ГЛАВА .3 .

СОГЛАШЕНИЕ О ГОСУДАРСТВЕННО-ЧАСТНОМ ПАРТНЕРСТВЕ,

СОГЛАШЕНИЕ О МУНИЦИПАЛЬНО-ЧАСТНОМ ПАРТНЕРСТВЕ

Статья 12

108

Статья 12. Условия соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве

1. По соглашению частный партнер обязуется создать полностью или частично за счет собственных либо привлеченных средств явля-ющиеся объектом соглашения, технологически связанные между со-бой недвижимое имущество и (или) недвижимое имущество и дви-жимое имущество, осуществлять эксплуатацию и (или) техническое обслуживание такого имущества, а публичный партнер обязуется предоставить частному партнеру права владения и пользования им для осуществления указанной в соглашении деятельности и обеспе-чить возникновение права собственности частного партнера на объект соглашения при условии соблюдения требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом и соглашением. По соглашению стороны также обязуются исполнить иные обязательства, которые вытекают из определяющих форму государственно-частного пар-тнерства, форму муниципально-частного партнерства элементов соглашения.

2. Соглашение должно включать в себя следующие существен-ные условия:

1) элементы соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, определяющие форму государственно-частного партнерства, форму муниципаль-но-частного партнерства, а также обязательства сторон соглашения, вытекающие из этих элементов;

2) значения критериев эффективности проекта и значения показа-телей его сравнительного преимущества, на основании которых по-лучено положительное заключение уполномоченного органа, а так-же обязательства сторон по реализации соглашения в соответствии с этими значениями;

3) сведения об объекте соглашения, в том числе его технико-эко-номические показатели;

4) обязательство публичного партнера предоставить частному партнеру предназначенные для осуществления деятельности, пред-усмотренной соглашением, объекты недвижимого имущества (в том числе земельный участок или земельные участки) и (или) недвижи-мое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой;

Статья 12

109

5) срок и (или) порядок определения срока действия соглашения;6) условие и порядок возникновения права частной собственно-

сти на объект соглашения;7) обязательства сторон соглашения обеспечить осуществление

мероприятий по исполнению соглашения, в том числе исполнению обязательств, вытекающих из элементов соглашения, в соответствии с графиками осуществления каждого мероприятия в предусмотрен-ные этими графиками сроки, а также порядок осуществления таких мероприятий;

8) порядок и сроки возмещения расходов сторон соглашения, в том числе в случае его досрочного прекращения;

9) способы обеспечения исполнения частным партнером обяза-тельств по соглашению (предоставление банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии), пере-дача публичному партнеру в залог прав частного партнера по дого-вору банковского счета, страхование риска ответственности част-ного партнера за нарушение обязательств по соглашению), разме-ры предоставляемого финансового обеспечения и срок, на который оно предоставляется;

10) обязательства сторон в связи с досрочным прекращением со-глашения, обязательства сторон в связи с заменой частного партне-ра, в том числе обязательство частного партнера передать находя-щийся в его собственности объект соглашения публичному партне-ру в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и соглашением;

11) ответственность сторон соглашения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по соглашению;

12) иные предусмотренные федеральными законами существен-ные условия.

3. В случае, если соглашением предусмотрена передача земель-ного участка в аренду в целях реализации проекта, соглашение долж-но содержать условие о размере арендной платы за указанный зе-мельный участок либо порядок ее определения.

4. В случае, если элементом соглашения является наличие у част-ного партнера обязательства по передаче объекта соглашения в соб-ственность публичного партнера по истечении определенного со-глашением срока, соглашение должно содержать порядок, условия и сроки передачи объекта соглашения частным партнером публич-ному партнеру.

Статья 12

110

5. В случае, если проектом предусмотрено финансовое обеспе-чение обязательств публичного партнера (каждого публичного пар-тнера), объем такого финансового обеспечения, размер государ-ственных или муниципальных гарантий, порядок и условия их предо-ставления частному партнеру указываются в соглашении. При этом публичный партнер вправе принимать на себя обязательство нести часть расходов на создание объекта соглашения, его эксплуатацию и (или) техническое обслуживание в соответствии с бюджетным за-конодательством Российской Федерации.

6. В случае, если в соответствии с соглашением предусматри-ваются производство товаров, выполнение работ, оказание ус-луг, которые осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), со-глашение наряду с предусмотренными частью 2 настоящей ста-тьи существенными условиями должно содержать обязательства по привлечению финансирования в объеме, который частный пар-тнер обязуется обеспечить в целях создания объекта соглашения в течение всего срока действия соглашения, и порядок возмеще-ния расходов частного партнера, подлежащих возмещению в со-ответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) и не возмещенных ему на момент окончания срока действия соглашения. При этом размеры пред-усмотренного пунктом 10 части 2 настоящей статьи обеспече-ния исполнения частным партнером обязательств по соглашению определяются исходя из объема финансирования, которое част-ный партнер обязуется привлечь в целях реализации его инвести-ционной программы, утвержденной в порядке, установленном за-конодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), за исключением расходов, которые в соответствии с соглашением должны осуществляться за счет средств бюдже-тов бюджетной системы Российской Федерации и за счет выручки частного партнера, полученной от реализации произведенных то-варов, выполнения работ, оказания услуг, осуществляемых по ре-гулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных над-бавок к ценам (тарифам).

7. В случае, если в соответствии с соглашением предусматрива-ются производство товаров, выполнение работ, оказание услуг, ко-торые осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), порядок и ус-

Статья 12

111

ловия установления и изменения цен (тарифов) на производимые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, надбавок к це-нам (тарифам), долгосрочные параметры регулирования деятель-ности частного партнера подлежат согласованию в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирова-ния цен (тарифов).

8. В случае, если в соответствии с частью 4 статьи 5 настоящего Федерального закона отдельные права и обязанности публичного партнера осуществляются органами и юридическими лицами, вы-ступающими на стороне публичного партнера, соглашение должно содержать перечень этих органов и юридических лиц, а также све-дения о правах и об обязанностях публичного партнера, осуществля-емых этими органами и юридическими лицами.

9. Соглашением может быть предусмотрена плата, вносимая част-ным партнером публичному партнеру в период эксплуатации и (или) технического обслуживания объекта соглашения (далее — плата част-ного партнера). Внесение платы частного партнера может предусма-триваться как в течение всего срока эксплуатации и (или) техниче-ского обслуживания объекта соглашения, так и в течение отдельных периодов его эксплуатации и (или) технического обслуживания. Раз-мер платы частного партнера, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются соглашением.

10. Плата частного партнера может быть установлена в одной фор-ме или нескольких формах:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых перио-дически или единовременно в бюджет соответствующего уровня;

2) установленной доли продукции или доли доходов, полученных частным партнером в результате осуществления деятельности, пред-усмотренной соглашением;

3) передачи публичному партнеру в собственность имущества, находящегося в собственности частного партнера.

11. Наряду с предусмотренными частью 2 настоящей статьи суще-ственными условиями соглашение может содержать и иные не про-тиворечащие законодательству Российской Федерации условия, в том числе:

1) объем производства товаров, выполнения работ, оказания ус-луг в рамках реализации соглашения;

2) прогнозируемый доход публичного партнера, доход частного партнера в связи с реализацией соглашения;

Статья 12

112

3) обязательство частного партнера по реализации произведен-ных товаров, выполненных работ, оказанных услуг в течение срока, установленного соглашением, а также требования к качеству этих товаров, работ, услуг;

4) обязательство частного партнера по предоставлению потреби-телям установленных федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами пред-ставительных органов местного самоуправления льгот, в том числе льгот по оплате товаров, работ, услуг;

5) распределение между сторонами соглашения риска случайной гибели и (или) случайного повреждения объекта соглашения, иного передаваемого публичным партнером частному партнеру по согла-шению имущества;

6) обязательство частного партнера по осуществлению за свой счет страхования риска случайной гибели и (или) случайного повреж-дения объекта соглашения, иного передаваемого публичным партне-ром частному партнеру по соглашению имущества;

7) особенности внесения изменений в соглашение;8) обязательства сторон по подготовке территории, необходимой

для создания объекта соглашения и (или) осуществления деятель-ности, предусмотренной соглашением, в том числе по подготовке проекта планировки территории и проекта межевания территории, по образованию земельного участка (земельных участков);

9) обязательство публичного партнера обеспечить рассмотрение и утверждение проекта планировки территории, проекта межевания территории, сроки выполнения данного обязательства, если это вхо-дит в его компетенцию;

10) обязательство сторон соглашения по передаче результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации, необходимых для исполнения соглашения;

11) иные не противоречащие законодательству Российской Фе-дерации условия.

12. Государственная регистрация права собственности частного партнера на объект соглашения осуществляется после ввода объек-та соглашения в эксплуатацию одновременно с государственной ре-гистрацией обременения (ограничения) права собственности на ука-занный объект и недвижимое имущество.

13. Отчуждение частным партнером объекта соглашения, нахо-дящегося в собственности этого частного партнера, до истечения

Статья 12

113

срока действия соглашения не допускается, за исключением замены частного партнера по соглашению в соответствии с настоящим Фе-деральным законом. При этом переход права собственности на объ-ект соглашения о государственно-частном партнерстве, объект со-глашения о муниципально-частном партнерстве от одного частного партнера к другому частному партнеру не является основанием для прекращения указанного в части 12 настоящей статьи обременения (ограничения).

1. В ч. 1 комментируемой статьи приводится предмет и объект со-глашения о ГЧП (МЧП). Предмет соглашения полностью воспроизводит обязательные и дополнительные элементы соглашения, перечислен-ные в частях 2 и 3 ст. 6 Закона о ПЧП, но уже в виде конкретных обяза-тельств частного и публичного партнера, вытекающих из указанных элементов. Интересно, что вслед за ч. 1 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях в ч. 1 ст. 12 Закона о ПЧП, по сути, дается определение объекта соглашения (технологически связанные между собой недви-жимое имущество и (или) недвижимое имущество и движимое иму-щество), хотя с точки зрения логики Закона о ПЧП, имеющего в своем составе отдельную статью о понятиях, используемых в законе (ст. 3), правильнее было бы перенести данное определение в указанную ста-тью. Элементы соглашения о ГЧП (МЧП) и соответствующие им обя-зательства проанализированы в комментарии к ст. 6 Закона, а объект соглашения — в комментарии к ст. 7.

2. В ч. 2 ст. 12 Закона о ПЧП перечислены существенные условия соглашения о ГЧП (МЧП). По каждому из этих условий между сторо-нами согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ должно быть достигнуто соглашение, и при недостижении такого соглашения, при отсутствии в соглашении хотя бы одного из перечисленных существенных условий соглашение о ГЧП (МЧП) должно быть признано незаключенным. Незаключен-ность данного соглашения порождает для всех лиц, получивших ис-полнение по данному договору, обязанность возврата неоснователь-ного обогащения (ст. 1102 ГК РФ).

В п. 1 ч. 2 комментируемой статьи в качестве существенного ус-ловия соглашения предусмотрены одновременно и обязательства сторон, вытекающие из элементов соглашения (ст. 7 Закона о ПЧП), и сами эти элементы, что, с нашей точки зрения, излишне, поскольку каждый из перечисленных в ст. 7 элементов соглашения о ГЧП (МЧП) не имеет смысла отдельно от соответствующего ему обязательства

Статья 12

114

и поглощается им, за исключением, пожалуй, лишь возникновения у частного партнера права собственности на объект соглашения при условии обременения в соответствии с Законом, однако условия и по-рядок возникновения права частной собственности на объект согла-шения и так указаны отдельно в перечне существенных условий (п. 6 ч. 2 ст. 12).

Важнейшим существенным условием соглашения о ГЧП (МЧП) являются значения критериев эффективности проекта и значения показателей его сравнительного преимущества, на основании кото-рых получено положительное заключение уполномоченного органа, а также обязательства сторон по реализации соглашения в соответ-ствии с этими значениями. Реализация проекта ПЧП невозможна без проводимой уполномоченным органом оценки эффективности про-екта и определения его сравнительного преимущества (по сравнению с государственными/муниципальными контрактами), поэтому вполне логично, что значения критериев эффективности проекта и значения показателей его сравнительного преимущества перед проектом гос-закупок, ставшие, по сути, основанием для принятия решения о ре-ализации проекта, должны быть отражены в соглашении и стороны должны принять на себя обязательства по их достижению.

Определяя, какие сведения об объекте соглашения должны быть включены в соглашение о ГЧП (МЧП), необходимо помнить о том, что для некоторых видов имущества установлены специализированные требования об их индивидуализации. Отсутствие в соглашении ука-зания на те или иные индивидуализирующие признаки объекта со-глашения чревато признанием такого соглашения незаключенным.

В соответствии с ч. 3 ст. 1 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» 1 государственным кадастровым учетом недвижимого имущества признаются действия уполномоченного органа по внесению в государственный кадастр не-движимости сведений о недвижимом имуществе, которые подтверж-дают существование такого недвижимого имущества с характери-стиками, позволяющими определить такое недвижимое имущество в качестве индивидуально-определенной вещи (уникальные харак-теристики объекта недвижимости), или подтверждают прекраще-ние существования такого недвижимого имущества, а также иных

1 Федеральной закон от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижи-мости» // СЗ РФ, 30.07.2007, № 31, ст. 4017.

Статья 12

115

предусмотренных указанным Федеральным законом сведений о недви-жимом имуществе. В ч. 1 ст. 7 данного Федерального закона перечис-лены следующие уникальные характеристики объекта недвижимости:

1) вид объекта недвижимости (земельный участок, здание, соору-жение, помещение, объект незавершенного строительства);

2) кадастровый номер и дата внесения данного кадастрового но-мера в государственный кадастр недвижимости;

3) описание местоположения границ объекта недвижимости в объ-еме сведений, определенных порядком ведения государственного кадастра недвижимости, если объектом недвижимости является зе-мельный участок;

4) описание местоположения объекта недвижимости на земель-ном участке в объеме сведений, определенных порядком ведения государственного кадастра недвижимости, если объектом недви-жимости является здание, сооружение или объект незавершенного строительства;

5) кадастровый номер здания или сооружения, в которых распо-ложено помещение, номер этажа, на котором расположено это по-мещение (при наличии этажности), описание местоположения этого помещения в пределах данного этажа, либо в пределах здания или сооружения, либо соответствующей части здания или сооружения, если объектом недвижимости является помещение;

6) площадь, определенная с учетом установленных в законодатель-стве требований, если объектом недвижимости является земельный участок, здание или помещение.

В принципе, учитывая то, что указанные сведения содержатся в государственном кадастре, доступ к которому является открытым, для индивидуализации того или иного объекта недвижимости, под-лежащего передаче частному партнеру, вполне достаточно указания на его кадастровый номер, обладающий всеми признаками уникаль-ности. Обычно также указываются вид объекта недвижимости, его площадь и местоположение (адрес).

Если же говорить об объектах недвижимости, которые будут соз-даны в будущем, для индивидуализации таких объектов могут быть использованы любые имеющиеся в наличии сведения, позволяющие достоверно индивидуализировать такое имущество. В этом смысле целесообразно обратиться к разъяснениям, содержащимся в Постанов-лении Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах раз-решения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости,

Статья 12

116

которая будет создана или приобретена в будущем» 2. Хотя разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации касаются в основ-ном купли-продажи будущей вещи, нет оснований полагать, что в от-ношениях, связанных с индивидуализацией подлежащего созданию объекта соглашения о ГЧП (МЧП), будут действовать иные правила. Так, в п. 2 указанного Постановления суд разъяснил, что в случае от-сутствия кадастрового номера индивидуализация предмета догово-ра может быть осуществлена путем указания иных сведений, позво-ляющих установить недвижимое имущество, подлежащее передаче по договору (например, местонахождение возводимой недвижимости, ориентировочная площадь будущего здания или помещения, иные ха-рактеристики, свойства недвижимости, определенные, в частности, в соответствии с проектной документацией). При этом в случае, если в тексте договора недостаточно данных для индивидуализации объ-екта недвижимости, однако они имеются, например, в акте приема-передачи, составленном сторонами во исполнение заключенного ими договора, то такой договор не может быть признан незаключенным. В соответствии с п. 3 Постановления в случае возникновения между сторонами договора спора по поводу того, какая именно недвижи-мая вещь подлежит передаче во исполнение договора, суд на основа-нии ст. 431 ГК РФ устанавливает действительную волю сторон, исходя из положений подписанного сторонами договора, иных доказательств по делу, а также принимая во внимание практику, сложившуюся во вза-имных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон. Если суд на основе представленных доказательств придет к выводу о том, что стороны не достигли соглашения по пово-ду того, какое именно имущество подлежит передаче, такой договор не может считаться заключенным.

Что же касается указания сведений о движимом имуществе, под-лежащем передаче частному партнеру в соответствии с соглашением о ГЧП (МЧП), федеральное законодательство, за редким исключением, не содержит требований, связанных с его индивидуализацией. При этом необходимо учитывать, что на практике чаще всего движимое имущество, балансовая стоимость которого превышает определенную величину, а также особо ценное движимое имущество включаются в реестр государственной собственности субъекта Российской Фе-дерации или реестр муниципальной собственности соответственно.

2 Вестник ВАС РФ, № 9, сентябрь, 2011.

Статья 12

117

Хотя отсутствие указания на реестровый номер имущества в самом соглашении о ГЧП (МЧП) в этом случае не будет являться основани-ем для признания соглашения в части передачи движимого имуще-ства незаключенным.

Об обязательстве публичного партнера передать технологически связанное между собой имущество, являющееся объектом соглаше-ния о ГЧП (МЧП), см. комментарий к ст. 7 Закона о ПЧП.

Об обязательстве публичного партнера предоставить частному партнеру земельный участок, лесной участок, объект водного фонда или его часть, участок недр см. комментарий к ст. 33 Закона о ПЧП.

Об условиях и порядке возникновения права частной собственно-сти на объект соглашения см. п. 5 комментария к ст. 6 Закона о ПЧП.

Как и в случае с концессионными соглашениями, Закон о ПЧП в чис-ле существенных условий предусматривает срок действия соглаше-ния (п. 5 ч. 2 ст. 12), однако в отличие от того же Закона о концессион-ных соглашениях в Законе о ПЧП устанавливается минимальный срок действия соглашения в размере трех лет (п. 3 ст. 3) 3, и при этом вместо срока действия соглашения допускается установление порядка его определения. Таким образом, не обязательно определять срок дей-ствия соглашения календарной датой или периодом времени (ст. 190 ГК РФ), иногда для обеспечения интересов частного или публичного партнера целесообразно, к примеру, установить срок строительства

3 Таким образом, соглашения о ГЧП (МЧП) являются долгосрочными, в отличие от тех же государственных контрактов, срок действия которых, по общему пра-вилу, составляет до трех лет (ч. 12 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспече-ния государственных и муниципальных нужд»). При этом Закон о ПЧП, в отличие от некоторых зарубежных аналогов, не устанавливает предельный срок действия соглашения о ГЧП (МЧП). Так, согласно ст. 5 Закона Федеративной Республики Бра-зилия о публично-частном партнерстве соглашение может заключаться на срок не менее 5 и не более 35 лет, причем включая возможные продления срока согла-шения. Аналогичную норму содержит Закон Республики Болгария о публично-частном партнерстве. Закон Республики Польша о концессионных соглашениях устанавливает предельную продолжительность концессионного соглашения, пред-усматривающего оказание услуг, 15 лет, а на выполнение работ — 30 (ст. 24). В со-ответствии со ст. 20 Закона Республики Казахстан о концессиях максимальный срок соглашения может быть 30 лет, согласно ст. 22 Закона Кыргызской Республи-ки о публично-частном партнерстве — 50 (Жмулина Д. А. Существенные условия соглашения о публично-частном партнерстве // Публично-частное партнерство в России и зарубежных странах: правовые аспекты / Под ред. В. Ф. Попондопуло, Н. А. Шевелёвой. М., 2015. С. 435).

Статья 12

118

(реконструкции) объекта и определить, что срок действия соглашения заканчивается с истечением периода времени, который в свою очередь отсчитывается с даты, в которую объект будет считаться созданным.

В отличие от срока действия соглашения, условие о котором, как мы видим, удалось либерализовать, в части всех иных, промежуточных сроков законодатель ввел серьезное и, по нашему мнению, чрезмерное ограничение — все промежуточные сроки реализации проекта стали существенными условиями соглашения о ГЧП (МЧП). Это значит, что согласно п. 7 ч. 2 ст. 12 Закона о ПЧП, в отношении каждой обязанности, которая предусмотрена соглашением, должны быть предусмотрены некие “мероприятия” по ее исполнению и в отношении каждого из ме-роприятия должны быть установлены “графики осуществления меро-приятия”, включающие сроки. Таким образом, законодатель, видимо, пытается достичь предельной заурегулированности каждой обязанно-сти, упомянутой в соглашении, что может негативно сказаться на под-готовке и реализации проекта, а также приведет к его удорожанию.

Кроме того, в числе существенных условий ч. 2 комментируемой статьи называет порядок и сроки возмещения расходов сторон согла-шения, в том числе в случае его досрочного прекращения, способы обеспечения исполнения частным партнером обязательств по согла-шению (с перечислением допустимых способов обеспечения), размеры предоставляемого финансового обеспечения и срок, на который оно предоставляется, обязательства сторон в связи с досрочным прекра-щением соглашения, обязательства сторон в связи с заменой частного партнера, а также ответственность сторон соглашения в случае неис-полнения или ненадлежащего исполнения обязательств по соглаше-нию. Данные условия рассмотрены отдельно в комментариях к посвя-щенным данным условиям положениям Закона о ПЧП.

Помимо условий, перечисленных в ч. 2 комментируемой статьи, существенными для соглашений о ГЧП (МЧП) в соответствии с п. 12 ч. 2 будут все иные существенные условия, предусмотренные феде-ральными законами. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ суще-ственными условиями соглашения о ГЧП (МЧП) будут являться как условия, прямо названные в законе в качестве существенных (напри-мер, условия, указанные в ч. 6 ст. 12 Закона о ПЧП, ч. 2 ст. 38 Закона об автомобильных дорогах), так и условия, которые названы в зако-не в качестве необходимых для договоров данного вида (например, в определенных Законом случаях условие, указанное в ч. 4 ст. 12 За-кона о ПЧП). Причем некоторые из названных условий будут являться

Статья 12

119

существенными в любом случае, а некоторые станут таковыми лишь при наличии указанных в законе предпосылок (условий).

К примеру, предусмотренное ч. 4 комментируемой статьи условие о порядке, условиях и сроках передачи объекта соглашения частным партнером публичному партнеру будет существенным лишь в том случае, если соответствующая обязанность частного партнера, в свою очередь, будет являться существенным условием проектного согла-шения — когда согласно ч. 4 ст. 6 Закона о ПЧП объем финансирова-ния создания объекта соглашения публичным партнером и рыночная стоимость движимого и (или) недвижимого имущества, передавае-мого публичным партнером частному партнеру по соглашению, либо в определенных законом случаях рыночная стоимость передаваемых прав на такое имущество в совокупности превышают объем финан-сирования создания таких объектов частным партнером. Подробнее об этом см. комментарий к ст. 6 данного закона.

Кроме того, в ст. 12 Закона о ПЧП предусмотрен ряд условий, кото-рые не являются с точки зрения закона необходимыми для соглаше-ний о ГЧП (МЧП), однако должны быть предусмотрены в таких согла-шениях в прямо предусмотренных Законом случаях. Последствием нарушения данного правила будет не признание всего соглашения незаключенным, а признание несогласованным (недействительным) конкретного условия, что не порочит всего соглашения в целом. Так, в случае, если в соответствии с соглашением о ГЧП (МЧП) отдельные права и обязанности публичного партнера, предусмотренные дан-ным соглашением, должны осуществляться иными органами и юри-дическими лицами, выступающими на стороне публичного партнера (ч. 4 ст. 5 Закона о ПЧП), в данном соглашении должны быть указаны перечень данных органов и юридических лиц, порядок исполнения ими отдельных прав и обязанностей публичного партнера, а также сведения о таких правах и обязанностях, включая их объем и состав (ч. 5 ст. 5, ч. 8 ст. 12 Закона о ПЧП). Очевидно, что в случае, если про-ектное соглашение не позволяет определить порядок осуществления юридическим лицом, выступающим на стороне публичного партнера, определенной обязанности публичного партнера, то условие об ис-полнении указанной обязанности этим юридическим лицом будет считаться несогласованным, а сама обязанность должна быть в этом случае исполнена непосредственно публичным партнером. И толь-ко если исполнение данной обязанности непосредственно публич-ным партнером противоречит закону, а сама обязанность публичного

Статья 12

120

партнера является существенным условием соглашения или без нее соглашение в принципе не было бы заключено, — лишь в этом случае можно было бы допустить, что соглашение о ГЧП (МЧП) должно быть признано недействительным целиком (ст. 180 ГК РФ).

Определенные проблемы с такими условиями могут возникнуть в случае, если соответствующие положения (например, предостав-ление государственной гарантии в целях обеспечения обязательств публичного партнера) будут предусмотрены в предложении частно-го партнера о реализации соглашения о ГЧП (МЧП), но не в полной мере, как этого требуют соответствующие положения Закона о ПЧП (например, ч. 5 ст. 12), и впоследствии в соглашении о ГЧП (МЧП) дан-ный недостаток не будет устранен. Поскольку согласно ст. 432 ГК РФ существенными являются также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, возникает риск признания указанных условий существенными, не-смотря на то, что они не указаны в законе в качестве существенных (необходимых) для соглашений о ГЧП (МЧП). Если при этом не бу-дут соблюдены требования Закона к содержанию данного условия, возникает опасность признания всего соглашения незаключенным. Данный риск увеличивается в случае, если соответствующее усло-вие будет поименовано среди существенных в решении о реализа-ции проекта 4.

3. В ч. 3 ст. 12 Закона о ПЧП законодатель устанавливает требова-ние о том, что в соглашении о ГЧП (МЧП) должно содержаться усло-вие о размере арендной платы за земельный участок либо порядок ее определения в случае, если в последнем предусмотрено его предо-ставление в аренду в целях осуществления деятельности, предусмо-тренной соглашением. Исходя из указанной формулировки ч. 3 ст. 12 Закона о ПЧП, аналогично рассмотренному выше нарушению требо-вания ч. 8 ст. 12 последствием нарушения данного правила, скорее всего, не может быть признание всего соглашения незаключенным,

4 Следует отметить, что даже если такой риск и существует, данное обстоятельство вряд ли может быть использовано в своих интересах недобросовестной стороной соглашения о ГЧП (МЧП): согласно п. 3 ст. 432 ГК РФ сторона, принявшая от дру-гой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора (в нашем случае заключившая проектное со-глашение), не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противо-речить принципу добросовестности.

Статья 12

121

в этом случае можно рассуждать лишь о возможности признания не-согласованным (недействительным) конкретного условия о передаче земельного участка.

При этом не следует смешивать арендную плату за земельные участки и иные платежи за пользование лесными участками, водны-ми объектами и их частями, участками недр, с одной стороны, и плату частного партнера, предусмотренную ч. 9 ст. 12 Закона о ПЧП, с другой (о плате частного партнера см. п. 6 комментария к настоящей статье). Платежи за пользование указанными выше объектами с правовой точки зрения являются самостоятельными платежами, отличными от платы частного партнера.

Платность использования земель является одним из основных принципов земельного законодательства, закрепленным в пп. 7 п. 1 ст. 1 ЗК РФ. Учитывая то, что на основании ч. 1 ст. 33 Закона о ПЧП предо-ставление земельных участков частному партнеру осуществляется в соответствии с земельным законодательством, нет оснований гово-рить о том, что указанный выше общий принцип земельного законода-тельства не должен применяться к предоставлению земельных участ-ков, необходимых для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением о ГЧП (МЧП). Более того, ни сама упомянутая ст. 33 За-кона о ПЧП, ни ст. 39.10 ЗК РФ не допускают предоставления земель-ного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, частному партнеру без взимания платы (в безвозмезд-ное пользование).

В соответствии с п. 1 ст. 39.7 ЗК РФ размер арендной платы за зе-мельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, определяется в соответствии с основными принципа-ми определения арендной платы, установленными Правительством Российской Федерации 5.

При этом, учитывая, что сам Закон о ПЧП не устанавливает размер арендной платы частного партнера или порядок ее определения, под-лежат применению общие правила об определении размера арендной платы, установленное в п. 3 ст. 39.7 ЗК РФ. Так, порядок определения

5 См. Постановление Правительства РФ от 16.07.2009 № 582 «Об основных принци-пах определения арендной платы при аренде земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и о Правилах определения размера арендной платы, а также порядка, условий и сроков внесения арендной платы за земли, находящиеся в собственности Российской Федерации» // СЗ РФ, 27.07.2009, № 30, ст. 3821.

Статья 12

122

размера арендной платы за земельные участки, находящиеся в госу-дарственной или муниципальной собственности и предоставленные в аренду без торгов, устанавливается:

1) Правительством Российской Федерации в отношении земельных участков, находящихся в федеральной собственности;

2) органом государственной власти субъекта Российской Федера-ции в отношении земельных участков, находящихся в собственности субъекта Российской Федерации, и земельных участков, государствен-ная собственность на которые не разграничена;

3) органом местного самоуправления в отношении земельных участ-ков, находящихся в муниципальной собственности.

Иное может быть предусмотрено также и другими федеральны-ми законами.

Следует также обратить внимание на то, что в соответствии с п. 2 Правил определения размера арендной платы, а также порядка, ус-ловий и сроков внесения арендной платы за земли, находящиеся в собственности Российской Федерации, утвержденных уже упоми-навшимся Постановлением Правительства РФ от 16.07.2009 № 582, в рас-сматриваемом случае размер арендной платы при аренде земельных участков, находящихся в собственности Российской Федерации и рас-положенных на территории Российской Федерации, в расчете на год должен определяться одним из следующих способов:

а) на основании кадастровой стоимости земельных участков;б) в соответствии со ставками арендной платы либо методически-

ми указаниями по ее расчету, утвержденными Министерством эконо-мического развития Российской Федерации;

в) на основании рыночной стоимости земельных участков, опреде-ляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.

Следует сказать, что исходя из перечисленных в Постановлении Правительства РФ от 16.07.2009 № 582 принципов определения аренд-ной платы, а также указанных Правил, установленных в отношении земельных участков, находящихся в федеральной собственности (ко-торые могут выступать своеобразными ориентиром для определение платы и органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления), достаточно проблематичной представ-ляется ситуация, при которой размер арендной платы за земельные участки, установленный в соглашении о ГЧП (МЧП), будет отличаться от того, который определяется либо на основании кадастровой или

Статья 12

123

рыночной стоимости, либо в соответствии с утвержденной уполно-моченным органом методикой.

Учитывая то, что арендная плата за земельные участки, предостав-ляемые для осуществления деятельности, предусмотренной согла-шением о ГЧП (МЧП), может составлять значительную часть тех от-числений, которые частный партнер производит в адрес публичного партнера, при реализации соответствующего проекта для установле-ния размера арендной платы, рассчитываемого исходя из конкретной финансовой модели такого проекта, рекомендуется внести соответ-ствующие изменения в методику расчета арендной платы, утвержден-ную уполномоченным органом государственной власти или органом местного самоуправления, или же включить методику расчета аренд-ной платы в само решение о реализации проекта ГЧП (МЧП), если это не противоречит соответствующим региональным законодательным актам или решениям представительных органов местного самоуправ-ления, устанавливающих общие основы управления и распоряжения соответствующим публичным имуществом.

Также отметим, что по не вполне понятным причинам законодатель вовсе не упоминает об установлении платы за пользование лесными участками, объектами водного фонда или их частями, участками недр.

4. Финансовое обеспечение обязательств публичного партнера не названо в числе существенных условий соглашения о ГЧП (МЧП), оно не является необходимым для данного вида договоров, поэтому можно предположить, что и объем такого финансового обеспечения, размер государственных или муниципальных гарантий, порядок и ус-ловия их предоставления частному партнеру, которые согласно ч. 5 комментируемой статьи должны быть указаны в соглашении, не яв-ляются его существенными условиями.

В то же время, поскольку существенными должны, как указано выше, считаться и те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, законодателю следовало бы уточнить, что понимается под фразой “если проектом предусмотрено финансовое обеспечение обязательств публичного партнера (каждого публичного партнера)” и каковы последствия от-сутствия перечисленных выше положений в проектном соглашении? Если, к примеру, указание на финансовое обеспечение обязательств публичного партнера содержится в предложении частного партнера о реализации проекта, означает ли отсутствие в подписанном сто-ронами соглашении указанных положений об объеме финансового

Статья 12

124

обеспечения, порядке и условиях его предоставления незаключен-ность всего соглашения о ГЧП (МЧП)?

Если все же предположить, что данное условие не является су-щественным, то отсутствие данных положений в соглашении о ГЧП (МЧП) может привести к тому, что несогласованным (недействи-тельным) будет признано лишь само условие об указанном обеспе-чении, и только если можно доказать, что соглашение не было бы заключено частным партнером без предоставления финансового обеспечения обязательств публичного партнера, возникает риск признания недействительным всего соглашения о ГЧП (МЧП) в це-лом (ст. 180 ГК РФ).

Помимо указанного выше требования о развернутом изложении в соглашении о ГЧП (МЧП) положений о финансовом обеспечении обязательств публичного партнера, ч. 5 ст. 12 Закона о ПЧП содержит также указание на право публичного партнера принимать на себя “при этом” обязательство нести часть расходов на создание объекта согла-шения, его эксплуатацию и (или) техническое обслуживание в соот-ветствии с бюджетным законодательством Российской Федерации. Смысл данной нормы не вполне понятен, учитывая что Закон о ПЧП и так предоставляет публичному партнеру возможность принимать на себя обязательства по обеспечению частичного финансирования указанных мероприятий при условии соблюдения бюджетного зако-нодательства, и положение данной нормы, на первый взгляд, полно-стью поглощается п. 3 ч. 3 и ч. 5 ст. 6 Закона о ПЧП. Возможно, имеется в виду, что если, к примеру, соглашение предусматривает предостав-ление государственной (муниципальной) гарантии, то это не может препятствовать публичному партнеру принимать на себя указанные обязательства по финансированию создания, эксплуатации и техни-ческого обслуживания объекта.

5. В ч. 7 ст. 12 Закона о ПЧП установлено важное правило, связан-ное с тарифным регулированием деятельности частного партнера. Так, в случае если в соответствии с соглашением предусматривают-ся производство товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), порядок и условия уста-новления и изменения таких цен (тарифов) и надбавок, а также долго-срочные параметры регулирования деятельности частного партнера подлежат согласованию в соответствии с законодательством Россий-ской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов).

Статья 12

125

Особенности тарифного регулирования в отдельных сферах уста-навливаются отраслевыми федеральными законами (см., например, Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Федеральный закон от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водо-отведении» и др.). Так, например, в соответствии с п. 12 Постановления Правительства РФ от 29.12.2011 № 1178 «О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике» 6 при регулирова-нии цен (тарифов) применяются метод экономически обоснованных расходов (затрат), метод индексации тарифов, метод сравнения ана-логов, метод доходности инвестированного капитала и метод долго-срочной индексации необходимой валовой выручки. Следует иметь в виду, что при проведении соответствующих расчетов, так или ина-че, в цену (тариф)«закладывается» и операционная, и инвестицион-ная составляющая, обеспечивающая возврат капитальных вложений.

Существенными условиями соглашения о ГЧП (МЧП), предусма-тривающего производство товаров, выполнение работ, оказание ус-луг по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), в соответствии с ч. 7 ст. 12 Закона о ПЧП, являются в том числе:

1) обязательства по привлечению финансирования в объеме, кото-рый частный партнер обязуется обеспечить в целях создания объекта соглашения в течение всего срока действия соглашения;

2) порядок возмещения расходов частного партнера, подлежащих возмещению в соответствии с законодательством Российской Феде-рации в сфере регулирования цен (тарифов) и не возмещенных ему на момент окончания срока действия соглашения.

Указанные условия об объеме капитальных вложений имеют суще-ственное значение так как зачастую именно последние применяются для расчета соответствующих цен (тарифов) и надбавок к ним, а также используются в утверждаемых в соответствии с законодательством в сфере регулирования цен (тарифов) инвестиционных программах.

В ч. 7 ст. 12 Закона о ПЧП также установлено, что размер обеспече-ния (компенсации) сторон в связи с досрочным прекращением согла-шения, с заменой частного партнера определяется исходя из объема финансирования, которое частный партнер обязуется привлечь в це-лях реализации его инвестиционной программы. В указанный размер не входят расходы, которые в соответствии с соглашением должны

6 СЗ РФ, 23.01.2012, № 4, ст. 504.

Статья 12

126

осуществляться за счет средств бюджетов бюджетной системы Рос-сийской Федерации, а также за счет выручки частного партнера, по-лученной от реализации произведенных товаров, выполнения работ, оказания услуг, осуществляемых по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ним.

6. Частью 9 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления в соглашении о ГЧП (МЧП) обязанности частного пар-тнера вносить публичному партнеру плату. Данная плата именуется в Законе о ПЧП “платой частного партнера” и может вноситься в пери-од эксплуатации и (или) технического обслуживания объекта согла-шения, причем как в течение всего срока эксплуатации (техническо-го обслуживания), так и в течение отдельных периодов эксплуатации (технического обслуживания).

Непонятно, следует ли трактовать положение ч. 9 ст. 12 о том, что размер платы частного партнера, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются соглашением, как то, что при отсут-ствии в соглашении какого-либо из данных параметров, условие о плате частного партнера следует считать несогласованным (не-действительным)? С нашей точки зрения, такой риск существует, хотя данное нарушение не должно, по общему правилу, порочить все соглашение в целом.

Плата частного партнера является прямым аналогом концессион-ной платы, предусмотренной Законом о концессионных соглашениях 7. Возможные формы платы частного партнера, предусмотренные ч. 10 комментируемой статьи, полностью совпадают с формами, предус-мотренными ч. 2 ст. 7 Закона о концессионных соглашениях. Подоб-но тому, как в концессионном соглашении можно использовать одну из указанных форм (единовременные или периодические твердые платежи, доля продукции или доходов частного партнера, передача находящегося в собственности частного партнера имущества) или их сочетание, в соглашении о ГЧП (МЧП) также можно использовать одну или несколько данных форм. Позитивное отличие Закона о ПЧП от Закона о концессионных соглашениях в этой части состоит в том, что плата частного партнера не является существенным условием со-глашения, не является обязательным критерием конкурса на право заключения соглашения о ГЧП (МЧП) и стороны не связаны необхо-димостью ее согласования.

7 См. статью 7 Закона о концессионных соглашениях.

Статья 12

127

При всей схожести форм рассматриваемого платежа и концессион-ной платы, следует учитывать некоторое своеобразие платы частного партнера, которое обусловлено тем, что частный партнер не получа-ет от публичного партнера право владения и пользования объектом соглашения и поэтому данная плата в строгом юридическом смысле не может рассматриваться как плата за использование объекта ин-фраструктуры (арендная плата), что может, к примеру, повлечь иную квалификацию данного платежа для целей уплаты НДС 8. В этом смыс-ле вопрос о природе платы частного партнера может быть довольно актуальным.

С нашей точки зрения, данная плата не может рассматриваться как оплата товаров, работ или услуг, по крайней мере, в ситуации, когда публичный партнер не предоставляет частному партнеру объ-ект для реконструкции или какое-либо имущество, необходимое для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением. В этом случае частный партнер самостоятельно создает объект соглашения и приобретает в отношении него право собственности, а эксплуата-ция объекта является не правом частного партнера, которое, по сути, предоставляется ему в случае заключения концессионного соглаше-ния, а его обязанностью, обременением. По всей видимости, плата частного партнера в подобной ситуации может рассматриваться как некая плата за заключение соглашения о ГЧП (МЧП), что, к сожалению, не проясняет вопрос с налогообложением данного платежа — данную проблему целесообразно решить путем внесения дополнений в Нало-говый кодекс РФ, следует прямо предусмотреть исключение операции по внесению платы частного партнера из числа облагаемых налогом на добавленную стоимость.

7. Часть 11 ст. 12 Закона о ПЧП предусматривает возможность вклю-чения в соглашение о ГЧП (МЧП) ряда условий, не являющихся суще-ственными в терминологии рассматриваемого Закона, однако способ-ных значительно повысить «нагрузку» на одну из сторон соглашения и привести к перераспределению рисков между частным и публичным партнером. Такие условия вместе с перечисленными в ч. 2 ст. 12 Закона

8 В настоящее время существует позиция Министерства финансов РФ, в соответ-ствии с которой при уплате концессионером концеденту платы по концессионно-му договору возникает обязанность по уплате НДС, поскольку на этапе эксплу-атации объекта концессионного соглашения условия соглашения аналогичны условиям договора аренды (см. письмо Министерства финансов РФ от 22.05.2012 № 03–07–11/151).

Статья 12

128

о ПЧП существенными условиями в совокупности будут составлять форму соглашения о ГЧП (МЧП) (более подробно см. п. 1 комментария к ст. 6 Закона о ПЧП). При этом следует упомянуть о том, что указан-ный в рассматриваемой части перечень не является закрытым. В са-мом соглашении о ГЧП (МЧП) допускается установление и иных ус-ловий, не противоречащих законодательству Российской Федерации (п. 11 ч. 11 ст. 12 Закона о ПЧП).

Среди условий, упомянутых в ч. 11 рассматриваемой статьи, пе-речислены в том числе условия, характеризующие товары, работы и услуги, производимые частным партнером при реализации согла-шения, в том числе их объем, требования к качеству, а также отдель-ные льготы, устанавливаемые для потребителей таких товаров, работ и услуг. Указанные требования не являются существенными услови-ями соглашения о ГЧП (МЧП), однако, учитывая то, что одной из ос-новных целей ГЧП (МЧП) в соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о ПЧП яв-ляется обеспечение доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества, в соглашении все же целесообразно дать хотя бы общую характеристику товаров, работ и услуги производимых частным пар-тнером при его реализации.

В соглашении о ГЧП (МЧП) также может указываться прогнози-руемый доход публичного партнера, доход частного партнера в связи с реализацией соглашения (п. 2 ч. 11 ст. 12 Закона о ПЧП). В ряде статей Закона о ПЧП так или иначе упоминаются соответствующие доходы публичного или частного партнера (например, в ч. 3 ст. 8, ч. 10 ст. 12, ч. 6 ст. 13, ч. 9 ст. 19). Одна из важнейших гарантий частного партне-ра, установленная в Законе о ПЧП, также связана с получением им валовой выручки (дохода от реализации производимых товаров, вы-полнения работ, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) (ч. 5 ст. 15 Закона о ПЧП). Однако законодатель прямо не раскрывает понятий «доход», «валовая выручка» применительно к соглашению о ГЧП (МЧП), оставляя это на откуп сторонам соглашения. Следует обратить внимание на четкое раскрытие содержания и определение методов расчета таких доходов или валовой выручки для целей ис-полнения соглашения о ГЧП (МЧП), особенно с учетом того, что боль-шинство наиболее часто используемых для этих целей финансовых параметров, таких как внутренняя ставка доходности (internal return rate, IRR), чистая приведенная стоимость (net present value, NPV) или доход до вычета процентов, налогов и амортизации (earnings before interest, taxes, depreciation and amortization, EBITDA), могут отличаться

Статья 12

129

от терминологии, используемой для целей налогообложения или в рам-ках бюджетных правоотношений.

8. Пункт 5 ч. 11 ст. 12 Закона о ПЧП предусматривает возможность перераспределения между сторонами соглашения о ГЧП (МЧП) риска случайной гибели и (или) случайного повреждения объекта соглаше-ния, иного передаваемого публичным партнером частному партнеру по соглашению имущества.

По общему правилу, установленному положениями ст. 211 ГК РФ, риск случайной гибели или случайного повреждения имущества не-сет его собственник, если иное не предусмотрено законом или дого-вором. Однако следует помнить, что в настоящее время само понятие случайной гибели или повреждения имущества не достаточно четко регламентировано. Существует два взгляда на этот вопрос.

С одной стороны, случайной может признаваться только такая гибель или повреждение имущества, при которой невозможно уста-новить конкретное лицо, чьи действия явились их причиной, когда такое лицо в принципе отсутствует (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 23.01.2001 № 5823/98 9). С другой стороны, под случайной гибелью или повреждением имущества иногда понимают случаи, когда такая гибель или повреждение происходит по обстоя-тельствам, не зависящим именно от сторон сделки, в том числе, когда причиной рассматриваемых обстоятельств являлись действия уста-новленных третьих лиц.

Учитывая то, что в соответствии с соглашением о ГЧП (МЧП) воз-можно перераспределение различных рисков между частным и пу-бличным партнером, при подготовке такого соглашения целесоо-бразно учитывать все возможные случаи причинения вреда объекту соглашения или иному передаваемому по соглашению имуществу.

9. В соответствии с п. 8 ч. 11 ст. 12 Закона о ПЧП между сторонами могут быть перераспределены обязательства по подготовке террито-рии, необходимой для создания объекта соглашения и (или) осущест-вления деятельности, предусмотренной соглашением, в том числе по подготовке проекта планировки территории и проекта межевания территории, по образованию земельного участка (земельных участ-ков). Логично предположить, что в указанном п. речь идет именно о вы-полнении необходимых работ или услуг, а не, к примеру, о передаче

9 Постановление Президиума ВАС РФ от 23.01.2001 № 5823/98 о делу № А40–28606/97–68–420 // «Вестник ВАС РФ», 2001, № 6.

Статья 12

130

частному партнеру публичных функций по утверждению схемы рас-положения земельного участка при прохождении соответствующих административных процедур его образования.

В этой связи коренным образом от упомянутого пункта отлича-ется п. 9 ч. 11 ст. 12 Закона о ПЧП, предусматривающий включение в соглашение о ГЧП (МЧП) обязательства публичного партнера обе-спечить рассмотрение и утверждение проекта планировки терри-тории, проекта межевания территории, сроков выполнения данно-го обязательства, если это входит в его компетенцию. Процедура утверждения документации по планировке территории является публичной процедурой, порядок и сроки осуществления которой устанавливаются ст. 45 и 46 ГСК РФ, а также иными нормативными правовыми актами федерального и регионального уровня (см. ст. 3 ГСК РФ). Более того, чаще всего отдельные процедурные вопро-сы, связанные с осуществлением тех или иных административных процессов, устанавливаются в соответствующих административ-ных регламентах, утверждаемых уполномоченным органом госу-дарственной власти или местного самоуправления. В этом смысле, учитывая публично-правовой характер рассматриваемого регу-лирования, включение в соглашение о ГЧП (МЧП) сроков и поряд-ка осуществления тем или иным уполномоченным органом своих публичных функций представляется довольно сомнительным, как и возможность установления в рамках соглашения гражданско-правовой ответственности публичного партнера за просрочку их осуществления.

10. В соответствии с ч. 12 ст. 12 Закона о ПЧП государственная ре-гистрация права собственности частного партнера на объект согла-шения осуществляется одновременно с государственной регистра-цией обременения (ограничения) права собственности на указанный объект и недвижимое имущество (более подробно об ограничениях права собственности частного партнера см. п. 5 комментария к ст. 6 Закона о ПЧП). При этом в ч. 13 названной статьи установлено право следования такого обременения судьбе объекта соглашения.

В соответствии с ч. 2 ст. 13 Федерального закона «О государствен-ной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» госу-дарственная регистрация ограничений (обременений) права собствен-ности и иных вещных прав правами третьих лиц может проводиться по инициативе правообладателей или приобретающих указанные права лиц.

Статья 13

131

Следует иметь в виду, что из смысла указанного федерального зако-на во взаимосвязи с положениями ст. 12 Закона о ПЧП следует, что при прохождении процедуры государственной регистрации возникнове-ния права собственности на объект соглашения о ГЧП (МЧП) частный партнер подает как заявление о возникновении права собственности на такой объект, так и заявление о государственной регистрации обре-менения (ограничения) на него. В случае неподачи частным партнером указанного заявления о государственной регистрации обременения (ограничения) в государственной регистрации возникновения права собственности частного партнера на объект соглашения о ГЧП (МЧП) может быть отказано на основании абз. 4 ч. 1 ст. 20 Федерального зако-на «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (документы, представленные на государственную ре-гистрацию прав, по форме или содержанию не соответствуют требо-ваниям действующего законодательства) и ч. 12 ст. 12 Закона о ПЧП.

Статья 13. Заключение, изменение, прекращение соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, переход прав и обязанностей по соглашению, замена частного партнера

1. Соглашение заключается с победителем конкурса на право за-ключения соглашения или с иным лицом, имеющим право на заклю-чение такого соглашения в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2. В соглашение могут быть внесены изменения при наличии со-гласия публичного партнера и частного партнера. Условия соглаше-ния, определенные на основании решения о реализации проекта и конкурсного предложения частного партнера относительно крите-риев конкурса, могут быть изменены органами государственной вла-сти или главой муниципального образования, принявшими решение о реализации проекта.

3. Публичный партнер обязан рассматривать предложения частно-го партнера по изменению существенных условий соглашения в слу-чае, если реализация соглашения стала невозможной в установлен-ные в нем сроки в результате возникновения обстоятельств непре-одолимой силы, в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении соглашения, а также