1

UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA

PROGRAMA DE FILOSOFÍA DEL DERECHO

Quinto año - 2010

Profesor: Gonzalo A. Ramírez Cleves1

Blog Jurídico:

www.filosofiadelderechoexternado.blogspot.com

I. INTRODUCCIÓN Y OBJETIVOS:

La clase de Filosofía del derecho se refiere al aprendizaje de las diferentes

explicaciones o reflexiones filosóficas que se han dado a lo largo de la historia para

entender el derecho, poder comprenderlo y sistematizarlo. Sin embargo, como

afirma Kaufmann, la filosofía solo se aprende filosofando y lo filosófico de la

materia se refiere en primer lugar a discernir la justicia de los preceptos legales y

las sentencias jurisprudenciales y por otro el aprender a interpretar y solucionar

problemas jurídicos a través de la teoría jurídica.

Por este motivo el curso tendrá como finalidad, en primer lugar, el de fortalecer el

criterio del estudiante respecto a las diversas posiciones sobre lo qué es derecho y

su justificación. Así mismo el curso tendrá como objetivo el de dotar al estudiante

de herramientas teóricas y de interpretación para solucionar problemas jurídicos

en casos concretos.

1 Abogado, Universidad Externado de Colombia (1997) , especialista en Derecho Constitucional y Ciencia Política en el Centro de Estudios Constitucionales de Madrid (2000) y Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid (2003) con tesis calificada “Cum Laude” y nominada al “Premio Extraordinario de la Facultad de Derecho” (2003 – 2004). Profesor de Derecho Constitucional desde febrero de 2004 en la Universidad Externado de Colombia. Investigador del Instituto de Estudios Constitucionales Carlos Restrepo Piedrahíta. Publicó en la colección Temas de derecho público No 69 de la Universidad el libro Los límites a la reforma constitucional y las garantías – límites del poder constituyente: los derechos fundamentales como paradigma y en el año 2005 su tesis de doctorado titulada: Límites de la reforma constitucional en Colombia: el concepto de Constitución como fundamento de la restricción. Coordinó en el 2007 la edición de la obra “El derecho en el contexto de la globalización” en donde participó y en el 2009 publicó el texto Pobreza, Globalización y Derecho: ámbitos global, internacional y regional de regulación. También ha publicado diversos artículos en la Revista de Derecho del Estado de la Universidad y en las Jornadas de Derecho Constitucional. Fue titular de la clase de Introducción al derecho desde febrero de 2006 a diciembre de 2008 y de Filosofía del derecho desde febrero de 2009. En la actualidad trabaja temas relacionadas con la globalización, el derecho y la pobreza y la cibercultura y el derecho.

2

El alumno de quinto año al final de su carrera esta en capacidad de comprender,

discutir y problematizar la dogmatica jurídica cuestionándose el por qué y el para

qué de la norma y su eticidad. Por este motivo analizaremos la materia de Filosofía

del derecho desde la comprensión de las diferentes tendencias que explican el

derecho y su justificación para luego relacionarla con los diferentes ámbitos de la

filosofía en general explicando siempre el contexto histórico en donde se

desarrollan estas ideas y verificar su vigencia. El objetivo principal del curso es

llegar a conclusiones filosóficas respecto de problemas jurídicos concretos que se

estudiarán a partir del análisis de casos concretos y lecturas relacionadas con

éstos. Esta metodología nos permitirá articular el discurso teórico – filosófico con

el discurso práctico y llevar a cabo lo que decía Kant en su libro Teoría y práctica:

“sino se puede resolver un caso real no es por falta de práctica sino por falta de

teoría”.

II. METODOLOGÍA DEL CURSO Y EVALUACIÓN:

1. Metodología del curso:

La metodología del curso se desarrollará de dos maneras en primer lugar la clase

magistral que serán los temas del programa explicados y desarrollados por el

profesor titular de la materia quien proporcionará a los estudiantes el material

bibliográfico que desarrolle dichos tópicos. Lo que se busca en esta parte es que el

estudiante desarrolle y debata los temas de la cátedra conjuntamente con el

profesor a través de la explicación magistral previa la lectura de los autores

propuestos.

En segundo término, se desarrollará un “taller” en la última hora de la clase que

consiste en que se dejarán unas lecturas obligatorias para el debate conjunto.

Dichas lecturas que por lo general son textos cortos, capítulos de libros clásicos y

casos jurisprudenciales deberán ser expuestos por uno o dos miembros de la clase

de manera aleatoria o concertada de acuerdo con lo dicho por el profesor. La

exposición del estudiante o los estudiantes tendrá un término máximo de veinte

minutos, luego el tema será debatido por el resto de los estudiantes para llegar a

3

una conclusión definitiva grupal. Lo que se busca con los talleres es la participación

activa del estudiante y que además con base en estas lecturas programadas el

alumno relacione los textos de cátedra magistral con los casos prácticos escogidos.

2. Evaluación:

- La evaluación de las clases magistrales, en donde también se incluirán preguntas

de los talleres de lectura.

- Se realizarán cuatro evaluaciones, dos parciales opcionales (el 20 % y el 70 %) y

dos obligatorias, semestral y final.

- Se realizarán dos trabajos en cada uno de los semestres que tenga relación con

los temas vistos en clase y que tendrá a su vez calificación a la hora de realizar los

exámenes semestral y final.

- Los exámenes semestral y final serán orales, se hará una pregunta de un

cuestionario previo en donde se encuentran los temas vistos en las clases

magistrales y los talleres, y una pregunta sobre el trabajo concertado con el

profesor.

- En los talleres la evaluación será periódica y constante, a través de controles de

lectura, exposiciones de los alumnos y la participación.

III. HORARIOS DE CLASE, ASISTENCIA Y ATENCIÓN AL ESTUDIANTE:

El curso se compone de tres horas, de las cuales dos serán dedicadas a la cátedra

magistral impartida por el profesor titular y una hora que corresponde a los

talleres de lectura. El profesor estará disposición permanente de los estudiantes en

los cuestionamientos y preguntas tanto en las horas de clase como en citas

concretas para despejar dudas. Se pretende por tanto el acercamiento de docente y

estudiante.

4

1. Horario de clase:

Los días martes de 10:00 a.m. a 1:00 p.m. La clase se dividirá de la siguiente

manera de 10.00 a.m. a 11:40 a.m. (Clase magistral), descanso de 20 minutos, y de

12: 00 p.m. a 1:00 p.m. el taller.

2. Horario de atención al estudiante:

El profesor titular atenderá a los estudiantes el día viernes de 12:00 a 1:00 p.m. en

el departamento de Derecho Constitucional.

3. Asistencia:

Como la clase de filosofía a se desarrollará un solo día la asistencia será rigurosa.

Se pasará lista y el estudiante que llegué a 11 fallas injustificadas durante el

año perderá la materia. Las excusas médicas deberán ser tramitadas en la

Universidad y solo se aceptarán aquellas que se diligencien y se muestren al

profesor una semana después de la falla.

IV PROGRAMA

5

I. ¿QUÉ ES LA FILOSOFÍA DEL DERECHO?:

1. Definición y naturaleza de la filosofía del derecho

2. Filosofía del derecho, teoría jurídica y dogmática jurídica

3. Las preguntas complejas qué es filosofía y qué es derecho

4. El circulo hermenéutico, es imposible determinar qué es filosofía del

derecho sin saber de antemano qué es derecho

5. La pregunta acerca del derecho

(Kaufman, Radbruch, Récasens Siches, Alexy, Nino, Kantorowikz)

II. SISTEMATIZACIÓN DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO:

1. Sistematización histórica

2. Sistematización a partir de la comprensión teórica del derecho – las escuelas

del derecho

3. Sistematización a partir de las fuentes del derecho: fuentes

consuetudinarias, fuentes legisladas, fuentes codificadas y fuentes

jurisprudenciales. Sistema abierto y cerrado de fuentes

4. Sistematización a partir de la idea de la justicia: la justicia como la existencia

de derechos intangibles, justicia como equidad, la conciliación de la idea de

justicia desde los derechos de liberta e igualdad

5. Sistematización a partir de la práctica legislativa y judicial. Teoría de la

legislación, hermenéutica, teoría de la interpretación. Teoría de la decisión,

argumentación, retórica.

6. Sistematización a partir de los problemas éticos del derecho: normas sobre

la tortura, el aborto y la eutanasia, las normas sobre opción sexual, normas

de derecho internacional humanitaria, normas contra el terrorismo,

derechos de los animales etc.

III. IDEA DEL DERECHO COMO JUSTICIA EN LA ANTIGÜEDAD:

6

1. Griegos:

a. El Mito y la idea de Justicia en Homero y Hesíodo

b. Derecho y poder Solón

c. La justicia matemática en Pitágoras

d. El diálogo de Protágoras y la idea de justicia en Sócrates

e. ¿Sócrates positivista o iusnaturalista? El juicio de Sócrates y el

Critón

f. La idea de justicia de Platón. Los Diálogos, la República

g. La idea de justicia en Aristóteles: Ética Nicomaquea, capitulo V,

Metafísica, el idealismo

h. Las críticas de Kelsen a las ideas de justicia de Platón y

Aristóteles

i. Epicuro y el relativismo de la idea de justicia

j. Estoicos y derecho natural

2. Idea de justicia en Roma:

a. La prevalencia del derecho práctico sobre la reflexión filosófica

en Roma

b. Las ideas de justicia de los estoicos romanos:

- Cicerón

- Séneca

IV. IDEA DEL DERECHO COMO JUSTICIA DIVINA – IUSNATURALISMO

TEOLÓGICO – EDAD MEDIA

1. Las clasificaciones del derecho y la idea del derecho natural en

Agustín de Hipona - La ciudad de Dios (413 – 426 D.C)

2. Tomás de Aquino – La Summa teológica (Siglo XIII)

3. Escuelas críticas y voluntaristas (San Buenaventura, Duns Escoto y

Guillermo de Occam).

4. La reacción del iusnaturalismo aristotélico tomista la escolástica

española de Francisco de Vitoria (Las relecciones de Indias - 1565) y

Francisco Suárez (Tratado de las leyes y del Dios legislador - 1612)

7

V. LA IDEA DE JUSTICIA PARA EL IUSNATURALISMO RACIONALISTA

DE TRANSICIÓN:

1. La reforma protestante, la Guerra de los Treinta años y la formación

de los Estados nación como contexto a la producción de una idea de

justicia interestatal y racional

2. Hugo Grotius: “El derecho de presa” y el “Derecho de la Guerra y de la

Paz” (De iure belli, ac, pacis- 1625)

3. Samuel Pufendorf: “Del derecho natural y del derecho de gentes” (De

jure naturae et gentium – 1672)

VI. LA IDEA DE JUSTICIA Y DEL DERECHO DESDE EL ESTADO – NACIÓN

HASTA EL PENSAMIENTO ILUSTRADO – IUSNATURALISMO

RACIONALISTA

1. Thomas Hobbes (Leviatán)

2. Baruch Spinoza – El derecho proviene del poder

3. David Hume – El derecho como utilidad – los pensadores escocéses

4. Jhon Locke – La noción de derechos naturales – Segundo tratado sobre el

gobierno civil

5. Jean Jacques Rousseau – La razón de la justicia en la racionalidad de la ley,

la democracia y la justicia como igualdad (El contrato social, origen de las

desigualdades entre los hombres )

6. Immanuel Kant - El principio de dignidad de la persona humana, la idea de

derecho natural, la idea de paz perpetua (Critica de la razón pura,

Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres, Qué es la Ilustración,

Historia en clave cosmopolita, Teoría y práctica, Sobre la paz perpetua,

Fundamentación Metafísica de las costumbres)

7. La crítica de Kant al iusnaturalismo y su relativización

VII. LAS POLÉMICAS CONTEMPORÁNEAS ACERCA DE LA JUSTICIA

1. La Teoría de la justicia de John Rawls: liberalismo igualitario

8

2. Comunitaristas (Gerald Cohen)

3. Liberales ortodoxos ( Hayeck, Nozick)

4. La idea de justicia en Amartya Sen y Martha Nussbaum

VIII. EL POSITIVISMO JURÍDICO

A. La escuela francesa de la exégesis (siglo XIX)

1. Positivismo ingenuo 1803 - 1830

2. Positivismo de los grandes comentarios 1830 – 1890

3. Criticas del derecho formal – derecho sociológico de Lambert “Conciencia

colectiva”. Francois Gény

B. El positivismo inglés – la escuela analítica:

1. Blackstone “Commentaries on the laws of England” - 1765

2. Jeremy Bentham: Introduction of the principles of jurisprudence.

3. John Austin: The Providence of Jurisprudence (El objeto de la

Jurisprudencia 1828 – 1832)

4. H. L Hart: El concepto del derecho, 1961

5. El último eslabón del positivismo jurídico – la filosofía del derecho de

Joseph Raz

C. El positivismo kelseniano – Teoría Pura del Derecho

1. Base filosófica de la teoría del derecho de Kelsen

2. El derecho como Sein y como Sollen – La distinción entre derecho y

moral

3. Norma jurídica y sistema jurídico. Sistema estático y dinámico

4. Jerarquía interna – El escalonamiento de las normas o la pirámide

kelseniana

5. Norma Fundamental – Grundnorm

6. Validez y eficacia

9

7. Norma general – norma individual

8. Estado creación del derecho

9. La jurisdicción constitucional como forma de proteger la coherencia

del sistema jurídico

10. Derecho internacional y criterios de justicia en democracia del

segundo Kelsen

11. Las criticas a la teoría pura del derecho de Kelsen

IX. LAS ESCUELAS CRITICAS

A. Escuela Histórica del derecho (Alemania siglo XIX):

1. Carl Friederich Von Savigny

2. Puchta

B. El realismo jurídico estadounidense y escandinavo:

1. Oliver Wendell Holmes: La senda del derecho “The path of law” (1898)

2 Jerome Frank

3. Alf Ross

4. Llewelyn

5.Olivercrona

C. La introducción de ciertos criterios morales dentro del derecho después

de la segunda guerra mundial:

1. La fórmula de Gustav Radbruch

2. La crítica de Ronald Dworkin a H.LAHart

3. La moral interna del derecho de Lon L. Fuller

4. El postscriptum de Hart

5. Las criticas de Hart y Dworkin a Fuller

X. LAS ESCUELAS POSTMODERNAS:

1 Economía y derecho – Posner

2 Feminismo y derecho – Wendy Brown

10

3 El neorrealismo de Dunkan Kennedy – La critica a los estudios de derecho

4 Globalización y derecho – William Twining.

6 El neoiusnaturalismo de Robert P. George

XI. LA TEORÍA DEL DERECHO EN LATINOAMÉRICA Y COLOMBIA:

5.1 Carlos Cossio y la teoria Egológica del derecho (Argentina)

5.2 El brasileño Miguel Reale y su teoria triádica del derecho

5.3 García Maynez (México)

5.4. La teoría hermenéutica de José de Sousa e Brito (Brasil)

5.4 La Teoría Jurídica en Colombia

5.4.1 Luis Eduardo Nieto Arteta y la teoria kelseniana en Colombia

5.4.2 Las colecciones de teoría del derecho: del profesor Villar Borda y la colección

teoría jurídica de la Universidad de los Andes

XII. BIBLIOGRAFÍA

11

1. Obras generales:

- AA.VV. El derecho en el contexto de la globalización, ed. Gonzalo A. Ramírez

Cleves, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2007

- ALEXY, Robert. Teoría de los derechos fundamentales, Madrid, Centro de

Estudios Políticos y Constitucionales, 2001

- ALEXY, Robert, El concepto y validez del derecho, Barcelona, Gedisa, 2004

- ALEXY, Robert, La institucionalización de la justicia, Granada, Comares,

2005

- ATIENZA, Manuel, La filosofía del derecho argentina actual, Buenos Aires,

De Palma, 1984

- ATIENZA, Manuel. Introducción al derecho, México D.F, Fontamara, 2000

- AUSTIN, John, El objeto de la jurisprudencia, Madrid, Centro de Estudios

Constitucionales y Políticos, 2002

- BERNAL PULIDO, Carlos. El principio de proporcionalidad y los derechos

fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales (2

ed), 2006

- BERNAL PULIDO, Carlos, El derecho de los derechos, Bogotá, Universidad

Externado de Colombia, 2005.

- BOBBIO, Norberto, Teoría General del derecho, Bogotá, Temis, 2005

- BONORINO, Pablo Raúl, El imperio de la interpretación: los fundamentos

hermenéuticos de la teoría de Dworkin, Madrid, Dykinson, 2003

12

- BUNGE, Mario, La ciencia su método y su filosofía, Bogotá, Panamericana,

2004

- CALVO GARCÍA, Manuel, Teoría del derecho, Madrid, Tecnos (2 ed), 2004

- CAPELLA, Juan Ramón, Fruta prohibida: una aproximación histórico

teorética al estudio del derecho y del Estado, Madrid, Trotta (3 ed.), 2001

- CAPELLA, Elementos de Análisis jurídico, Madrid, Trotta, 2002

- CÁRCOVA, Carlos María, La opacidad del derecho, Madrid, Trotta, 1998

- CONTRERAS PELÁEZ, Francisco J., Savigny el historicismo jurídico, Madrid,

Tecnos, 2005

- DE CABO MARTÍN, Carlos, Sobre el concepto de ley, Madrid, Trotta, 2000

- DE PARAMO, Juan R., H.L.A Hart y la teoría analítica del derecho, Madrid,

Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1984

- GROCIO, Hugo, El derecho de presa – Del derecho de la guerra y de la paz,

Madrid, , Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1987

- DORADO PORRAS, Javier, Iusnaturalismo y positivismo jurídico: una

revisión de los argumentos en defensa del iuspositivismo, Madrid,

Dykinson, 2004

- DWORKIN, Ronald. El imperio de la Justicia, Barcelona, Gedisa, 1986

- DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio, Barcelona, Ariel, 2001

- ENGISH, Karl, Introducción al pensamiento jurídico, Granada, Comares,

2001

13

- ENGISH, Karl, La idea de concreción en el derecho y en la ciencia jurídica

actuales, Granada, Comares, 2004

- ESCUDERO ALDAY, Rafael, Positivismo y moral interna del derecho, Madrid,

Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2000

- FERRER BELTRÁN, Jordi, Las normas de competencia: una aspecto de la

dinámica jurídica, Madrid, Centro de Estudios Político y Constitucionales,

2000

- FULLER, Lon L., La Moral del derecho, Madrid, Trillas, s.f

- FRANK, Jerome, Derecho e Incertidumbre, México, BEFDP, No 4, (3 ed.),

2001

- HART, H.L.A, El concepto del derecho, Buenos Aires, Abeledo – Perrot, 1961

- KANT, Immanuel, La Metafísica de las costumbres, Madrid, Civitas, 1989

- KELSEN, Hans, Teoría pura del derecho, México D.F, UNAM, 1983

- KELSEN, Hans, Teoría general del derecho y del estado, México D.F, UNAM,

1995

- LARENZ, Karl, Metodología de la Ciencia del derecho, Barcelona, Ariel, 1994

- MACHADO NETO, Antonio Luiz, Fundamentación egológica de la teoría

general del derecho, Buenos Aires, Eudeba, 1974

- MARREDO – FENTE, Raúl, La poética de la ley en las capitulaciones de Santa

Fe, Madrid, Trotta, 2000

14

- MARTÍNEZ MARULANDA, Diego, Fundamentos para una introducción al

derecho, Medellín, Universidad de Antioquia, 2005

- NINO, Carlos Santiago, Introducción al análisis del derecho, Barcelona, Ariel,

2001

- PALOMBELLA, Gianluigi, Filosofía del derecho, Madrid, Tecnos, 1999

- PETTORUTI, Carlos Enrique y SCATOLINI, Julio César, Elementos de

Introducción al derecho, Buenos Aires, La ley, 2005

- POUND, Roscoe, Las grandes tendencias del pensamiento jurídico, Granada,

Comares, 2004

- PRIETO SANCHÍS, Luis, Apuntes de teoría del derecho, Madrid, Trotta, 2005

- PUFENDORF, Samuel, De los deberes del hombre y del ciudadano según la

ley natural en dos libros, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales y

Políticos, 2002

- RAMÍREZ CLEVES, Gonzalo A, Límites de la reforma constitucional en

Colombia: el concepto de Constitución como fundamento de la restricción,

Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005

- REALE, Miguel, Teoría tridimensional del derecho, Madrid, Tecnos, 1997

- RIVAS, Pedro y SEOANE, José Antonio, El último eslabón del positivismo

jurídico: dos estudios sobre Joseph Raz, Granada, Comares, 2005

- ROSS, Alf, Teoría de las fuentes del derecho: una contribución a la teoría del

derecho positivo sobre la base de investigaciones históricas – dogmáticas,

Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2000

15

- ROSS, Alf, Sobre el derecho y la justicia, Buenos Aires, Endeba, 1997

- SERRANO, José Luis, Validez y vigencia: la aportación garantista a la teoría

de la norma jurídica, Madrid, Trotta, 1999

- TUREGANO MANSILLA, Isabel, Derecho y Moral en John Austin, Madrid,

Centro de Estudios Políticos y constitucionales, 2001

- WELZEL, Hans, Introducción a la filosofía del derecho: derecho natural y

justicia material, Montevideo – Buenos Aires, B de F, 2005

1. Obras para exposición de los estudiantes:

1) ALEXY, Robert, Teoría del discurso y derechos humanos, Bogotá,

Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del

derecho No 1), 1995

2) ALEXY, Robert, Tres escritos sobre los derechos fundamentales y la teoría

de los principios, Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de

teoría jurídica y filosofía del derecho No 28), 2003

3) BOURDIEU, Pierre y GUNTHER, Teubner. La fuerza del derecho, Bogotá,

Universidad de los Andes, 2002

4) BROWN, Wendy y Williams, Patricia, La crítica de los derechos, Bogotá,

Universidad de los Andes, 2003

5) KENNEDY, Duncan, Libertad y restricción en la decisión judicial, Bogotá,

Universidad de los Andes, 1999

6) HART, H.L.A Y DWORKIN, Ronald, La decisión judicial, Bogotá, Universidad

de los Andes, 1999

16

7) MACKINNON, Catharien A., POSNER, Richard. Derecho y pornografía,

Bogotá, Universidad de los Andes, 1997

8) PETEV, Valentin, Metodología y ciencia jurídica en el umbral del siglo XXI,

Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y

filosofía del derecho No 2), 2003

9) STERNBERGER, Dolf, Patriotismo constitucional, Bogotá, Universidad

Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No

19), 2001

10)TEUBNER, Gunther, El derecho como sistema autopoiético de la sociedad

global, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005

11)TWINING, William, Derecho y globalización, Bogotá, Universidad de los

Andes, 2005

12)VILLAR BORDA, Luis, La paz en la doctrina del derecho de Kant, Bogotá,

Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del

derecho No 3), 1996

13)VON IHERING, Rudolph, La lucha por el derecho, Bogotá, ILSA, 2004

14) WALTER, Robert, Kelsen, la teoría pura del derecho y el problema de la

justicia, Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría

jurídica y filosofía del derecho No 7), 1998

15)WALTER, Robert, La doctrina del derecho de Hans Kelsen, Bogotá,

Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del

derecho No 13), 1999

17