Новые налоговые риски: практика привлечения к субсидиарной ответственности топ-менеджеров по

долгам компанийЗверева Светлана,

старший юрист

налоговая проверка (налог, пени, санкции)

меры принудительного взыскания, исполнительное производство

передача материалов в следственные органы (неуплата налогов в сумме более 2 млн. руб.)

Ситуация несостоятельности- результат налогового контроля

Алгоритм действий налогового органа:

инициирование процедуры банкротства (долг от 100 тыс.руб.)

Ответственность по результатам налогового контроля:

2

1

Ответственность налогоплательщика:

Персональная ответственность топ-менеджмента:

●● налоговая (НК РФ) ●● административная (КоАП РФ)

●● административная (КоАП РФ) ● ● уголовная (УК РФ) ●● гражданско- правовая/ субсидиарная (ГК РФ, Закон о банкротстве)

Дело о банкротстве: плюсы и минусы

+

-

Банкротство - законный способ списания долгов (ст. 142 № 127-ФЗ)

В деле обанкротствевозможно:

Оспаривание сделок должника (гл. III.1 № 127-ФЗ)

2. Привлечение топ-менеджеровк субсидиарной ответственности

(ст. 10 № 127-ФЗ) Важно! Приостановить действие решения налогового органа.

2

Иммунитет менеджмента: есть или нет? Корпорация = ассоциация лиц?

Общее правило, принцип ограничения ответственности по налоговым долгам: ► ► собственник не отвечает по обязательствам компании, равно и наоборот (п.3 ст. 56 ГК РФ); ► ► уплата налога является обязанностью НП, а не гражданско-правовым обязательством (ст.44 НК РФ). к налоговым отношениям гражданское зак-во не применяется, если не предусмотрено иное (ст. 2 ГК РФ); ► ► налоговым законодательством по общему правилу не предусмотрено привлечение к субсидиарной ответственности (Постановление ФАС ПО от 19.09.2012 по делу N А55-22228/2011).

И «запасной» способ… Исключение из правила: ► ► право требовать погашения задолженности учредителями- только при ликвидации (ч.2 ст.49 НК РФ); ► ► ппределы взыскания с собственников или имеющих возможность определять действия компании лиц и

порядок реализации данного правомочия установлены в гражданском законодательстве (п.3 ст. 56 ГК РФ). 

Конкуренция норм :

● ● прежние :прежние : п. 3 ст. 56 ГК РФ; п.3. ст. 3 Закона об АО и Закона об ООО ● ● вытесняются выгодными кредиторам вытесняются выгодными кредиторам положениями Закона о банкротстве

(ст.10/основания и порядок привлечения должника и иных лиц).

Институт субсидиарной ответственности

 

КОНСТРУКЦИЯ СО Двойная ответственность?

Основной должник- все равно? Тогда- субсидиарный…

Уполномоченный орган (ФНС России) – защита бюджета

Смысл конструкции- влиять на поведение, «доплатить

по долгам»- субсидиарный будет искать способы исполнения

обязательств

Механизм ГПО. Субсидиарная ответственность-дополнительная отв-ть субсидиарного должника по обязательствам основного (ст. 399 ГК РФ).

Приказ ФНС РФ от 03.10.2012 N ММВ-7-8/663@: Заключение оналичии/отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной отв-ти приподготовке к участию в 1-м собрании кредиторов.

установление справедливого равновесия между конкурирующими интересами в делах о банкротстве (Постановление Б. Палаты ЕСПЧ от 03.04.2012 по делу "Котов (Kotov) против РФ" )

Круг ответственных лиц: руководство и собственники

Субсидиарные должники в деле о банкротстве. Кого можно привлечь?● ● руководителя должника;● ● учредителей (участников) должника;● ● собственников имущества должника - унитарного предприятия;● ● членов органов управления должника; ●● членов ликвидационной комиссии (ликвидатора), ● ● + контролирующее должника лицо. Элементы  контролирующего лица (ст.2 №127-

ФЗ): - наличие права давать обязательные указания должнику/возможности определять его

действия; - период наличия права – до 2 лет до даты принятия судом заявления о банкротстве.  Важно! Отвечают именно те лица, в период осуществления функций которых и возникла неплатежеспособность, если их действия послужили причиной банкротства-«бывшие» руководители, «сменившиеся» собственники).

Субъекты требования

Конкурсный управляющий (п.6 ст.10 № 127-ФЗ).

Уполномоченный орган самостоятельно

(п.12 ст.142 N 127-ФЗ).

Механизм привлечения

●● по своей инициативе ● ● по решению собрания кредиторов

2

●● если требования не удовлетворены за счет конкурсной массы

1

Порядок реализации права- специальная подведомственность

По основаниям N127-ФЗтолько в рамках дела о

банкротстве – арбитражный суд

(ИП ВАС РФ от 27.04.2010 N 137).

Вне рамок дела о банкротстве- правовая невозможность рассмотрения. До- нет условий… После… Обязательства должника прекратились(Определение ВАС РФ от 15.02.2012 № ВАС-12484/11). Особое мнение: по требованиям до № 73-ФЗ можно после (Определение ВАС РФ от 15.01.2013 № ВАС-14131/12, пересмотрено в порядке надзора).

? ?

До формирования и реализации конкурсной массы преждевременно (Постановление ФАС ПО от 07.07.2011 по делу № А65-455/2009).

Состав 1. Неподача заявления о

признании банкротом в установленный срок

(п.2 ст.10 № 127- ФЗ)

ОСНОВАНИЯ

Состав 3. Отсутствие (утрата) или искажение

бухгалтерских документов должника (п.5 ст.10 № 127- ФЗ)

Состав 2. Ответственность

контролирующих лиц/ доведение до банкротства

(п.4 ст.10 № 127- ФЗ)

Основания привлечения. Особенности составов

* взаимосвязь- факт банкротства именно в результате указаний контролирующих лиц (активные действия); * размер = требования по реестру (-) средства от продажи имущества, суд вправе его уменьшить

* совокупность всех обстоятельств нужно доказать;* размер = обязательства, возникшие после истечения срока для подачи заявления до даты обращения в суд

* неведение, неотражение, несохранность, непринятие мер к восстановлению; * непередача документов временному/конкурсному управляющему (пассивно);* искажение информации (активно)

Состав 3. Постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 N 9127/12 (ООО Торговый Дом «Вега»). Тезисы:► ► самостоятельный, самостоятельный, отличный от абз.2 п.3 ст.56 ГК РФ- поэтому не зависит от доведения до банкротства;► ► должны учитываться общие положения гл. 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и

об обязательствах вследствие причинения вреда ;► ► Элементы состава: объективная сторона = Элементы состава: объективная сторона = факт неисполнения обязательства по передаче документации/

отсутствия в ней информации. 2 значимых момента для сбора документов об имуществе: введение наблюдения и признание банкротом (п. 3.2. ст. 64, п.2 ст. 126 № 127-ФЗ). Итог: препятствие формированию конкурсной массы;

винавина= = приняты ли все меры по ведению и передаче документации (п.1 ст. 401 ГК РФ); взаимосвязь между отсутствием/искажением документации и неудовлетворением требований кредиторов;► ► Размер =Размер = неудовлетворенные требования, включенные в реестр требований из числа предъявленных до

закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований. Можно по аналогии с составом 2!► ► ННадлежащий субъект: имел ли в указанный срок возможность составить/ восстановить документацию.

Размер ответственности определяется по каждому из исполнявших обязанности руководителей лиц/ «бывших»; ► ► Правоприменительная практика. Постановления ФАС Поволжского округа от 04.12. 2012 г. по делу

NА55-14582/2011, от 30.01.2013 по делу N А65-31606/2009 .

Судебные прецеденты

Презумпция вины- составы 2 и 3 (п.п. 4 и 5 ст.10 №127-ФЗ). Обвинительный уклон: Причинение вреда кредиторам презюмируется. Отсутствие вины доказывается привлекаемым лицом (п. 2 ст.401, п.2 ст.1064 ГК РФ).Как быть с презумпцией добросовестности (ст.10 ГК РФ)? Предполагается в тех случаях, когда защита

прав зависит от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно ("Торговый Дом "Вега" ).

Ответственность за убытки. Абстрактная модель ожидаемого поведения? Толкование закона соответствует обычаям делового оборота, зафиксированным в Кодексе корпоративного

поведения: критерий хорошего руководителя- «должен совершать действия, ожидаемые в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах от хорошего руководителя».

Оценка судом пассивного поведения ответчика.Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения факта, на наличие которого аргументированно указывает процессуальный оппонент (Пост-е Президиума ВАС РФ от 06.03. 2012 г. N 12505/11,дело Кировского завода).

О сроке исковой давности- не может начаться ранее продажи имущества (Постановление Президиума ВАС

РФ от 07.06.2012 N 219/12).

Поворот бремени

доказывания

-

Расходы по делу о банкротстве-

 

Судебные расходы

Ликвидируемый должник - солидарно с учредителей! «В случае отсутствия средств обязанность по оплате судебных расходов возлагается по заявлению управляющего на 1)заявителя (п. 3 ст.59 № 127-ФЗ), 2) а если заявителем явл. ликв. комиссия-на создавших эту комиссию учредителей (участников) должника ( п. 63 Пост. Пленума ВАС РФ от 15.12.04 N 29, Постановление ФАС ПО от 03.04.12 по делу N А65-36221/2009).

Порядок определения размера субсидиарной ответственности в данном случае неприменим .«…это не обязательства, не могут расцениваться как убытки по смыслу ст. 15 ГК РФ, поскольку отсутствует причинная связь между действиями/бездействием и подлежащими взысканию с заявителя расходами в силу закона (Постановления ФАС Поволжского округа от 02.11.2012 по делу N А55-17634/201, А55-15310/2012).

Позиция о подведомственности«…требования к бывшему руководителю должника о взыскании расходов по выплате вознаграждения управляющему после окончания процедуры банкротства подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции(Вопрос 8 Обзора практики Верховного Суда РФ за 1кв. 2012, утв. Президиумом ВС РФ от 20.06.12.

+

-

Концепция развития гражданского законодательства усиление гражданско-правовой ответственности

Проект Постановления Пленума ВАС РФ

«О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»

Проект закона N 394587-5.Вопросы привлечения к отв-ти членов органов управления хозяйственных обществ

Проект закона N 196666-6.Противодействие незаконным финансовым операциям:

при смене директора- акт приема-передачи, штраф

Проект закона N 164018-5. Совершенствование механизмов

учреждения и ликвидацииорганизаций. …

Перспективы

Спасибо за внимание!Самара, 443110, ул. Ново-Садовая, д. 14 А

Телефон: (846) 302-63-36Факс: (846) 302-63-62

E-mail: matecsamara@matec.ru

Киров(8332) 67-01-10mateckirov@mat

ec.ru

Москва(495) 956-29-92info@matec.ru

Нижний Новгород

(831) 296-55-70matecnn@matec.r

u

Тверь(4822) 77-70-04matectver@mate

c.ru