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PROCESO CAUTELAR LABORAL

ALEX YURI PÉREZ PÉREZ

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ABREVIATURAS

LPT : Ley Procesal del Trabajo – Ley Nº 26636.

NLPT: Nueva Ley Procesal del Trabajo – Ley Nº 29459.

CPC : Código Procesal Civil.

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TUTELA CAUTELAR

TUTELATUTELA: : Necesidad de protección frente a Necesidad de protección frente a incumplimientos.incumplimientos.

TUTELA JURISDICCIONALTUTELA JURISDICCIONAL: : Actúa en función a la Actúa en función a la necesidad de protección requerida en un caso concreto. necesidad de protección requerida en un caso concreto. (Tutela Judicial Efectiva).(Tutela Judicial Efectiva).

FORMAS DE TUTELAFORMAS DE TUTELA: : Tutela cognitiva,Tutela cognitiva, Tutela Ejecutiva.Tutela Ejecutiva. Tutela Cautelar.Tutela Cautelar. TUTELA CAUTELAR: TUTELA CAUTELAR: Es una de las formas de Tutela Es una de las formas de Tutela

Jurisdiccional.Jurisdiccional.33

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MEDIDA CAUTELAR

Las medidas cautelares, en términos generales, tienen por finalidad asegurar la eficacia de la decisión final que recaiga en el proceso laboral, y buscan evitar que el tiempo que insume el proceso frustre el derecho peticionario, y se asegure así el eventual cumplimiento de la condena, disipando los temores fundados de quien la pide.

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CARACTERISTICAS DEL PROCESO CAUTELAR

a) NO AUDIENCIA PREVIA A LA CONTRAPARTE: una de las características más importantes y que quiebra el debido proceso constitucional es la ordenación de las medidas cautelares sin escuchar ni conferirle audiencia previa a la parte contraria (inaudita parte). Basta que el peticionante exponga los hechos, los pruebe y formule su petición a efecto de que el juez proceda a analizar si es viable ordenar la medida cautelar.

b) PROVISIONALIDAD: en razón de lo anterior, por dictarse la resolución con carácter de urgencia las medidas cautelares siempre serán provisionales, es decir, el juez puede revocarlas a solicitud de la parte o en caso de una impugnación, la revocación le correspondería al superior jerárquico. Igualmente resulta posible variar las medidas en el ínterin del proceso cuando cambien las circunstancias por las que se hicieron decretar.

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c) ACCESORIEDAD: las medidas cautelares basan su existencia en un principal, ostentan un carácter accesorio, pues existen única y exclusivamente en razón de un proceso base. Por ello, lo que se pretende alcanzar con la medida cautelar debe estar interrelacionado con lo que se procura obtener con la demanda principal. Es posible su interposición antes del proceso principal.

c) INSTRUMENTALIDAD: al existir instrumentalidad la medida cautelar se extenderá hasta que el proceso principal concluya ya sea por sentencia o por una de sus formas anormales de conclusión. En caso de una sentencia estimatoria o no, lo dispuesto en ella afectará directamente la decisión tomada interlocutoriamente sobre la medida cautelar, ya sea modificando, extinguiendo o ratificando lo decretado en ella.

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PRESUPUESTOS

1.- VEROSIMILITUD DEL DERECHO

(Apariencia de fundabilidad de la pretensión principal).

2.- PELIGRO EN LA DEMORA (PELICULUM IN MORA).

3.- LA ADECUACIÓN (IDONEIDAD).

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1.- VEROSIMILITUD DEL DERECHO

APARIENCIA prima facie de la probable existencia del derecho que se reclamará en el proceso principal.

JUICIO DE PROBABILIDAD: SUBJETIVO (Posiblemente estimado) y OBJETIVO (Que pueda ser estimado). No se requiere certeza.

PONDERACIÓN del derecho pretendido, en relación con la prueba anexa (Art.. 611 C.P.C.).

Excepcionalmente se puede requerir acredite la verosimilitud en el plazo de 05 días. (Art. 637º C.P.C.).

PRINCIPIO DE LABORALIDAD (Art. 23.2 de la NLPT) Acreditación: Principio de prueba escrita. Art. 238º C.P.C. Del cual

aparezca con claridad la obligación reclamada. El documento, debe demostrar la existencia objetiva de la situación y la atribución subjetiva de la titularidad activa y pasiva.

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2.- PELIGRO EN LA DEMORA.

RAZÓN de la existencia de la medida cautelar. El proceso por su demora puede convertirse en un perjuicio y generar un

daño al derecho. RIESGO. (hoy en día es EVIDENTE)

ELEMENTOS:

1) Debe ser un riesgo de daño, producido por la demora del proceso. (razonable temor fundado de daño a la situación jurídica cuya protección se solicita)

2) El daño tiene que ser inminente. El art. 611º modificado por la Ley 29384: “Peligro en la demora del proceso o cualquier otra razón justificable

(urgencia de la medida)”. El riesgo debe ser alegado y justificado (bastan indicios, no requiere

acreditación fehaciente)

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IRREPARABILIDAD:

Algún sector exige que el daño sea irreparable. El C.P.C. no lo exige como requisito del peligro en la demora. Salvo

para el caso de las medidas de Innovar y No innovar, por su carácter de EXCEPCIONALES.

En este caso, debe considerarse que el peligro en la demora es acentuado o de mayor grado y que hace más necesario dictar la medida cautelar.

En el proceso contencioso administrativo las medidas de Innovar y No innovar, son especialmente procedentes. (No requiere que se demuestre que no cabe otra medida, ni tampoco la irreparabilidad del daño.

El peligro se debe evaluar en cada caso concreto.

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3.- LA ADECUACIÓN (IDONEIDAD).

La NLPT, confiere al Juez tal facultad. Fue introducido por la Ley 29384 que modificó el artículo 611º del

C.P.C.: “3.- La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensión”.

El Juez debe otorgar la medida cautelar adecuada, idónea y proporcional para garantizar la efectividad de la sentencia (Congruencia entre la medida y el objeto de tutela).

Debe observarse el principio de mínima injerencia. (menos gravosa). Test de proporcionalidad.

Según el Art.. 611º, el Juez, puede determinar la medida cautelar adecuada, incluso distinta a la peticionada.

La adecuación cuantitativa ---- cuantum de la medida. La adecuación cualitativa ---- medida no económica.

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CONTRACAUTELA

Ahora bien, en lo que concierne a la ejecución de las medidas cautelares, es preciso indicar que para que ello ocurra será necesario que el solicitante otorgue una CONTRACAUTELA. Esta puede ser entendida como la garantía que ofrece el solicitante de una medida cautelar con la que se respalda el pago de la eventual indemnización de daños y perjuicios al que se pudiera ver obligado, en caso la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada indebidamente.CARACTERÍSTICAS:La admisión de la contracautela en cuanto a su naturaleza y monto será decidida por el juez laboral.El juez puede modificarla o cambiarla.Puede ser de naturaleza real o personal.La ejecución de la contracautela se actúa a pedido de parte.

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LAS MEDIDAS CAUTELARES REGULADAS EN LA LEY PROCESAL

DE TRABAJO – LEY Nº 26636

Artículo 96º.- Todo Juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar dentro de un proceso, destinada a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva.Son procedentes en el proceso laboral las medidas cautelares que contempla esta ley.Artículo 97º.- El que pide la medida debe:1. Exponer los fundamentos y modalidad de la pretensión cautelar.2. Indicar, si fuere el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectación.3. Ofrecer contracautela. El Juez, tomando en consideración la condición económica del solicitante, puede considerar suficiente la caución juratoria.4. Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente.Artículo 98º. - Se acredita la pretensión cautelar y se presume el peligro en la demora en los siguientes casos:1. Cuando un acta de inspección elaborada por la Autoridad Administrativa de Trabajo constata el cierre no autorizado del centro de trabajo.

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2. Cuando el empleador ha sido declarado insolvente por la autoridad administrativa o judicial competente.(*) Derogado por la Primera Disposición Derogatoria del D.Leg. Nº 845, publicado el 21/09/96.3. Cuando el empleador ha sido denunciado penalmente por el Ministerio Publico por delito contra la libertad de trabajo en los supuestos de simulación de causales para el cierre del centro de trabajo y de abandono de éste para extinguir las relaciones laborales.Artículo 99º.- Procede la medida cautelar cuando la sentencia de primera instancia ha sido favorable al demandante, aunque la misma fuera impugnada.Artículo 100º.- Cuando la pretensión principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo bajo la modalidad de inscripción o administración.Artículo 101º.- El Juez puede disponer el pago de una asignación provisional y fijar su monto, que no podrá exceder la remuneración ordinaria del demandante y con cargo a su compensación por tiempo de servicios, en los procesos de impugnación del despido y de pago de beneficios sociales.

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PRIMERA POSICION: RESTRICTIVA

Con la dación de la Ley Nº 26636 surge una primera interrogante que apunta a determinar si solamente las medidas cautelares descritas en el LPT son las únicas que proceden en un proceso laboral.Es decir si hacemos una interpretación literal de los dispositivos pertinentes de la Ley Nº 26636, se colegía que solo eran procedentes las medidas cautelares que se encontraban contempladas o normadas por la propia Ley Procesal del Trabajo, esto es: a) el embargo en forma de inscripción, b) el embargo en forma de administración y c) la asignación provisional.Sumaba esta posición, que en materia laboral existe una institución igualmente satisfactoria como el carácter persecutorio del crédito laboral.Asimismo, es claro que durante la vigencia de la Ley Nº 26636 solo procedían las medidas cautelares dentro del proceso, excluyendo con esto toda posibilidad de solicitar una medida cautelar fuera de él conforme lo señala el artículo 608º del CPC, no obstante, lo que no quedaba claro era qué medidas cautelares podían invocarse.

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SEGUNDA POSICION: EXTENSIVA O SUPLETORIA

Para comenzar a analizar esta posición debemos remitirnos a la Tercera Disposición Final del LPT, la cual señala que en todo lo no previsto en la misma, son de aplicación supletoria las normas del Código Procesal Civil.

SUPLETORIEDADNorma Suplida: de regular un hecho pero no lo hace.Norma supletoria: contiene la regulación para el hecho no regulado.Ambas se conectan por una remisión.

Para el profesor Neves Mujica, el ordenamiento civil podrá aplicarse supletoriamente al ordenamiento laboral siempre que no exista INCOMPATIBILIDAD.

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Todo esto generó un clima de confusión, sobre todo para los administradores de justicia, quienes tomaban decisiones disímiles ante casos parecidos. Y ello conllevó a que con fecha 26 de setiembre de 2006, se publicara en el diario oficial El Peruano la Resolución de Fiscalía de la Nación Nº 1154-2006-MP-FN, por medio de la que la Fiscalía de la Nación declaró fundadas las denuncias contra los jueces de Juzgado Civil de Paita y del Módulo Básico de Justicia de Santiago – Cusco, por la comisión de delitos de prevaricato e incumplimiento de deberes funcionales, señalando que resultaba impertinente la admisión de medidas cautelares contempladas en el Código Procesal Civil, dado que las medidas cautelares idóneas se encontraban previstas en la Ley Nº 26636.

Ello evidenció la necesidad de establecer criterios judiciales que uniformicen la utilización de las medidas cautelares. Es en este contexto que en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral llevado a cabo en la ciudad de Lima el 28 de junio de 2008, se llegó a la conclusión de que proceden en materia laboral todas la medidas contempladas en el Código Procesal Civil.

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TERCERA POSICION: INTERMEDIA

Conforme lo señala Ávalos Jara, existe una tercera posición que resulta intermedia con relación a las dos antes mencionadas. Aquí se debe tomar como referencia el artículo 100º de la Ley Nº 26636, que establecía que “si la pretensión principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo bajo la modalidad de inscripción o administración”, se asumía que cuando las pretensiones eran apreciables en dinero solo era posible utilizar las medidas cautelares que la Ley Nº 26636 regulaba expresamente; pero cuando las pretensiones demandadas no contengan expresión monetaria podían utilizarse incluso las medidas cautelares que contempla el Código Procesal Civil. Posición que al parecer resultaba coherente.

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MEDIDAS CAUTELARES PREVISTAS EN EL CPC Y APLICABLES SUPLETORIAMENTE

AL PROCESO LABORAL

1. MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA:

a) EMBARGO. EMBARGO EN FORMA DE DEPOSITO Y SECUESTRO. EMBARGO DE INMUEBLE NO INSCRITO. EMBARGO EN FORMA DE RETENCION. EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN EN

RECAUDACIÓN. EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCION EN

INFORMACION.

b) SECUESTRO.

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2. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO.

a) Reposición provisional (Art. 55º).

b) Asignación provisional (Art. 56º).

2. MEDIDAS CAUTELARES INNOVATIVAS.

4. MEDIDAS CAUTELARES DE NO INNOVAR.

5. MEDIDA CAUTELAR GENERICA.

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LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA NLPT

Artículo 54º: “Cumplidos los requisitos, el Juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar,

cuidando que sea la más adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión principal”.

Artículo 55º: “El Juez puede dictar, entre otras medidas cautelares, fuera o dentro del proceso,

una medida de reposición provisional.”Artículo 56°.-

“De modo especial, en los procesos en los que se pretende la reposición, el juez puede disponer la entrega de una asignación provisional mensual cuyo monto es fijado por el Juez y el cual no puede exceder de la ultima remuneración ordinaria mensual percibida por el trabajador, con cargo a la Compensación por Tiempo de Servicios. Si la sentencia firme ordena la reposición, el empleador restituye el depósito mas sus intereses y, en caso de ordenarse el pago de remuneraciones devengadas, se deduce la asignación percibida”.

Son medidas cautelares típicas y especiales.

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RASGOS DE LA TUTELA CAUTELAR EN EL PROCESO LABORAL

Nueva LPT 29497.

Recoge la tendencia jurisprudencial del TC y la CSJ Es el único proceso que no es oral. Puede darse dentro o fuera del proceso. Cuaderno aparte. Regulación Atípica y Permisiva (mejora su tratamiento). ESTE ES

EL CAMBIO MAS RELEVANTE). Tiene una mecánica y racionalidad propia.

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NO LIMITACION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Se establece la posibilidad de que el juez dicte cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la más adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión principal.

Se levanta la limitación de la vigente Ley Procesal del Trabajo.

Pleno Jurisdiccional Laboral Nacional 2008.

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MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO

ANTES del proceso principal. JUEZ COMPETENTE: Quien debe conocer el proceso principal. Bajo

sanción de nulidad. Art. 608º CPC, modificado por la Ley 29384 (28.JUN.2008).

PLAZO demanda: 10 días posteriores. CADUCIDAD SUSPENSION PLAZO. D. Leg. 1070, la invitación a conciliación

extrajudicial suspende el plazo de caducidad, si este es obligatorio, el que debe solicitarse en el plazo de 05 días de ejecutado la medida cautelar. ¿Es aplicable al proceso laboral? ¿Qué pasa si hay conciliación administrativa D. Leg. 910?. D. Potestativo.

El plazo de 10 días no amplía el plazo de caducidad laboral. CADUCIDAD opera si no se interpone la demanda o si ésta es declarada

inadmisible o improcedente y determina el levantamiento de la medida cautelar.

Debe aparejarse las PRUEBAS NECESARIAS.

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MEDIDA CAUTELAR DENTRO DEL PROCESO

Recaudos: copias: demanda, anexos y auto admisorio, y de ser el caso contestación a la demanda y anexos.

Medida basada en sentencia que declara fundada la demanda: anexar copia de la sentencia.

Para evaluar la acreditación o no de la verosimilitud del derecho, está prohibido solicitar el principal.

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MEDIDA ESPECIAL DE REPOSICION PROVISIONAL (ART. 55º)

El juez puede dictar, entre otras medidas cautelares, fuera o dentro del proceso, una medida de reposición provisional, cumplidos los requisitos ordinarios. Sin embargo, también puede dictarla si el demandante cumple los siguientes requisitos: 

a) Haber sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o persona con discapacidad; 

b) Estar gestionando la conformación de una organización sindical; y 

c) El fundamento de la demanda es verosímil.

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ARTÍCULO 56º.- ASIGNACION PROVISIONAL

De modo especial, en los procesos en los que se pretende la reposición, el juez puede disponer la entrega de una asignación provisional mensual cuyo monto es fijado por el juez y el cual no puede exceder de la última remuneración ordinaria mensual percibida por el trabajador, con cargo a la Compensación por Tiempo de Servicios (CTS).

Si la sentencia firme ordena la reposición, el empleador restituye el depósito más sus intereses y, en caso de ordenarse el pago de remuneraciones devengadas, se deduce la asignación percibida.

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CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA

SENTENCIA FAVORABLE: Art. 615.- Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido

sentencia favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en cuerda separada ante el Juez de la demanda, con copia certificada de los actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos 1º y 4º del artículo 610º.

INTERROGANTES: ¿Se trata en realidad de una medida cautelar? ¿ O se trata de una medida especial de ejecución de la sentencia?. LPT. Art. 38. “La interposición del recurso de casación no suspende

la ejecución de las sentencias”.

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DEPÓSITO O CARTA FIANZA

NLPT. Art. 38. “La interposición del recurso de casación no suspende la ejecución de

las sentencias. Excepcionalmente cuando se trata de obligaciones de dar suma de dinero, a pedido de parte y previo depósito a nombre del juzgado de origen o carta fianza renovable por el importe total reconocido, el juez de la demanda suspende la ejecución de resolución fundamentada e inimpugnable.

(…) En caso de que el demandante tuviese trabada a su favor una medida

cautelar, debe notificársele a fin de que, en el plazo de cinco (5) días hábiles elija entre conservar la medida cautelar trabada o sustituirla por el depósito o la carta fianza ofrecidos. Si el demandante no señala su elección en el plazo concedido, se entiende que sustituye la medida cautelar por el depósito o la carta fianza. En cualquier de estos casos, el juez de la demanda dispone la suspensión de la ejecución.

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SITUACIONES ESPECIALES

¿Qué pasa con la medida cautelar otorgada en base a una sentencia que declara fundada la demanda y ella es declarada nula por la Sala de revisión; y el Juez conceptúa que no variará su criterio y el demandado le solicita el levantamiento de la medida de embargo?

¿Cómo debe procederse para otorgar una medida cautelar en aplicación del carácter persecutorio; si el bien a afectarse fue transferido a un tercero?. Se requiere emplazamiento previo del tercero?. El C.P.C. Art. 611. Solo puede afectarse bienes de las partes o sus sucesores.

Se puede proponer nuevamente una medida cautelar denegada? Denegatoria formal ---- SI

Denegatoria por el fondo ---- NO (Ejem. Caducidad del derecho).

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SITUACIONES ESPECIALES

El problema del último párrafo del Art. 34º del D. S. Nº 003-97-TR.

EL problema del conflicto entre OPOSICION y la APELACION contra el auto que concede la medida cautelar

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CONTENIDO: RESOLUCION CAUTELAR

Los requisitos de toda resolución. Fundamentos referidos a cada uno los presupuestos. Señalar la modalidad de la medida cautelar, los bienes a afectarse, los

órganos de auxilio y la contracautela. Art. 637º del CPC. Art. 54º de la NLPT no dice nada. EXIGENCIA DE MOTIVACIÓN SUFICIENTE.

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CASUISTICA

Si un trabajador demanda la desnaturalización del contrato de trabajo modal y ante la eventualidad del vencimiento del plazo del contrato y el temor a que no se le renueve, puede solicitar alguna medida cautelar; para mantener la situación existente?

Situación similar, pero tratándose de una trabajadora en estado de embarazo.

Con la sentencia se segunda instancia; puede solicitarse la reposición provisional? O constituiría ya el inicio de la ejecución.

Cabe la medida cautelar de reposición en el mismo cargo, cuando es trasladado por actos de hostilidad?

Cabe la medida cautelar de restablecer la misma remuneración en los casos de disminución de la remuneración como acto de hostilidad?

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MUCHAS GRACIAS

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