de crédito, y losque presentó el Conciliador, de acuerdo con el contenido de los artículos del 121,122, 123, 125, 128 al 132 y 177 de la Ley de Concursos Mercantiles, por lo quetales elementos constituyen el objeto de estudio de la presente sentencia dereconocimiento, graduación y prelación de créditos.

Es así, pues en la lista definitiva se inCluyó, entre otros datos, el nombre ydomicilio de cada acreedor, la cuantía del crédito en UDls como ordena el numeral89 de la Ley de Concursos Mercantiles, garantías, condiciones, términos,características, así como el grado y prelación que se estimó corresponde a cadauno de esos créditos, lo que se ajustó en función de las objeciones planteadas ysolicitudes de reconocimiento de crédito presentadas con posterioridad a la listaprovisional.

Asimismo, conforme al numeral 123 de la Ley de Concursos Mercantiles, elConciliador incluyó en la lista provisional, la que posteriormente se constituyó como

4

la lista definitiva, aquellos créditos que pudo determinar con base en lacontabilidad electrónica y documentación que expresó' ser disponible yencontrarse en el domicilio de la concursada. así como con la información quese obtuvo de las solicitudes de reconocimiento de crédito que se presentaron.

Por ello, la presente sentencia de reconocimiento, graduación y prelaciónde créditos, de conformidad con el numeral 130 de la Ley de ConcursosMercantiles, tendrá como base la lista definitiva que presentó el conciliador, ycon relación a la lista que presentó el conciliador el veintitrés de junio de dosmil quince, no se consideraran aquellas modificaciones que vayan más allá dealguna aclaración de los montos de los créditos ya reconocidos en ésta, es decir,que implique un cambio a la lista definitiva que se exhibió el diecisiete de junio dedos mil quince, (propuesta de diversos presuntos acreedore~: cambio de grados alya pr~puesto o eliminación de presuntos acreedores ya ci.~ideradOS).

No obstante ello, se dejan a salvo los derechos de los nuevos presuntosacreedores propuestos y no propuestos en dicha rela&ión para hacer/os valer en

. I

tiempo y forma, como lo establece el numeral 1)2 de la Ley de ConcursosMercantiles, .en, "raz6n a que los -acreedores pued6n solicitar por primera vez elreconociiniento de sus créditos "y adjunta'jlas pfuebas correspondientes, hastadespués de dictada la sentencia de reconocirriiento, graduación y prelación decréditos,' durante el plazo para apelar dicha se 'tencia, aun;cuando no lo hubiesenhecho antes, al estar .el tribunal ae alzada obligado a a~fnitif la solicitud y laspruebas correspondientes y a desahogar/as en apelación, ello de conformidad con"los artículos 135.al.142 de la indicada ley. ~ '

si~~idé ~%~yo'/a tesis 1a.LX'Ió 1/2012.(10a.): sustentada por la PrimeraSala de la 'Suprema Corte de Justicia e Ja¡,Nación, visible en.la página 861 delLibro, VII, Abril de~2012, Tomo 1del.5e:riiéinar;0 JiJdicial'dé~/a Federación y suGaceta, Materia. Civil, ,de la Décima Ipoca,9,0n el ru,bro siguiente:. "CONCURSOSMERCANTILESJE( ,TRIBUNAL=D ",'A,t.ZADA EST~ O, BLlGADO A ADMITIR LASOLICITUD DE .RECONOCIMI NTO' DE ~CREDITOS y- -A RECIBIR YDESAHOGAR LAS PRUEBAS( , . EJ~LEPRESENTEN LOS ACREEDORES DELCOMERCIANTE l}ECLARADO 'pNLCONCURSO MERCANTIL, EN EL RECURSODE \ APELACIONIJcROM(J)VIDO ,CONTRA LA SENTENCIA DE~ECONOCIMIENTO,~GR;4DUACIÓN y PRELACiÓN DE CRÉDITOS, AUNQUE

'.NOLO HUBIESEN ~ECflQ,;1J4vTES'~o ", .. Se exceptúan'de:lojmterior, aquellos acreedores que se hayan agregado

con motivo de:: alguna~':trrnsferencia de créditos y de las cuales exista la", ',document,aéiÓn'i;f!~p,ectiva~..' n los exp,edientes de concur,so, mercantil' con plan de

reestructura previo! . -',. ".'~. . TERCERO; El, va or que debe asignarse a las Unidades de Inversión, de':acu~f(lÓ'con el artíCÚ~/": 9, fraccione.s~I y 11,de la Ley'de Concursos Mercantiles,

seriLa ¡a~fecha én q sedictójasentencia de declaración de concurso'- 'tO, -,' .mercan, o ' ' , " • " , '// Así como que el capital y los accesorios de los créditos en moneda

e', /,','1,naciona,l, sin garantía 'fal,' d,ejarán de causar intereses y se convertirán a Unidades, ,(ié Inversión, utilizan?? al efecto la 'equivalencia de dichas unidades que da av conocer el Bancodq México. . "/",

- Mientras 'qué, elcapitar:y los accesorios>df!.los créditos en monedaextranjera: sin, gar~ntía real, dejarán de causar, intereses y se convertirán amoneda 'nacional,'egún se explicó en eJ:párrafo precedente. Dicho importe seconvertirá, a su ve., a Unidades de Inversión en términos de lo previsto en laanunciada fracción ~.

El numeral a que se hace referencia, es del siguiente texto:"Artículo 89. A la fecha en que se dicte la sentencia de concurso

mercantil:"l. El ca ital y los accesorios financieros insolutos de los créditos en

moneda nacional,jsin garantía real, dejarán de causar intereses y se convertirán aUDls utilizando a ¡ efecto la equivalencia de dichas unidades que da a conocer elBanco de Méxicq Los créditos que hubieren sido denominados originalmente £!nUDls dejarán de aausar intereses;

"11. El dpital y los accesorios financieros insolutos de los créditos enmoneda extranje,'ra, sin garantía real, independientemente' del lugar en queoriginalmente se hubiere convenido que serían pagados, dejarán de causarintereses y se cOfvertirán a moneda nacional al tipo de cambio determinado por elBanco de México¡ para solventar obligaciones denominadas en moneda extranjerapagaderas en la Ffepública Mexicana. Dicho importe se convertirá, a su vez, a UDlsen términos de lo previsto en la fracción anterior, y

"111.Los cr:éditos con garantía real, con independencia de que se hubiereconvenido iniciaiJ;;iJte que su pago sería en la República Mexicana o en elextranjero, se manYlmdrán en la moneda o unidad en la que estén denominados yúnicamente causarán los intereses ordinarios estipulados en los contratos, hastapor el valor de los bienes que los garantizan.

PODERJU~ ":l DE ll.A FEDERACIÓN

\~IA•..OEGIÓti

_.;jTNl.O'..

Toca mercantil 34/2015 FORMAA.55

5


"Para los efectos de determinar la participación de los acreedores congarantía real en las decisiones que les corresponda tomar conforme a esta Ley, elmonto de sus créditos a la fecha de declaración del concurso, se convertirá a UDlsen términos de lo establecido para los créditos sin garantía real en las fracciones Iy 11de este artículo. Los acreedores con garantía real participarán como tales poreste monto, independientemente del valor de sus garantías, salvo que decidanejercer la opción prevista en el párrafo siguiente.

"Cuando un acreedor con garantía real considere que el valor de sugarantía es inferior al monto del adeudo por capital y accesorios a la fecha dedeclaración del concurso mercantil, podrá solicitar al juez que se le considere comoacreedor con garantía real por el valor que el propio acreedor le atribuya a sugarantía, y como acreedor común por el remanente. El valor que el acreedor leatribuya a su garantía se convertirá en UDls al valor de la fecha de declaración delconcurso mercantil. En este caso, el acreedor deberá renunciar expresamente, enfavor de la Masa, a cualquier excedente entre el precio que se obtenga al ejecutarla garantía y el valor que .Ie atribuyó, considerando el valor de las UDls de la fechaen que tenga lugar la ejecución.

En congruencia con la anterior disposición, se advierte que en el presenteconcurso mercantil el valor de la Unidad de Inversión debe ser el que estableció elBanco de México para el veintiuno de enero de dos mil quince; fecha en la quese dictó la sentencia que declaró a Financiera Urbi, Sociedad Anónima deCapital Variable, en estado concursal, siendo así, que el valor asignado a dichaUnidad de Inversión, en esa fecha, fue de 5.288124, según el sitio oficial deInternet del Banco de México: htfp://www.banxico.org.mx.

De igual forma, se establece que en el presente concurso mercantil el tipode cambio de moneda extranjera a moneda nacional debe ser de igual forma alveintiuno de enero de dos mil quince, siendo éste en esa fecha, de 14.6484pesos, según el sitio oficial de Internet del Banco de Méxicohtfp://www.banxico.org.mx.

CUARTO. En el presente asunto, las objeciones formuladas por losacreedores se hicieron consistir en:

• The Bank of New York Mellan, objetó la lista provisional en el sentido deque el nombre con el que se le reconoció en la lista provisional es impreciso dadoque la solicitud se realizó como The Bank Of New York Mellan en su carácter derepresentante común de los tenedores de bonos de la emisión, y no así comoThe Bank Of New York Mellan representante común de los tenedores nofirmantes de la presente solicitud. \

"

Atento a lo expuesto, se considera que el pago a los acreedoresreconocidos como beneficiarios de los bonos que establece el acta de emisión auna tasa de interés de 8.50%, conforme al contrato de diecinueve de abril dedos mil seis, celebrado entre Urbi, Desarrollos Urbanos, Sociedad AnónimaBursátil de Capital Variable, las subsidiarias garantes parte de dicho instrumento yThe Bank of New York Mellan como fideicomisariosucesor de Jp Margan ChaseBank N. A.; el acta de emisión de bono a una tasa de interés de 9.50% conforme alcontrato de emisión de diecinueve de enero de dos mil diez celebrado entreUrbi, Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátil de Capital Variable, lassubsidiarias garantes parte de dicho instrumento y The Bank of New York Mellancomo fideicomisario; así como el acta de emisión de bono a una tasa de interés de9.750% pagaderos el tres de febrero de dos mil veintidós, conforme al contrato deemisión de tres de febrero de dos mil doce celebrado entre Urbi, DesarrollosUrbanos, Sociedad Anónima Bursátil de Capital Variable; las subsidiarias partes dedicho instrumento y The Bank of New York Mellan como fideicomisario y The Bankof New York Mellan (Luxembourg) S.A., como Agente Pagador de Luxemburgo yAgente de Transferencias, deberá realizarse a través de The Bank of New YorkMellan en su calidad de fideicomisario, con sustento en lo siguiente.

Las Secciones 1.1, 2.3, 3.1, 3.2 Y 6.9, del acta de emisión de bono a unatasa de interés de 8.50% con vencimiento en diecinueve de abril de dos mildieciséis, conforme al contrato de emisión de diecinueve de abril de dos milseis, celebrado entre Urbi, Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátil deCapital Variable, las subsidiarias garantes parte de dicho instrumento y The Bankof New York Mellan como fideicomisario sucesor de Jp Margan Chase Bank N. A.,establecen:

"Sección 1.1 Definiciones."Oficina del Fideicomiso Corporativo" significa la oficina del Fideicomiso

en la que, en cualquier momento, su negocio de fideicomiso corporativo seráprincipalmente administrado, misma oficina que a la fecha del presente instrumentoestá ubicada en 4 New York Plaza, 15th Floor, New York, NY 10004, Fax: 212-623-6207 o 6214, en atención a: Worldwide Securites Services-Latin AmericaAdministration, o la oficina principal del fideicomiso corporativo de cualquierfideicomisario sucesor (o cualquier otro domicilio que dicho Fideicomisario sucesorpueda designar eventualmente mediante notificación a los Tenedores y a la

6

ji'.

http://htfp://www.banxico.org.mx.http://htfp://www.banxico.org.mx.

~\FORMAA.55Toca mercantil 34/2015

Compañía)., "Sección 2.03: Registrador y Agente Pagador.

(a) La compañía deberá mantener una oficina o agencia en el Distritode Manhattan, Ciudad de Nueva York, y mientras los Pagarés sean admjtidos paracotización en la Lista Oficial del Luxembourg Stock Exchange f para sernegociados en el Euro MTF, y las reglas del Luxembourg Stock Excfhange así lorequieran, donde los Pagarés podrán ser presentados o entregadls para registrode transferencia o canje (el "Registrador'), donde los Pag¡/rés podrán serpresentados para pago (el "Agente Pagador'J y para la notificac '6n y demandas a ocontra la Compañía en relación con los Pagarés y el presente ontrato de Emisión.El Registrador deberá llevar un registro de los Pagarés y. 'de su transferencia ycanje (el "Registro de Pagarés'J. La Compañía podrá tener uno o más co-Registradores y uno o más agentes pagadores adicio ales. El término "AgentePagador" incluye cualquier agente pagador adicional.

(b)

f. ..)e' ,(c) La Compañía inicialmente de gna a la Oficina del Fideicomiso

Corporativo, comO Registrador, Agente Pagado, agente de.Transferencia y agentepara entrega de notificaciones y demandas en' relación\'Con'/los Pagarés y elpresente contratode~ ~misión" ,hasta el o"TIf:~ntoen q!de otra persona sea,designada como tal. - ~:- , "': Subsidiaria Garante o uml Filian de la Compañía o de una Subsidiaria Garante)> ( '/}tiene, de conformidad~ c~ el presente Contrato de Emisión, Moneda de Curso' .. Légal de EE.UU.'- design ''da para y suficiente para pagar la totalidad del principal e

'.,.,.intereses entonces paga eros y si al Fideicomisario e el Agente Pagador, conformesea el caso, no se les ¡prohíbe pagar diqho importe a los Tenedores en la dichafecha':'de 'Conformidad ~on los términos~'del- presente contrato de Emisión. Sinperjuicio de' lo antetio,rr',a, co,,mpan,-íapodrá elegir realizar los pagos de interesesmediante cheque envia, o por correo 'él. los Ten'edores a sus domicilios registrados.

f. ..) J '"3.2 Conservación de Oficina o Agencia.(a) La Comphñía deberá mantener cada oficina o agencia requerida de

conformidad con la Sección 2.3. La Compañía deberá entregar de inmediatonotificación por escrilo al Fideicomisario en relación con cualquier cambio deubicación de dicha olicina o agencia. Si, en cualquier momento la Compañía nocumple con la conseración de dicha, oficina o agencia requerida o no entregue alFideicomisario el dqmicilio de las mismas, cualquier presentación, entrega,notificación y demanda podrá ser entregada en la Oficina Corporativa delFideicomiso del Fide/comisario, y la Compañía, mediante el presente instrumentodesignaal.Fideiéomisario como'-agente para recibir la totalidad de dichaspresentaciones, entre,lgas, notificaciones y demandas.

f. ..}"6.9. El Fideicomisario Podrá Presentar Pruebas de Reclamo, etc.(a) el Fidei&omisario podrá (independientemente de si el principal de los

Pagarés es entonceslvencido):(1) presentar dichas pruebas de reclamo y demás documentos o papeles

que puedan ser nedesario o aconsejables con el fin de que los reclamos delFideicomisario y los\jenedores de conformidad con el presente Contrato deEmisión y los Pagarés admitidos en cualquier procedimiento de quiebra,insolvencia, liquidación o cualquier otro procedimiento judicial referente a la

PODER JUOI DE lA FEDERACIÓN

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Compañía, a cualquier Subsidiaria Garante o cualquier Subsidiaria de la Compañíao sus respectivos acreedores o propiedades; y

(2) cobra y recibir cualquier dinero u otra propiedad pagadera oentregable en relación con cualquier reclamo de este tipo y distribuirlos deconformidad con el presente contrato de Emisión".

De igual forma, las Secciones 1.1, 2.3, 3.1, 3.2 Y 6.9, del acta de emisiónde bono a una tasa de interés de 9.50% con vencimiento en veintiuno de enero dedos mil veinte, conforme al contrato de emisión de diecinueve de enero de dosmil diez celebrado entre Urbi, Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátil deCapital Variable, 'las subsidiarias garantes parte de dicho instrumento y The Bankof New York Mellon como fideicomisario, establecen:

"Sección 1. 1 Definiciones."Oficina del Fideicomiso Corporativo" significa la oficina del Fideicomiso

en la que, en cualquier momento, su negocio de fideicomiso corporativo seráprincipalmente administrado, misma oficina que a la fecha del presente instrumentoestá ubicada en 101 Barclay Street, Floor 4E, New York, NY 10286, Fax: 212-815-5603, En atención a: International Corporate Trust, o la oficina principal delfideicomiso corporativo.de cualquier fideicomisario sucesor (o cualquier otrodomicilio que dicho Fideicomisario sucesor pueda designar eventualmentemediante notificación a los Tenedores y a la Compañía).

"Sección 2.03: Registrador y Agente Pagador.(a) La compañía deberá mantener una oficina o agencia en el Distrito de

Manhattan, Ciudad de Nueva York, y mientras los Pagarés sean admitidos paracotización .en la Lista Oficial del Luxembourg Stock Exchange y para sernegociados en el Euro MTF, y las reglas del Luxembourg Stock Exchange así lorequieran, donde los Pagarés podrán ser presentados o entregados para registrode transferencia o canje (el "Registrador), donde los Pagarés podrán serpresentados para pago (el "Agente Pagador') y para la notificación y demandas a ocontra la Compañía en relación con los Pagarés y el presente Contrato de Emisión.El Registrador deberá llevar un registro de los Pagarés y de su transferencia ycanje (el "Registro de Pagarés'). La Compañía podrá tener uno o más co-Registradores y uno o más agentes pagadores adicionales. El término "AgentePagador' incluye cualquier agente pagador adicional.

(b) .f. ..]

(c) La Compañía inicialmente designa a la Oficina del FideicomisoCorporativo como Registrador, Agente Pagador, agente de Transferencia y agentepara entrega de notificaciones y demandas en relación con los Pagarés y elpresente contrato de Emisión, hasta el momento en que otra persona .seadesignada como tal.

"3.1 Pago de Pagarés.(a) (1) La Compañía deberá pagar el principal e intereses (incluyendo

Intereses Impagados) sobre los Pagarés en MonfJda de curso Legal de EE. Uu., enlas fechas y de la forma que se estipula en los Pagarés en el presente Contrato deEmisión en la oficina o agencia del Agente Pagador y Registrador en la Ciudad deNueva York. Antes de las 10:00 a.m. hora de la Ciudad de Nueva York en el DíaHábil inmediatamente anterior a cada Fecha de Pago de Intereses y la Fecha deVencimiento, la Compañía deberá depositar con el Agente Pagador en fondos dedisposición inmediata suficiente Moneda de Curso Legal de EE.UU., para realizarpagos en efectivo pagaderos en dicha Fecha de Pago de Intereses o Fecha deVencimiento, tal como sea el caso. Si, la Compañía, una Subsidiaria Garante o unaFilial de la Compañía o de una Subsidiaria Garante actúa como Agente Pagador, laCompañía, dicha Subsidiaria Garante o dicha Filial deberán, antes de las 10:00a.m. hora de Nueva York del Día Hábil inmediatamente anterior a cada una dedichas Fechas de Pago de intereses y Fecha de Vencimiento, separar y manteneren fideicomiso en Moneda de curso legal de EE.UU., en cantidad suficiente pararealizar los pagos en efectivo pagaderos en dicha Fecha de Pago de Intereses oFecha de Vencimiento, tal como resulte el caso. El principal y los intereses deberánconsiderase pagados en la fecha de vencimiento si el Día Hábil previo a dichafecha el Fideicomisario o el Agente Pagador (distinto a la Compañía, unaSubsidiaria Garante o una Filian de la Compañía o de una Subsidiaria Garante)tiene, de conformidad con el presente Contrato de' Emisión, Moneda de CursoLegal de EE.UU., designada para y suficiente para pagar la totalidad del principal eintereses entonces pagaderos y si al Fideicomisario o el Agente Pagador, conformesea el caso, no se les prohíbe pagar dicho importe a los Tenedores en la dichafecha de conformidad con los términos del presente contrato de Emisión. Sinperjuicio de lo anterior, la Compañía podrá elegir realizar los pagos de interesesmediante cheque enviado por correo a los Tenedores a sus domicilios registrados.

f. ..]"3.2 Conservación de Oficina o Agencia.(a) La Compañía deberá mantener cada oficina o agencia requerida de

conformidad con la Sección 2.3. La Compañía deberá entregar de inmediato

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PODER JUDI DE LA FEDERACIÓN

••a


notificación por escrito al Fiaeicomisario en relación con cualquier cambio deubicación de dicha oficina o agencia. Si, en cualquier momento la Compañía nocumple con la conservación de dicha oficina o agencia requerida o no entregue alFideicomisario el domicilio de las mismas, cualquier presentación,' entrega,notificación y demanda podrá ser entregada en la Oficina Corporativa delFideicomiso del Fideicomisario, y la Compañía, mediante el presenl'J instrumentodesigna al Fideicomisario como agente para recibir la totali€lad de dichaspresentaciones, entregas,. notificaciones y demandas. / •

f. ..}"6.9. El Fideicomisario Podrá Presentar Pruebas de ~eclamo, etc.(a) el Fideicomisario podrá (independientemente d si el principal de los

Pagarés es entonces vencido):(1) presentar dichas pruebas de reclamo y dem's documentos o papeles

que puedan ser necesario o aconsejables con el fin' e que los reclamos delFideicomisario y los Tenedores de conformidad co' el presente Contrato deEmisión y los Pagarés admitidos en cualquier procedimiento de quiebra,insolvencia, liquidación o ~cualquier otro procedi iento judicial referente a laCompañía, a cualquier Subsidiaria Garante o cualq ier Subsidiaria de la Compañíao sus respectivos acreedores o propiedades; y .

" "(2) cobra' ~ recibir cualq~ier "dinero 'u otra


Compañía, dicha Subsidiaria Garante o dicha Filial deberán, antes de las 10:00a.m. hora de Nueva York del Día Hábil inmediatamente anterior a cada una dedichas Fechas de Pago de intereses y Fecha de Vencimiento, separar y manteneren fideicomiso en Moneda de curso legal de EE.UU., en cantidad suficiente pararealizar los pagos en efectivo pagaderos en dicha Fecha de Pago de Intereses oFecha de Vencimiento, tal como resulte el caso. El principal y los intereses deberánconsiderase pagados en la fecha de venéimiento si el Día Hábil previo a dichafecha el Fideicomisario o el Agente Pagador (distinto a la Compañía, unaSubsidiaria Garante o una Filian de la Compañía o de una Subsidiaria Garante)tiene, de conformidad con el presente Contrato de Emisión, Moneda de CursoLegal de EE.UU., designada para y suficiente para pagar la totalidad del principal eintereses entonces pagaderos y si al Fideicomisario o el Agente Pagador, conformesea el caso, no se les prohíbe pagar dicho importe a los Tenedores en la dichafecha de conformidad con los términos del presente contrato de Emisión. Sinperjuicio de lo anterior, la Compañía podrá elegir realizar los pagos de interesesmediante cheque enviado por correo a los Tenedores a sus domicilios registrados.

f. ..}"3.2 Conservación de Oficina o Agencia.(a) La Compañía deberá mantener cada oficina o agencia requerida de

conformidad con la Sección 2.3. La Compañía deberá entregar de inmediatonotificación por escrito al Fideicomisario en relación con cualquier cambio deubicación de dicha oficina o agencia. Si, en cualquier momento la Compañía nocumple con la conservación de dicha oficina o agencia requerida o no entregue alFideicomisario el domicilio rie las mismas, cualquier presentación, entrega,notificación y demanda podrá ser entregada en la Oficina Corporativa delFideicomiso del Fideicomisarfo, y la Compañía, mediante el presente instrumentodesigna al Fideicomisario como agente para recibir la totalidad de dichaspresentaciones, entregas, notificaciones y demandas.

£. .. } ~"6.9. El Fideicomisario Podrá Presentar Pruebas de Reclamo, etc.(a) el Fideicomisario pOdrá (independientemente de si el principal de los

Pagarés es entonces vencido): ,(1) presentar dichas pruebas de reclamo y demás documentos o papeles

que puedan ser necesario o aconsejables con el fin de que los reclamos delFideicomisario y los Tenedores de conformidad con el presente Contrato deEmisión y los Pagarés admitidos en cualquier procedimiento de quiebra,insolvencia, liquidación o cualquier otro procedimiento judicial referente a laCompañía, a cualquier Subsidiaria Garante o cualquier Subsidiaria de la Compañíao sus respectivos acreedores o propiedades; y

(2) cobra y recibir cualquier dinero u otra propiedad pagadera oentregable en relación con cualquier reclamo de este tipo y distribuirlos deconformidad con el presente contrato de Emisión.

De lo anterior se observa que la compañía deberá mantener una Oficina oAgencia de Registro y uno o más Agentes Pagadores, donde los pagarés podránser presentados o entregados para registro de transferencia o canje (el"Registrador?, donde podrán ser presentados para pago (el "Agente Pagador'?, asícomo para la notificación y demandas contra la Compañía en relación con lospagarés y el contrato de emisión y que para tal efecto se designó la Oficina delFideicomiso Corporativo (fideicomisario).

Por otra parte, se observa que el Fideicomisario podrá presentar pruebasde reclamo y demás documentos o papeles que puedan ser necesarios oaconsejables con el fin de que los reclamos del Fideicomisario y los Tenedores deconformidad con el contrato de emisión y los pagarés admitidos en cualquierprocedimiento de quiebra, insolvencia, liquidación o cualquier otro procedimientojudicial referente a la Compañía, a cualquier j Subsidiaria Garante o cualquierSubsidiaria de la Compañía o sus respectivos acreedores o propiedades; así comocobrar y recibir cualquier dinero u otra propiedad pagadera o entregable en relacióncon cualquier reclamo de este tipo y distribuirlos de conformidad con el contrato deEmisión.

De esta forma, The Bank of New York Mellon actúa como Fideicomisarioen los contratos de emisión de bonos que se relacionan, se le otorgó calidad deRegistrador y Agente Pagador, por ello tiene facultades para cobrar y recibircualquier dinero u otra propiedad pagadera o entregable en relación con cualquierreclamo y distribuirlos de conformidad con el contrato de Emisión, por lo que seestima que el pago a los acreedores reconocidos como beneficiarios de los bonosdeberá realizarse por conducto de dicho Fideicomisario.

Sin que deban afectarse los derechos de los tenedores a recibir pago,pues conforme a la Sección 6.07, el derecho de cualquier tenedor de recibir pagode principal de o interés sobre los pagarés que dicho tenedor tenga, en o despuésde las respectivas fechas de vencimiento, fechas de amortización o fecha dereadquisición expresada en el acta de emisión o en los pagarés, o iniciar juiciopara la imposición de cualquier pago de este tipo en o después de dichas

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•

fechas respectivas, no deberá verse menoscabado sin el consentimiento de dichotenedor.

Por lo que se estima que es fundada dicha objeción, por ello se resuelveque los acreedores tenedores de bonos tienen el derecho de solicitar yconvenir respecto a sus intereses en el presente concurso, con la salvedad deque al ser reconocidos en la presente sentencia serán pagados por conducto delThe Bank of New York Mellon. /

• Asimismo, respecto a la objeción que realizó Ashmore SICA V, en/

representación de Ashmore SICA V Emerging Markets CorRorate Debt Fund, enel sentido de que el adeudo ascendia a $37,522,000.00 ¡dólares más interesesordinarios y moratorias relativos a los bonos con y'encimiento al 2022 y$22,199,000.00 dólares más intereses ordinarios y moratór;os relativos a los bonoscon vencimiento al 2020, con el argumento de que en d{ciembre de dos mil catorceadquirió de: . / .

~ Ashmore Emerging Markets Special Situations Opp/!t~nities Fund Lp la titularidadde 12,685,000 bonos conforme a la emisión de bO~OScon vencimiento al 2022.

~ Stichting Blue Sky Active Fixed Income Emerginf} Markets Debt USO DenominatedFund la .titularidad de 1,585,000 bonos conf@rme' a la emisión de bonos convencimiento al 2022_ r ,1 I

~ ~i P~n~ion Scheme Trustees Limited. a< Tjust~~, of the(E?!....J:ension S?h~me latltulandad de 1,500,000 bonos conforme a .emlslon de bonos.:con vencimiento al"'.; ",.-'2022 ' :- "._" > \)

~ Nomura Multi Manageis,Fdna-Global Hi h Yield Bond la titularidad de 2,100,000bonos conforme a la emisión de bonos n véncimlento al 2022; y,

~ Professioner.porening SEB. InsÚiutio el Afdeling 7-Ashmore Emerging MarketBonds AKLlá'iituiaridad de 400,000 onosconfor:me a la emisión de bonos convencimiento a/2022 , , . ((-:- ,; , , - .

~ Ashmore EmergingMarkets Specia Situations'Opportunities FundLp la titularidadde 5,544,137 bonos. conforme a la misión de;bonos con vencimiento al 2020.

~ Stichting Blue Sky Active Fixed In ame EmergingMarkets Debt, USO Denominated'.Fund la titularida'd de 359,58 bonos conforme a la emisión de bonos con

vencimiento aF?020 i ,í, ,~~--~ BT Pension Scheme Trustees Limited as Trustee of.the BT Pension Scheme la

titulariCJad de 615,559 ,86,lOS onforme a la emisión de bonos con vencimiento al\. ./ /, '

2020 '\ . -',•.•',.1' ".' ''' .. e.,

'. . No obs~ante que / CorlCiliador 'al'exhi6/r/a lista definitiva no dio respuestaadichá':obj,eción, sí recotció laicantidad de $662'777,075.61 pesos relativos a losbonós' "con vencimien o al í 2022 equivalente. a 125'333,119.20 UDls;$391 '468,237.07 pesos velativo's a los bonos con vencimiento al 2020 equivalente

/) a 74'027,809.69UDls, cJantidades que convertidas a dólares con el tipo de cambio.(


Que de las documentales que al efecto exhibió en copia simple a susolicitud de crédito y las cuales obran en copia certificada en el concurso mercantil35/2014, entre ellas, 1) copia certificada del convenio de transacción judicial quecelebran por una parte HSBC México, Sociedad Anónima, Institución de BancaMúltiple, Grupo Financiero HSBC, División Fiduciaria, como fiduciaria en elfideicomiso 303623, y por otra Urbi Desarrollos Urbanos, Sociedad AnónimaBursátil de Capital Variable, así como de los anexos correspondientes, por elTitular de la Notaría Pública 233 del Distrito Federal, licencíado Ángel GilbertoAdame López veintiséis de febrero de dos mil quince, la cual consta de ochenta yseis fojas; 2) original del pagaré valioso por la cantidad de $6'000,000.00pesos de veinte de febrero de dos mil trece, suscrito por Agustín Ernesto GarayCuarenta, representante de Urbi Desarrollos Urbanos, Sociedad AnónimaBursátil de Capital Variable; 3) copia certificada por el Titular de la NotaríaPública 233 del Distrito Federal, licenciado Ángel Gilberto Adame López elveintiséis de febrero de dos mil quince del acta 58794, volumen 954 expedida porel Notario Público Número Ocho licenciado Víctor Ibáñez Bracamontes en Mexicali,Baja California, la cual consta de tres fojas; y 4) copia fotostática simple dediversas constancias en diecisiete tomos.

A tales documentos se les otorga pleno valor probatorio con fundamentoen el artículo 1292 y 1296, del Código de Comercio, de aplicación supletoria a laLey de Concursos Mercantiles, en virtud de que no fueron objetados por la partecontraria.

Así, se obtiene el adeudo a la acreedora HSBC México, SociedadAnónima, Institución de Banca Múltiple, Grupo Financiero HSBC, DivisiónFiduciaria, como fiduciaria en el fideicomiso 303623, así como la naturaleza delmismo deriva de un "convenio de colaboración, alianza estratégica y bien común"con Vertice, (convenio para que de forma común se trabajara en la originación decréditos hipotecarios para la adquisición de viviendas nuevas desarrolladas porurbi) obligándose entre otras cosas, Urbi Desarrollos Urbanos, Sociedad AnónimaBursátil de Capital Variable y subsidiarias, a realizar el pago a Vértice de los saldosde créditos otorgados por ésta y relacionados con las viviendas de urbi, desdeenero de 2009, y ante el incumplimiento a dicho convenio éste demandó a UrbiDesarrollos Urbanos, Sociedad Anónima BJrsátil de Capital Variable y subsidiariasen la vía ordinaria mercantil, juicio del que conoció Juzgado SeptuagésimoSegundo de lo Civil con expediente 1355/2011; posteriormente Vertice(fideicomitente y fideicomisaria en segundo IlIgar) Sociedad Hipotecaria Federal(fideicomisaria en primer lugar) y HSBC, ciJ~ebran un contrato de fideicomisoirrevocable de Administración, pago y garantía número F/303623 (modificado el 31mayo 2012).

Posteriormente Vertice -cedente- y él fiduciario F/303623 (HSBC) -cesionario-, celebran un contrato de cesión de derechos litigiosos, por el que seceden los derechos litigiosos a favor de F/303623 respecto del juicio ordinariomercantil; así, el veinte de febrero dos mil trece Urbi Desarrollos Urbanos,Sociedad Anónima Bursátil de Capital Variable" y subsidiarias, HSBC comofiduciario de F/303623, Vertice y otros celebraron un convenio de transacciónjudicial por el cual las partes se otorgaron reciprocas concesiones para dar porterminado el juicio ordinario mercantil -en términos del inciso b) de la cláusulasegunda- obligándose Urbi Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátilde Capital Variable y subsidiarias a pagar al fideicomiso F/303623 el diecinuevede julio de dos mil trece, $6,000,000.00 pesos, a efecto de dar por terminado eljuicio ordinario mercantil, y a fin de garantizar el convenio el veinte de febrero dedos mil trece, Urbi Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátil de CapitalVariable firmó un pagaré por tal cantidad con vencimiento al diecinueve julio dedos mil trece y con interés moratoria para el caso de incumplimiento en el pago porparte de Urbi Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátil de Capital Variabley subsidiarias.

Título de crédito que se exhibió como sustento de la objeción ypetición de reconocimiento, es una prueba preconstituida de la existencia delcrédito documentado, esto en términos de los artículos 5°, 170 Y 171 de la LeyGeneral de Títulos y Operaciones de Crédito.

Sin embargo, de dichas documentales en específico del pagaré dereferencia, quien resuelve advierte que únicamente se suscribió por la empresaUrbi Desarrollos Urbanos, Sociedad Anónima Bursátil de Capital. Variable, asícomo que del convenio y juicio ordinario a que se hace referencia se advierte queciertamente se.habla de diversas subsidiarias, empero no se mencionan éstas, porlo que no se puede asumir objetivamente que se trate de la aquí concursada, estoes, no se tiene certeza jurídica a qué subsidiarias se refiere.

Aunado a lo anterior, la obligación de pago se hace depender del pagaré,del cual no se advierte que la aquí concursada se hubiere obligado.

. Por lo expuesto, es por lo que se estima infundada la objeción que planteay contrario a lo propuesto por el Conciliador en la lista definitiva, no se reconoce aHSBC México, Sociedad Anónima, Institución de Banca Múltiple, Grupo

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I -¡I

PODER JUDIC •.•. \ DE LA FEDERACIÓN

\.

1)(Financiero HSBC, División Fiduciaria, como fiduciaria en el fideicomiso303623, la cantidad de $6'884,545.02 pesos, moneda nacional, con el carácterde obligado solidario, por lo que se refiere al presente concurso mercantil .

• Asimismo, respecto a las objeciones que plantea la concursadaFinanciera Urbi, Sociedad Anónima de Capital Variable, consistentes er;¡(

a. Que los montos reconocidos en la lista provisional no están actua{¡zados alveintiuno de enero de dos mil quince. /

b. Que al monto que se propone reconocer al fiduciario The Bank of Nf),w York Mellon,respecto de la emisión de bonos con vencimiento en 2016 7180'991,828.10dólares más intereses- debe descontársele la suma de l, s bonos que seproponen reconocer a los tenedores de bonos que se pro. usieron de maneraindividual.

c. Que al monto que se propone reconocer al fiduciario The B nk of New York Mellon,respecto de la emisión de bonos con vencimiento en 020 -$361,169,223.93dólares más intereses- debe descontársele la su .a de los bonos que seproponen reconocer a los tenedores de bonos que se propusieron de maneraindividual.

d. Que al monto que se propone reconocer al fiduciari l The Bank of New York Mellon,respec~o de la e,!,isión de ..bon~s cO,?lvencimiefto en 2016 -$602,936,361.40dólares\más intereses- debe descontársele ¡la suma(de. los bonos que se. p".oponen reconocer a los. tenedores debon?s que se 'propusieron de maneraindividual. , , " I .--..-' \:

e.Que el ~creedor con regi~tro 15.1, apa.rece /!,I nO'[1~re del ac:eedor y su d?micilioen el mismo recuadro, porlo quedebe'qúfjJdar en,el.espaclO correspondiente alnombre -Constructora'y Desarrolládor. del Occidente, Sociedad Anónima deCapital Variable- y. fm \elde domicili debe decir -Avenida Álvaro Obregón,número 't,126-G, Colon¡~ Nueva, Me~ica 1, iB.a]a)C}alifornia, 21100.

No obstante que el Concili~d r no':ini~ió re~puesta algÚ{;a a las mismas,este Juzgador las desestima,' por JiJ . siguientes razones: --

" 'l.... \,

O Realizada una revisión minucios'a a 1as'listas'definitivas, así como al listado que enalcance remitió el .Conciliador,. ,'s" : obtiene ,que éste realizó las actualizacionescorre,spondientes, con/pase ,'e 'los registros contables! 'electrónicos ydocumentacióndispon~ble: ue se encuentra en el domicilio de lacomerciante, esto .es>¡ó¿mo tos \ que se proponen reconocer 'seencuentranactúalizados al veintiuno dé en ro de dos mil quince. ' .

O Respecto'a"los:{non~~':¿u~"~ proponen,;econoceralfiduciario The Sank of NewYork Mellon SOCle'dad"Anóni a, yase'emiÚópronunciamiento como se advierte enpárrafos que anteceden..' ',' ..

...•.. \. - " , ,. :. ,""O Por)o)itJ~ hace a~nomb~e domicilio que se estableció en el húmero de registro

15.1;,Jueron corregidos pór el Conciliador. """) Respecto a la o ifeción que planteóCredit Suisse .International en el

/) sentido-de que- en "la,':1 sta ,provisional se asentó su'o'domicilio incorrecto, el'\. J, >conciliador al exhibir la' I ta definitiva reconoció como acreedor a la empresa en


Inclusión O; 1193227, Inclusión O; 1204481, Inclusión O; 1266175, Inclusión O;1193231, Inclusión O; 1266182, Inclusión O; 1193235, Inclusión O; 1193237,Inclusión O; 1204487, Inclusión O; 1204491, Inclusión O; 902687, Inclusión O;1193246, Inclusión O; 1418640, Inclusión O; 1266187, Inclusión O; 1266201,Inclusión O; 1221670, Inclusión O; 1266207, Inclusión O; 1354523, Inclusión O;902673, Inclusión O; 1230833, Inclusión O; 1221676, Inclusión O; 1221678,Inclusión O; 1266213, Inclusión O; 1221674, Inclusión O; 1193239, Inclusión O;1336231, Inclusión O; 1337216, Inclusión O; 1337220, Inclusión O; 1223134,Inclusión O; 1345535, Inclusión O; 1325737, Inclusión O; 1377351, Inclusión O;956457, Inclusión O; 1190304, Inclusión O; 1190305, Inclusión O; 1148037,Inclusión O; 1152900, Inclusión O; 1152916, Inclusión O; 1251355, Inclusión O;818569, Inclusión O; 1150576, Inclusión O; 1340414, Inclusión O; 1302340,Inclusión O; 1196203, Inclusión O; 1340411, Inclusión O; 1259251, Inclusión O;1259250, Inclusión O; 1144139, Inclusión O; 1323224, Inclusión O; 1171827,Inclusión O; 1171823, Inclusión O; 1171821, Inclusión O; 1150214, Inclusión O;1171825, Inclusión O; 1302339, Inclusión O; 1276519, Inclusión O; 1318822,Inclusión O; 1143227, Inclusión O; 1143226, Inclusión O; 1024292, Inclusión O;

.1289792, Inclusión O; 1292331, Inclusión O; 1219973, Inclusión O; 1304832,Inclusión O; 1370796, Inclusión O; 1249310, Inclusión O; 1374384, Inclusión O;1301136, Inclusión O; 1180579, Inclusión O; 28000001998, Inclusión 520030;1153090, Inclusión O; 1190307, Inclusión O; 1361002, Inclusión O, 1153092,Inclusión O; 1209897, Inclusión O; 1296067, Inclusión O; 1361005, Inclusión O;1153091, Inclusión O; 28000001998, Inclusión 520017; 1341299, Inclusión O;1257553, Inclusión O; 1257557, Inclusión O; 1278681, Inclusión O; 1296062,Inclusión O; 1333478, Inclusión O; 1363311, Inclusión O; 1242623, Inclusión O;1379277, Inclusión O; 1184641, Inclusión O; 1197813, Inclusión O; 1282606,Inclusión O; 1392215, Inclusión O; 1175706, Inclusión O; 1237857, Inclusión O;1289060, Inclusión O; 1237842, Inclusión O; 1195542, Inclusión O; 1354869,Inclusión O; 1358350, Inclusión O; 1095946, Inclusión O; 1237867, Inclusión O;1297522, Inclusión O; 1297258, Inclusión O; 1343234, Inclusión O; 1339834,Inclusión O; 1339843, Inclusión O; 1257555, Inclusión O; 1318754, Inclusión O;1306669, Inclusión O; 1088025, Inclusión O; 1318748, Inclusión O; 1318757,Inclusión O; 1296626, Inclusión O; 1318762, Inclusión O; 1318751, Inclusión O;1374509, Inclusión O; 1332787, Inclusión O; 1386205, Inclusión O; 1356684,Inclusión O; 1374510, Inclusión O; 1077408, Inclusión O; 1304831, Inclusión O;1245018, Inclusión O, 1150215, Inclusión Oy 1354137, cuyo monto total asciende ala cantidad de $2,955,989,828.69 MN (Dos mil novecientos cincuenta y cincomillones novecientos ochenta y nueve mil ochocientos veintiocho pesos 69/100Moneda Nacional), se establece lo siguiente. "

Como antecedente conviene destacar que ACE Fianzas Monterrey,Sociedad Anónima, demandó en la vía ordinaria mercantil con providenciaprecautoria de embargo, a la concursada con mptivo de la expedición de la pólizade fianza 1354137, por la cantidad de $1,237'017,159.40 MN (Un mil doscientostreinta y siete millones diecisiete mil ciento cincuenta y nueve pesos 40/100Moneda Nacional) para garantizar ante la Tesorería de la Federación el interésfiscal derivado del crédito fiscal C-569424, por conqepto de impuesto sobre la rentadel ejercicio fiscal de dos mil diez.

Demanda que se radicó con el número 257/2013 del índice del JuzgadoSexto de Jurisdicción Concurrente del Primer Distrito en el Estado de Nuevo León.

Posteriormente, la afianzadora promovió en dicho juicio ampliación dedemanda por la expedición de pólizas que se mencionan en la objeción que aquíse atiende por la cantidad de $1,718'967,669.29 MN (Un mil setecientos dieciochomillones seiscientos sesenta y nueve pesos 29/100 Moneda Nacional) por la sumatotal de cada una de las pólizas; en adición a la cantidad de $1,237'017,159.40 MN(Un mil doscientos treinta y siete millones diecisiete mil ciento cincuenta y nuevepesos 40/100 Moneda Nacional) que se expidió en la póliza de fianza 1354137, porlo que solicitó se ampliara la demanda para garantizar bienes suficientes por lacantidad de $2,955,989,828.69 MN (Dos mil novecientos cincuenta y cinco millonesnovecientos ochenta y nueve mil ochocientos veintiocho pesos 69/100 MonedaNacional).

En dieciséis de octubre de dos mil catorce, se exhibió convenio judicialcelebrado en los autos del Juicio Ordinario Mercantil 257/2013, en el que sepactó el acuerdo de voluntades de la concursada con ACE Fianzas Monterrey,Sociedad Anónima, mismo que se ratificó y se elevó a categoría de cosa juzgadaen diez de noviembre de dos mil catorce.

En la cláusula quinta del convenio se estableció en lo que aquí interesalo siguiente:

"... Con relación al embargo precautorio trabado, "LAS PARTES" conviene en queel mismo subsistirá únicamente hasta por la cantidad de $1,237'017,159.40 MN(Un mil doscientos treinta y siete millones diecisiete mil ciento cincuenta y nuevepesos 40/100 Moneda Nacional), como medida de aseguramiento que, con formeal artículo 103 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas, "LAS

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FORMAA.55Toca mercantil 34/2015

DEMANDADAS" constituyen a favor de "LA AFIANZADORA", en garantía de lasresponsabilidades que les resulten con motivo de la póliza de fianza descrita en elinciso 4) del capítulo de declaraciones, sin perjuicio de las responsabilidadesquirografarias conforme al artículo 264 del Código Civil Federal, hipotecarias y'solidarias que subsisten a cargo de "LAS DEMANDADAS", pactando "LASPARTES" que los efectos de dichos embargos surtirán, con relación a "LASDEMANDADAS" Y a cualquier otro tercero, conforme a la prelación que lecorresponda, atendiendo a la inscripción que de los mismos se hubiére hecho enlos Registros Públicos competentes... L'

{. ..}En consecuencia de ello, "LAS PARTES" manifiestan su nformidad en que

una vez aprobado el presente convenio, se reduzca el tlmbargo precautoriotrabado por la cantidad de $1,718'967,669.29 MN (Un mU¡;~tecientos dieciochomillones seiscientos sesenta y nueve pesos 29/100 Mone ,() Nacional) con relacióna las pólizas de fianza indicadas en el inciso 5) del pitulo de declaraciones,quedando vigente como embargo definitivo, el descrito n el párrafo anterior {. . .}

Ahora, el promovente .argumenta que tiene un édito líquido y exigible a laconcursada, consistente en su obligación de garanJ zar con todo su patrimonio laresponsabilidad que nO..;".hubiere quedado g lantizada con los embargospreqautorios y'definitivos e hipotecas por las póli as a que se hizo referencia, portanto,-retiere- que es acreedorde esa obligaciá de garantizar...:y la concursada esdeudora de dicha obligación, al estar. sujeta al' mplimieilto'pactado en el conveniojudicial celebrado, ratificado y aprobadoarí el ;Juzgado' 'Sexto de JurisdicciónConcurrente del Primer Distrito en 'efÉstado e NueVo León, en los autos del juicio257/2013 y los instrumentos notariales vo men 3862; número 147,069; volumen3893, 'número' 148, 104; ,volumen 3929, nq ero 140,279 y volumen 4071, escritura154,086, y resultar'diého con.st",eñimiet1toae, ',.18.. act.ualización de los supuestosprevistos. en el artículo 97 de la Ley Fed ral de 'Instituciones de Fianzas.. Señala.elp;.omovente que c mo er~rtículo 20, fracción 111, de la Ley deConcursos Mercantiles; establece,'u a obligación de .informar las garantías quehaya otorgado la comerciante, ello;' plica que dichas garantías generan en favorde sus acreedores hipotecarios;" derechos y créditos susceptibles de ser

, reconocidos. ,;' ': ,\. p... ..".'' , .. \:.. Aduce e/promqvente'e del artículo,43, fracción XIV, de la Ley deConcursos Mercantiles, ••resulta te idente que.eIJegislador no ha dis,tin,guido algúntipo de acreedor para 'limitar. el ,econocimiento de créditos a algún tipo de créditoen particular,- por: lo que .no~' ede decirse. que se hubiere privilegiado sólo el

'., reconocimiento";'-de créditos e yo objeto de pago sea en numerario o que laexigibilidady liqUIdez sólo ,es .onIela,ció~ a este tipo de créditos, sino que dentrode' este precepto se incluyen; como género, 'a los acreedores, por cualquiera de los. objeto~osibles de las obligaciones. ',


"e).- Cuando la institución de fianzas compruebe que alguno de losobligados a que se refiere este artículo incumpla obligaciones de terceros demodo que la institución corra el riesgo de perder sus garantías de recuperación; y

"f).- En los demás casos previstos en la legislación mercantil."Del numeral en cita se aprecia que, como lo establece la promovente de

las objeciones, ciertamente las instituciones de fianzas tienen una acción contra elsolicitante, fiado, contrafiador y obligado solidario, antes incluso de haber pagadoel monto contenido, para exigir que se le garantice por medio de prenda, hipoteca ofideicomiso, las cantidades por las que tenga o pueda tener responsabilidad lainstitución, con motivo de su fianza.

Lo anterior ocurre en los supuestos siguientes, cuando se les hayarequerido judicial o extrajudicialmente el pago de alguna cantidad en virtud defianza otorgada; cuando la obligación garantizada se haya hecho exigible aunqueno exista el requerimiento a que se refiere el inciso anterior; cuando cualquiera delos obligados sufra menoscabo en sus bienes de modo que se halle en riesgo dequedar insolvente;. cuando alguno de los obligados haya proporcionado datosfalsos respecto a su solvencia o a su domicilio; cuando la institución de fianzascompruebe que alguno de los obligados a que se refiere este artículo incumplaobligaciones de terceros de modo que la institución corra el riesgo de perder susgarantías de recuperación; y en los demás casos previstos en la legislaciónmercantil.

Asimismo, los artículos 98 y 118 Bis, de la Federal de Instituciones deFianzas, establecen:

"Artículo 98.- Las 'instituciones de fianzas tendrán acción contra elsolicitante, fiado, contrafiador u obligado solidario, para obtener el secuestroprecautorio de bienes antes de haber ellas pagado, con la sola comprobación dealguno de los extremos a que se refiere el artículo anterior.

"La acción a que se refiere este artículo podrá ser ejercitada por lasinstituciones de fianzas, antes del juicio, simultáneamente con la demanda odespués de haber iniciado el juicio respectivo. En el primero de los casosseñalados, las instituciones de fianzas deberán entablar la demanda en la forma yplazos prescritos por el Código de Comercio.

"Cuando durante la substanciación del procedimiento a que serefiere este artículo, la afianzadora haga pago de la reclamación con cargo a lafianza o fianzas por las que se promovió el mismo y en su caso, se decrete lamedida precautoria aquí prevista, la institución fiadora podrá elegir cualquierade los procedimientos de recuperación establecidos en esta Ley o bien, si eljuicio no ha sido concluido, dentro del mismo podrá acogerse al procedimientoseñalado en el siguiente párrafo.

" '"La afianzadora informará al juez ,sobre el pago efectuado y sinmayores formalidades, demandará el reembolso de lo pagado y sus accesoriosal fiado o a los obligados solidarios que hayan sido demandados y embargados ensu caso, acompañando las copias necesarias para traslado, así como lacertificación del adeudo a que se refiere el artículo 96 de esta Ley y solicitará quese declare que el embargo precautorio adquiera el carácter de definitivo, por elmonto pagado y sus accesorios.

"Posteriormente se continuará con el procedimiento correspondiente"."Artículo 118 Bis. Cuando las instituciones de fianzas reciban la reclamación desus pólizas por parte del beneficiario, lo harán del conocimiento del fiado o, en su •caso, del solicitante, obligados solidarios o contrafiadores, haciéndoles saber elmomento en que se vence el plazo establecido en la Ley, en las pólizas de fianza oen los procedimientos convencionales celebrados' con los beneficiarios, pararesolver o inconformarse en contra de la reclamación.

"Por su parte, el fiado, solicitante, obligados solidarios y contrafiadores,estarán obligados a proporcionar a la afianzadora oportunamente todos loselementos y documentación que sean necesarios para determinar la procedencia,y, en su caso, la cuantificación de la reclamación, o bien su improcedencia,incluyéndose en este caso las excepciones relacionadas con la obligación principalque la afianzadora pueda oponer al beneficiario de la póliza de fianza. Asimismo,cuando se considere que la reclamación es total o parcialmente procedente,tendrán la obligación de proveer a la institución de fianzas, las cantidadesnecesarias para que ésta haga el pago de lo que se reconozca al beneficiario.

"En caso de que la afianzadora no reciba los elementos y ladocumentación o los pagos parciales a que se refiere el párrafo anterior, podrádecidir libremente el pago de la reclamación presentada por el beneficiario y, eneste caso, el fiado, solicitante, obligados solidarios o contrafiadores, estaránobligados a reembolsar a la institución de fianzas lo que a ésta le corresponda enlos términos del contrato respectivo o de esta Ley, sin que puedan oponerse a lainstitución fiadora, las excepciones que el fiado tuviera frente a su acreedor,incluyendo la del pago de lo indebido, por lo que no serán aplicables en ningúncaso, los artículos 2832 y 2833 del Código Civil para el Distrito Federal y los

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,-

~:._ r

PODERJUDIO'"DE LA FEDERACIóN

correlativos de los Estados de la República."No obstante lo establecido en el párrafo anterior, el fiado conservará sus

derechos, acciones y excepciones frente a su acreedor para demandar laimprocedencia del pago hecho por la afianzadora y de los daños y perjuicios quecon ese motivo le hubiere causado. Cuando los que hubieren hecho el pago a laafianzadora fueren el solicitante o los obligados solidarios o contrafiadores, p6dránrecuperar lo que a su derecho conviniere en contra del fiado y por vía desubrogación ante el acreedor que como beneficiario de la fianza la hizo e6 ctiva.

"Independientemente de lo establecido en los párrafos prec tientes, lasinstituciones de fianzas, al ser requerid,as o demandadas por el a~r dor, podrándenunciar el pleito al deudor principal para que éste rinda las p~ bas que creaconvenientes. En caso de que no salga al juicio para el' in cado objeto, leperjudicará la sentencia que se pronuncie contra la instituci'n de fianzas. Loanterior también será aplicable en el procedimiento conciliato o y juicio arbitral aque se refiere esta Ley así como en los procedimientos c vencionales que seestablezcan conforme al artículo 103 bis de la misma.

"El texto de este artículo se,hará saber de mane~ inequívoca al fiado, alsolicitante y, \en su caso, a los ',obligados solidarios a contrafiadores y deberátranscribirse íntegrameritéen el contrato solicitud respe ivo." '. "La institución de fianzas en todo momento endrá derecho a oponer al

. 'beneficiario la compensación de lo que éste deba al fiado:':::,excepto cuando eldeudor hubiere renunciado previa y expresamente a ella." '\5-" Del primer -artículo trascrito ineludibleme te se obtiene que el derecho a

, ' \"

la acción dereembolsopara la afianzadora SUf\ é'81 momento en que realice elpago de la reclamación al beneficiario y qons' 'cuerlie obligación de pago a cargodel fiadq'o a los obligados solidarios. " ' /fi '>, "

. Asimismo, 'el 'artículo 118 BisJéJ~~ ? Ley,Federal de Instituciones deFianzas, dispone', que cuando las afianzad ,ás .re,Giban una, reclamación de suspólizas por parte,del beneficiario, deben'ha }io del conocimiento del fiado o en sucaso, de los demás obligados menciona s, y el momento en -qúe' se vence elplazo establecido en la ley o en"Ja p6liza' e fianza según lo pactado, para resolvero inconformarse en contra de la,reclama 6f,.,

.Estos aspecto~(esult~n,réle.v ntesen e/presente. concurso, P?rque asíse permite que los .obf¡g~dos en la fl nzapuedan proporcionar a la afianzadoraoportunamente todos)osáJlémentos "documentación que sean necesarios paradeterminar la procédencia-y,en su e so,'la cuantificación de la reclamación o biensu improcedenCia" a ..fin'de' qué de ida~sobre el pago reclamado, pues de no, ' . "', - 1,' • ,-hacerla, "por~disposición 'de ley s 'encontrarán obligados a reembolsar a la

, "",-'~ ,- '- . -' '- - . . .afianzadora lo que le correspo a~conformea lo pactado o la ley, Sin quepuedan 'oponerse a la afiar1zad ra las:excepciones que tuvieren frente a suacreedor; Jncluyendo la del pago lo indebido. ' " ' , . A


que puede establecer contra el fiado, obligado solidario, contrafiador o solicitante;esto es, tiende a asegurar la realización efectiva de un derecho en el futuromientras no prescriba la acción de repetir correspondiente, y no exige que exista laintención de pago por la aseguradora frente a un reclamo determinado sino lanecesidad de resguardar su patrimonio para respaldar sus obligaciones presenteso futuras, que deriven de una póliza.

Aplica el criterio sustentado por el Tercer Tribunal Colegiado en MateriaCivil del Primer Circuito, que aparece publicado en la página 2368, Libro V, Febrerode 2012, Tomo 3, Materia Civil, del Semanario Judicial de la Federación, DécimaÉpoca, que dice:

"MEDIDA PRECAUTORIA ANTE REQUERIMIENTO DE PAGO DEFIANZA. LAS INSTITUCIONES DE FIANZAS ESTÁN FACULTADAS PARAEXIGIR QUE SE LES GARANTICE POR MEDIO DE PRENDA, HIPOTECA OFIDEICOMISO, LA CANTIDAD CORRESPONDIENTE A LAS OBLIGACIONESDERIVADAS DE LA FIANZA OTORGADA. Las instituciones de fianzas tienenacción contra el solicitante, fiado, contrafiador y obligado solidario, antes de haberellas pagado, para efecto de poder exigir que garanticen por medio de prenda,hipoteca o fideicomiso, las cantidades por las que tenga o pueda tenerresponsabilidad la'institución, con motivo de la fianza otorgada, aun cuando elrequerimiento de pago por el beneficiario de la fianza fuere impugnado por algúnmedio de defensa, porque así deriva de lo dispuesto en el artículo 97 de la LeyFederal de Instituciones de Fianzas, que no condiciona su procedencia a laausencia de impugnación".

Así como la tesis sustentada por el Tercer Tribunal Colegiado en MateriaCivil del Primer Circuito, publica'da en el Semanario Judicial de la Federación y suGaceta, Tomo XXVIII, Novena Época, Agosto de 2008, página 1049, con rubro ytexto siguientes:

"ACCIÓN DE CONSTITUCIÓN DE GARANTíA, REQUISITOS DEPROCEDIBILlDAD DE LA (INTERPRETACIÓN DEL ARTíCULO 97 DE LA LEYFEDERAL DE INSTITUCIONES,DE FIANZAS). De la lectura del artículo 97 de laLey Federal de Instituciones de Fianzas se desprende que las instituciones defianzas tienen" acción contra el solicitante, fiado, contrafiador y obligado solidario,antes de haber pagado la fianza respectiva, para exigir que garanticen por mediode prenda, hipoteca o fideicomiso, las cantidades por las que tenga o pueda tenerresponsabilidad la institución, ya sea que se les haya requerido judicial o "extrajudicialmente el pago de alguna cantidad en virtud de fianza otorgada; cuandola obligación garantizada se haya hecho exigible aunque no exista elrequerimiento; cuando cualquiera de los obligados sufra un menoscabo en susbienes de modo que se halle en riesgo de quedar insolvente; alguno de losobligados haya proporcionado datos falsos respecto a su solvencia o a sudomicilio; o bien, la institución de fianzas, compruebe que alguno de los obligadoscitados incumpla obligaciones de terceros de modo que la institución corra riesgode perder sus garantías de recuperación ,yen los demás casos previstos en lalegislación mercantil. El ejercicio de la citada acción para constituir la garantía acargo de los obligados tiene como presupuesto que se actualice alguna de lashipótesis citadas y se trata de una medida, precautoria que tiende a asegurar afavor de la afianzadora el derecho de cobro que puede establecer contra el fiado,obligado solidario, contrafiador o solicitante, yJa realización efectiva de un derechoen el futuro mientras no prescriba la acción' de repetir correspondiente, sin queexija que exista la intención de pago por fa afianzadora frente a un reclamodeterminado sino la necesidad de resguardar su patrimonio para respaldar susobligaciones presentes o futuras, que deriven de una póliza. El artículo 118 bis dela Ley Federal de Instituciones de Fianzas, dispone que cuando las afianzadorasreciban una reclamación de sus pólizas por parte del beneficiario, deben hacerlodel conocimiento del fiado o en su caso de los demás obligados y el momento enque se vence el plazo establecido por la ley o: en la póliza de fianza según lopactado, para resolver o inconformarse en contr:a de la reclamación; esto últimoresulta un dato relevante porque así permite a los obligados en la fianzaproporcionar a la afianzadora oportunamente todos los elementos y documentaciónque sean necesarios para determinar la procedencia y, en su caso, lacuantificación de la reclamación o bien su improcedencia, afín de que decida sobreel pago reclamado, pues de no hacerlo, por disposición de la ley se encontraránobligados a reembolsar a la afianzadora lo que le corresponda conforme a lopactado o a la ley, sin que puedan oponerse a la afianzadora las excepciones quetuvieren frente a su acreedor, incluyendo la del pago de lo indebido. Por ello,también se dispone que el fiado conservará sus derechos, acciones y excepcionesfrente a su acreedor para demandar la improcedencia del pago hecho por laafianzadora y de los daños y perjuicios que con ese motivo le hubiere causado; ylas afianzadoras al ser requeridas o demandadas por el acreedor podrán denunciarel pleito al deudor principal para que rinda las pruebas correspondientes, lo cualserá aplicable al procedimiento conciliatorio y al juicio arbitral así como a losprocedimientos convencionales que se establezcan con arreglo al artículo 103 Bis

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FORMA A-55Toca mercantil 34/2015

de la ley en cita; por lo anterior, es que resulta necesario ese acto decomunicación, esto es, que el obligado en cualquiera de las modalidadesseñaladas, pueda intervenir oportunamente para defender su derecho,' porque deno hacerlo precluírá. Sin embargo, el conocimiento de esa reclama'éión no es unelemento de la acción prevista en el artículo 97 de la ley enl mención sobreconstitución de garantías por las cantidades que pueda tener¡leSponsabílídad laafianzadora, ni es condición de preferencia, ya que lo dispuesto en el artículo 118bis de la propia leyes un presupuesto para que la afianzadola, antes de realizar elpago, pueda determinar la procedencia de la reclama,clíón que le formula elbeneficiario, con la sanción para el fiado, que si despuésJ!e notificado no ejerce suderecho perderá la oportunidad de hacer valer las excepciones ante la afianzadora,cuando ésta después de haber pagado al beneficiario/epita en su contra, De modoque lo regulado en el artículo 118 bis de la ley en cita, en cuanto el conocimiento alfiado del requerimiento de pago, tiene una finalidacJ!y una consecuencia específica,que es independiente de los requisitos o eleme fas de la acción precautoria queregula el artículo 97, porque aquél es para qu no pueda. excepcionarse ante laafianzadora, si no coopera durante la fase de ,eclamación; pero no es un requisitoprevio a la acción de constitución de la gara tía ante la sola reclamación de pagoque reciba, de1la afia.nzadora", :'

\ No obstante, si bien es cierto q en el caso en .examen se aprecia una. obligación de garantizar por parte de la c ncursada, se esiíma"que en el particularno es susceptible de reconocimient en efpresente pro.~edimiento especial,toda vez ue no se demuestra ue lem resa ob"eto a concurso ha incurridoen el incum limiento de: tal obli a ión deconfórmidad con el contenido delartíc,!lo .20, devla. ...~ey"C!e, C?oncu os Mercantile's;>puestoque la misma seencuentra garantizada. " ' . . .•...

- -Esto es, elartículo 20d la Ley de Concursos Mercañifíes establece:"ArÍicuI020,- El Cóerciante' ,que',;considere que ha ,incurrido en el

incum limiento' eneralizado e sus ofjli aciones en términos de cualquiera delos supuestos establecidos,en laftícul010de esta Ley, podrá solicitar que se ledeclare' en concurso merc ntU ",e(cual,en caso de ser fundado, se abrirá enetapa- de coricílíacióri" salv. que,jel Comerciante expresamente pida que elconc~~o mercantil se a:Jt!- __n etaP.a,de,{w~ebra.

Como se'apreéi 'basta.considerarque el numeral en cuestión determinaque' un comerciante '-'pod' ':sólicitars,erdeclarado ,en concurso -mercantil, cuandoconsidere qu?:ha .•¡tic ¡rido en el incum limiento eneralizado de susobligaciones:/ la' ' especie, porque' es cierto que lacómerciante Financi a Urbi,'Sociedad'Anónima de Capital Variable, sí tiene

'~ria~cH!lt@~cióil de, g rantíaie.on la prornovente,.p~~o no se advie,!e que estémcum.pllda) porque' yga~antlas en los autos del JUICIO257/2013, radicado ante elJuzgaaó Sexto de .. iJrisdicción I(;oncurrentedel Primer Distrito en el Estado de

// Núevq León, -en el ue -se ratificó y aprobó convenio judicialJ?,ara garantizar con los".),í~1[1barg~s precautriosy,"definitivos e hipotecas PO! I~s.pólizas a que se hizo

'- 'referencia. - '

\. A

< '

PODERJUD~ DELA FEDERACiÓN,

-,.1",

Por lo q e no se aprecia, como lo:pidela afianzadora promovente, que seestée[lla "hipóte is~de recónqcerle el incumplimiento de la obligación de garantizarpor ....parte de la concursada" FinancieraUrbi, 'Sociedad Anónima de CapitalVariable. .' r /. -

~.J

Auna ó a que;,: en' términos del artículo 88, fracción 11, de la Ley deConcursos Me cantiles, pata 'el efecto de determinar la cuantía de los créditos acargo del Ca erciante, aun tratándose de los que no sean pecuniarios se debepartir de la cha en qué se dicte la sentencia de, declaración de concursomercantil, y respecto de los créditos sujetos a condición suspensiva, seconsiderará mo si la condición no se hubiere realizado,

Sin que se inadvierta que la promovente establezca que existen bienesde la concursada que son materia de embargos precautorios y definitivos ehipotecas chn motivo de las pólizas de fianza garantizadas a que se hizoreferencia, émpero, esa sola circunstancia no da pautapará reconocer, como lopretende lal promovente, el incumplimiento de una obligación de garantizar porparte de la Joncursada.

-Jp'xime que la Ley de Concursos Mercantiles tiene como propósitoregular un Ifenómeno complejo, esencialmente de naturaleza económica y conrepercusioqes sociales, como lo es la crisis económica o financiera de uncomerciant~, cuya situación de ílíquidez o insolvencia lo ha llevado a unincumplimiento generalizado de sus obligaciones de pago, con el grave riesgode perecir,t'ento de su empresa; suceso que trasciende socialmente, en formaprimordial, arque el incumplimiento generalizado de obligaciones de pago de uncomerciant , afecta directamente la viabílídadde la propia empresa en crisis, al

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verse privada de los elementos que requiere para subsistir como ente productivo yque necesariamente provienen de sus acreedores, como lo disponen los artículos1°,2° Y 10°, de la Ley de la materia. .

Por otro lado, al afectarse la viabilidad de las empresas, se impactatambién a los acreedores con los que mantiene una relación de negocios, no sólopor la falta de pago de sus créditos, sino también por el cese de la relacióncomercial. .

Por otra parte, la desaparición de la empresa constituye una afectaciónclara para sus propios trabajadores ante la pérdida de la fuente de empleo, y parala sociedad en general, por el impacto que sufre la economía ante la salida delmercado de un prestador de bienes o servicios.

Por ello, la Ley de Concursos Mercantiles reconoce como un objetivo deinterés público la conservación de las empresas, evitando que elincumplimiento generalizado de sus obligaciones de pago ponga en riesgo laviabilidad de la misma y \ de aquellas con las que mantenga una relación denegocios; y, en caso de que ello no sea posible, dicho interés público se centraen lograr otro objetivo: preservar el valor económico y social de la empresa enquiebra, mediante un proceso de liquidación ordenado, transparente yequitativo, que permita maximiiqr su valía, en aras de causar la menor afectaciónposible a los acreedores y al propio comerciante.

Para lograr la consecución de esos objetivos de interés público, la ley dela materia establece un proceso judicial que consta de una etapa preliminar ydos fases propias al concurso mercantil.

La etapa preliminar o previa al concurso mercantil a que se hacereferencia, se denomina en la ley como procedimiento para la declaración deconcurso mercantil, la cual se regula en el Título Primero, Capítulos 111,IV, V y VI,de la Ley de Concursos Mercantiles, donde se contemplan las reglas procesales ysustantivas aplicables en dicha etapa, desde la presentación de la demanda osolicitud de concurso mercantil, la visita de. verificación de la contabilidad delcomerciante, hasta la emisión de la sentenciéi que concluya dicha fase, así comolas reglas del recurso de apelación contra esa s~ntencia.

El objeto de dicha etapa procesa/i preliminar o previa, se ciñeexclusivamente a obtener la decisión judicial sóbre la procedencia de declararo no en situación jurídica de concurso mercantil a la comerciante de que setrate.

Por tanto, la materia del proceso en 'f!sta fase, se centra en lademostración de la situación económica y financiera que guarde la empresa de la .comerciante al momento en que se presenta la solicitud o demanda, respecto delcumplimiento de sus obligaciones de pago con sus acreedores, a efecto deestablecer si se actualizan o no los supuestos legales para ser declarada enconcurso mercantil.

De emitirse sentencia en sentido positivo en este procedimientopreliminar, es decir, declarando en concurso mercantil a la comerciante, elproceso continuará abriéndose la primera etapa' propia del concursomercantil, que como lo establece el artículo 2° de la ley de la materia, es laconciliación, etapa que corresponde al presente asunto.

Por ello debe reiterarse que en esta etapa, la finalidad esencial yrelevante es lograr la conservación de su empresa, mediant~ la celebración de unconvenio conciliatorio con sus acreedores, y solo de no ser ello posible, se lleve acabo la liquidación de la empresa mediante la venta de sus bienes, para hacer elpago a los acreedores en los términos que la ley establece,. etapa en la que sinlugar a dudas, a quien corresponda la obligación a que se refiere el artículo 177 dela Ley de Concursos Mercantiles, le correspondería analiza;' la situación de losbienes de la empresa y al Juzgado decidir sobre los mismos. .

De ahí que no se actualiza el supuesto de incumplimientogeneralizado de la obligación de garantizar mediante el convenio anteautoridad juridicial que celebró la comerciante con ACE Fianzas Monterrey,Sociedad Anónima de Capital Variable y al encontrarse dicha comerciante en laprimera etapa del procedimiento de concurso mercantil relativa a la conciliación, nose reúnen las condiciones para considerar dicha obligación dentro delreconocimiento de créditos en el presente expediente.

Aunado a lo anterior, en relación a la póliza de fianza 1354137, cuyo montototal asciende a la cant,dad de $1,237,017,159.40 pesos, se tienen a la vista losautos del concurso mercantil 51/2014, conforme a la contradicción de tesis4/2007, 2a/J. 103/2007, sustentada por la Segunda Sala de la Suprema Corte deJusticia de la Nación, visible en la página 285 del Tomo XXV, Junio de 2007 del

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PODER JUDICIbJ. DE LA FEDERACIÓN

FORMAA-55Toca mercantil 34/2015

Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Materia Común, Novena Época,con rubro "HECHO NOTORIO. PARA QUE SE INVOQUE COMO TAL LAEJECUTORIA DICTADA CON ANTERIORIDAD POR EL PROPIO ORGANOJURISDICCIONAL, NO ES NECESARIO QUE LAS CONSTANCIAS RELATIVASDEBAN CERTIFICARSE".

De lo anterior se obtiene que el Servicio de Administración Tributaria, conmotivo de la solicitud de reconocimiento de crédito que presentó en el Qoncursomercantil 51/2014, exhibió copias certificadas del expediente del crédit6 fiscal acargo de CYD Desarrollos Urbanos Sociedad Anónima de Capital Vafifable, de lasque se advierte que en diecisiete de abril de dos mil doce se deteyhinó el créditofiscal C-569424 a cargo de la comerciante memorada; aSim%!'sm.,que medianteoficio 400-13-00-00-00-2013-10426, de once de junio de dos,iI trece, se emitió.mandamiento de ejecución en. contra de la co,!,e!ciante, Po! e¿ importe a~tualizadode $976,781,477.83 pesos; mismo que, en veintinueve de J 10 de dos mil trece serequirió de pago al apoderado jurídico de Fianzas Monten' y, Sociedad Anónimade Capital Variable al encontrarse garantizado medi nte la póliza de fianzanúmero 1354137 que dicha afianzadora expidió el tres julio de dos mil doce, porun importe de $1,237,017,159.40 pesos. .

Documentales a .Jos que se.' les •.' otorga pleno valor probatorio confundam~nto en el artículo 1292 -'y 129'6, .del C~ó,di,o de e21J1.~rcio, de ap/~cación, supletoria a la Ley de Concursos Mercantiles/en irtud de que-no fueron objetadospor la parte contraria. ,-_' " '$. No obstante, 'Ia~concursada., presentó objeción en relación al conceptodenominado partidas fiscales en la listaprovis: naí;


Procedimientos Civiles, el cual ha sido interpretado por este alto tribunal en elsentido de que las copias fotostáticas simples deben ser valoradas como indicios yadminicularse con los demás elementos probatorios que obren en autos, según elprudente arbitrio judicial.

Sin que se inadvierta que -tal resolución pudiera encontrarse subjudice porhaberse recurrido por alguna de las partes, sin embargo, en términos del artículo88 de la Ley de Concursos Mercantiles la presente resolución debe partir delveintiuno de enero de dos mil quince, fecha en la que se declaró a la empresa enconcurso mercantil; por lo que no existe elemento alguno con el que se puedaconsiderar que la resolu

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IFECOM | Consejo de la Judicatura Federal - 34/2015 /303623 · 2017-06-09 · ciudad de México, a fin de que de no tener inconveniente alguno, por su conducto publique a través