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MARCIAL AMERICO MARCIAL AMERICO ALVARADO VASQUEZALVARADO VASQUEZ
“Llamo JUSTICIA DESCONECTADA al actual sistema
porque nadie se siente realmente responsable de su funcionamiento.
En verdad, la ética parece consistir en que prácticamente cada uno deje a los demás
avanzar en su propio andarivel, a su manera y según su “tempo”.
Los Abogados permanecen en sus oficinas y, de tanto en tanto, presentan escritos en los
Tribunales donde los Jueces pueden -o no- dedicar largas horas al día a sus tareas.
En determinados momentos, los Jueces emiten decisiones, sin haber tenido
más que un superficial contacto con las partes y sus abogados,
o incluso, con los demás integrantes de la Sala,
en caso de tribunales colegiados”.
GARTHGARTH
INTRODUCCIÓN.
(1)Malicia y Temeridad detrás del uso anormal de la Institución. Dignidad del servicio de Justicia
(2)Cédula de Aranjuez (1794): “A estilo llano, verdad sabida y buena fe guardada”. ¿Qué nos ha pasado?
(3)Parámetros de la protección Cautelar:
(a) Hay que evitar perjuicios innecesarios. Principio de mínima Injerencia.
(b) Siempre se debe tener en cuenta los posibles efectos irreversibles que la medida a conceder pueda generar.
(c) Marcado sentido de Responsabilidad en el Juez.
POSIBLES CAUSAS DE ESTA CRISIS.
(1)Papel INDIFERENTE de la Corte Suprema.
(2)Papel BUROCRÁTICO de la OCMA. Su eximente “criterio jurisdiccional”.
(3)Papel NULO de los Colegios de Abogados. Ética Profesional.
(4)Problemática del propio Proceso:
-Ley y norma de conducta.
-Inaudita Parte: ¿Causante de la desnaturalización?
-La Conducta del Juez. Hecho relevante.
(5) Necesidad de revisión del Procedimiento Cautelar.
ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE EL PROCEDIMIENTO
CAUTELAR“ .... En la mayoría de nuestros países, una distancia inmensa
separa lo que hacemos en el Proceso de lo quesabemos que se debería hacer en él.”
José Barbosa Moreira
DISCRECIONALIDAD JUDICIAL Y CAUCIÓN JURATORIA.
El art. 611 faculta al Juez a fijar la forma, naturaleza y alcances de la contracautela. A su vez el art. 613 admite la Caución Juratoria como opción.
(1) ¿Discrecionalidad = Mala Fe?
(2) Contracautela: Preserva la igualdad de las partes.
(3) El “valor” de la Caución Juratoria.
(4) La ley debería precisar:
(a) Carácter excepcional de su admisión.
(b) Casos específicos de improcedencia.
CARÁCTER REBUS SIC STANTIBUS DE LA MEDIDA.
El art. 612 señala que toda medida cautelar es provisoria, instrumental y variable.
(1)Conducta Judicial niega esas características. La intangibilidad de la misma es lo común.
(2)La ley debe imponer al Juez la obligación de proceder a su revisión cuando las circunstancias para su otorgamiento han variado.
INDEMNIZACIÓN POR MEDIDA CAUTELAR MALICIOSA.
El art. 621 señala que el Juez fija la reparación indemnizatoria si la medida cautelar deviene en innecesaria o maliciosa por haberse declarado infundadainfundada la demanda. Permite la condena al pago de una multa.
No sancionar al litigante que abusa de su derecho a la tutela preventiva, es alentar la malicia procesal.
La ley debe dejar claramente establecida la naturaleza de la responsabilidad: Objetiva, Subjetiva o Mixta. Quizá optar por método propio.
Parámetros: Procuración Oficiosa (art. 81).
Afectación de bien de tercero (art. 624)
VIGENCIA DE LA MEDIDA CUANDO SE DESESTIMA LA DEMANDA.
El art. 630 señala que si la sentencia de Primera Instancia desestimadesestima la demanda, la medida cautelar queda cancelada de pleno derecho, aunque haya apelación.
El mismo criterio debiera existir cuando es el órgano revisor el que desestima la demanda.
(1)Se cree que “Desestimar la demanda” es igual a infundada. Por ende, si es improcedente, ¿no se cancela?.
(2)Impugnación de la cancelación. Procedencia y efectos.
IMPUGNACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR.
El art. 637 establece que al término de la ejecución se notifica al
afectado, quien sólo a partir de ese momento podrá apelar.
(1)Si la apelación se concede sin efecto suspensivo: ¿Por qué no admitir la apelación de manera inmediata?
(2)Control de la ejecución completa de la medida. Ejecución parcial y Malicia procesal.
(3)La Nulidad de la Medida Cautelar. Tramitación depende de discrecionalidad Judicial. ¿Imposibilita apelación posterior?
CONCURRENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES.
El art. 639 señala que cuando dos o más medidas afectan un mismo bien se atenderá a la prelación surgida de la fecha de su ejecución; si no se puede precisar la fecha, se atenderá a la naturaleza de los derechos que sustentan la pretensión.
La norma atiende a la problemática de las medidas que no se excluyen entre sí.
(1)¿Cómo se soluciona el caso de medidas de diferente naturaleza que afectan un bien?
(2)¿Es válido el parámetro del art. 2022 del C. C.?
SUGERENCIA FINAL
¿No habrá llegado el momento de tipificar como Delito la solicitud de medidas cautelares desproporcionadas e incongruentes, presentadas ante Jueces de competencia extraña a las partes, y otorgadas con simple caución juratoria pese a la gravedad de sus consecuencias?
“En el Ideario de la Escuela Eficientista del Proceso Civil ... se comenzó, hace ya algunos años, a conformar un fuerte movimiento en pro de un proceso más libre de maniobras y emboscada”
Jorge PeyranoJorge Peyrano
