走出去的中国企业 — 风险及对策

走出去的中国企业 — 风险及对策

沈一鸣博士高级副总裁达信中国

2MARSH

目录

中国企业国际化经营背景

海外工程的风险及转移方式

中国企业海外上市的风险及对策

跨境并购交易风险及转移

结语

3MARSH


4MARSH


• 尽管去年全球经济环境动荡，但是交易愿望的提升加上海外资产相对较低的估值推动了中国公司的海外投资。然而随着全球经济回暖，西方国家的公司也在积极寻求资产扩张，对中国的公司形成更激烈的竞争。

• 由于政府当局将大量外汇储备从低收益的政府性美元债券转向满足长期的能源安全需求， 2012年中国公司在境外的并购可能会更加活跃。对中国公司而言，全球收购是一种最便捷的途径，借此可以扩大规模、整合供应链、扩张至美国等大型海外市场、提高技术实力及实现品牌全球化。

风险范围日益扩大

风险种类日益复杂

风险程度日益加深

5MARSH


6MARSH


海外工程发展现状及趋势

海外项目所在区域

• 根据商务部数据， 2010 年中国承包商完成的营业额按国家 ( 地区 ) 分布如下，其中亚洲和非洲分别为 46.3% 和 38.9% , 共占 85.2%.

拉丁美洲, 6.80%北美洲, 1.00%

欧洲, 5.40%

非洲, 38.90%

大洋洲, 1.60%

亚洲, 46.30%

7MARSH

海外项目主要行业

按行业分布：

• 根据商务部数据，从 2010

年新签合同额的行业分布看，对外承包工程新签合同额主要集中在交通运输业、房屋建筑业、电力工业和石化工业。

• 其中排名前三的行业总计占比 63.3% 。额度高达851.4 亿美元。

供排水4.00%

矿山1.00%

电子通讯业8.40%

石化工业11.90%

电力工业20.80%

房屋建筑业20.90%

交通运输业21.60%

环保产业建设0.20%

其他5.50%

制造业及加工5.70%


8MARSH

国家加强对央企境外资产监管

经国务院国有资产监督管理委员会审议通过，自 2011年 7 月 1 日起施行的《中央企业境

外国有产权管理暂行办法》中规定：

“ 中央企业应当完善境外企业治理结构，强化境外企业章程管理，优化境外国有

产权配置，保障境外国有产权安全。”

“ 中央企业及其各级子企业有关责任人员违反国家法律、法规和本办法规定，未履行对境外国有产权的监管责任，导致国有资产损失的，由有关部门按照干部

管理权限和有关法律法规给予处分；涉嫌犯罪的，依法移交司法机关处理。”


9MARSH

国家加强对央企境外资产监管

经国务院国有资产监督管理委员会审议通过，自 2011年 7 月 1 日起施行的《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》中规定：

　中央企业依法对所属境外企业国有资产履行下列监督管理职责：

（一）依法审核决定境外企业重大事项，组织开展境外企业国有资产基础管理工作；

（二）建立健全境外企业监管的规章制度及内部控制和风险防范机制；

（三）建立健全境外国有资产经营责任体系，对境外企业经营行为进行评价和监督，落实国有资产保值增值责任；

（四）按照《中央企业资产损失责任追究暂行办法》规定，负责或者配合国资委开展所属境外企业重大资产损失责任追究工作；

（五）协调处理所属境外企业突发事件；

境外企业应当建立完善法人治理结构，健全资产分类管理制度和内部控制机制，定期开展资产清查，加强风险管理，对其运营管理的国有资产承担保值增值责任。


10MARSH

不一样的世界

“我不是在中国” ：语言、文化、历史、“当地关系”

成本、工期、预算、质量

施工人员职业健康和人身安全

工程安全

当地特别规定，如施工污染问题


11MARSH

海外工程面临的主要风险

国家层面风险（审批风险）

法律风险

国有化风险

不可抗力风险

市场层面风险：

•利率风险

• 汇率风险

• 外汇不可获得或汇出的风险


12MARSH


合同风险保障方

• 项目业主与融资方：融资合同 ---》贷款期间的风险保障，保护融资方利益

• 项目业主与承包商： EPC 合同 ---》施工期间的风险保障，保护业主及承包商利益

•承包商与分包商：施工分包合同 ---》施工期间的风险保障，保护业主及承包商利益

• 项目业主 /承包商与设备供应商：采购合同 ---》设备运输途中的风险保障，保护采购

方

13MARSH


业主主控保险与承包商主控保险

• 对于项目风险的全面理解

• 整个建设期内风险保障无缝连接

• 同类风险统一的保险保障范围和标准

• 保障业主的利益

• 保险成本控制

14MARSH


15MARSH


2010 年至今，中国在美国上市企业遭遇美国集体诉讼已达 47 起，以下简明列出：

公司名称股票代码

上市交易所

诉讼期间诉讼原因诉讼结果

1

同心科技有限公司 TXIC OTCBB 2009年 05月15 日 - 2009年12月 14 日

未能按时递交 SEC要求的经审计的合并财务报告

该公司股票在NASDAQ退市，核心管理人员离职，股价跌幅超过 75%

2

中国阀门科技有限公司

CVVT NASDAQ 2011年 1 月 12日 - 2011年 1月 13 日

未能披露收购交易的资料和交易双方的关联性质

股票价格下跌，损害投资者利益。

3

盛大科技 SDTH NASDAQ 2010年 3 月 15日 - 2011年 3月 15 日

对于公司业务和前景作出了重大错误和误导性的陈述

股票交易暂时停止

4

西安宝润实业有限公司

CBEH NASDAQ 2010年 3 月 31日 - 2011年 3月 16 日

该公司隐瞒了大量公司与公司高管及董事之间的关联交易事项

股票价格连续下跌

5

永业国际 YONG

NASDAQ 2010年 8 月 11日 - 2011年 5月 11 日

对于业务活动和财务业绩发布重大虚假和误导性信息

股票价格下跌

6

万得汽车技术股份有限公司

WATG

NASDAQ 2008年 5 月 14日 - 2011年 5月 6 日

未能披露有关公司的业务，运营和前景的不利事实

该股票交易自此未再恢复

16MARSH

中国企业海外上市的风险及对策公司名称股票

代码上市交

易所诉讼期间诉讼原因诉讼结果

7

康采恩医药 CHME

OTCBB 2006年 11月30 日 - 2011年3 月 23 日

在集体诉讼期间，被告就公司营业状况和财务业绩发布重大虚假和误导性陈述

股价从 $0.8跌至$0.72 收盘，跌幅达10%

8

中国能源技术有限公司

CTE NASDAQ 2010年 11月 3日 – 2011年 8月 16 日

被告及其高管董事和承销商就公司财务表现发布重大不实信息，从而违反了联邦证券法

纳斯达克暂停该公司股票交易

9

柯莱特信息系统有限公司

CIS NYSE 2010年 7 月 21日 – 2011年 8月 17 日

其注册申请表及招股书中存在虚假及误导性披露

柯莱特股价当日跌幅达到 26%

10

中国天一药业 CSKI NASDAQ 2009年 4 月 16日 – 2012年 2月 14 日

天一药业在所有相关时期的声明均为虚假并具有误导性。

26名中层管理人员于近期辞职纳，斯达克在美叫停中国天一药业股票交易

11

中国海洋石油有限公司

CEO NYSE 2011年 1 月 27日 – 2011年 9月 16 日

被告就公司的业务及财务状况发布了重大虚假及误导性陈述，从而导致中海油美国信托凭证在集体诉讼期间交易价格虚高

股票价格下跌

12

新能源系统集团 NEWN

NYSEAMEX

2010年 4 月 15日 – 2011年 11月 14 日

被告已知却恣意忽视新能源系统集团在 2011年 4月 15 日和 2011年 11月14 日期间的财务报表包含诸多重大的虚假及误导性内容

股价每股低达 0.60 美元

17MARSH


董事高管责任保险 (D&O)

D&O

D&O 是一种保障公司以及公司的董事及高级职员个人财产的保险。此保险是一种对公司董事及高级职员在行使其公司董事及高级职员职责时所产生的错误或疏忽的行为，进行赔偿的保险合同

。

庭外和解金额

承保的损失包括：

法庭判决金额

抗辩费（包括对公司事务正式调查的抗辩费用）

18MARSH


董事高管责任保险结构保障

针对董事及高级职员的索赔

保障针对董事及高级职

员的索赔

A 项否A 项否

保障对象 -公司董事及高级职员

保障对象 -公司董事及高级职员

个人资产个人资产

D&O 保险保险条款 A -

董事及高级职员个人责任

D&O 保险保险条款 A -

董事及高级职员个人责任

“保障个人资产”

公司补偿？公司补偿？

B 项是B 项是

保障对象 -公司的资产负债表

保障对象 -公司的资产负债表

公司资产公司资产

D&O 保险保险条款 B - 公司补偿部分

D&O 保险保险条款 B - 公司补偿部分

“转嫁公司风险”

保障与证券有关提起的针对公司的索赔

保障与证券有关提起的针对公司的索赔

保障对象 – 公司当公司成为证券类索赔对象

保障对象 – 公司当公司成为证券类索赔对象

公司资产公司资产

董事及高级职员责任保险 C 项 - 保障针对公司的证券类索赔

董事及高级职员责任保险 C 项 - 保障针对公司的证券类索赔

“被告之间风险的重要分摊”

C 项C 项

19MARSH


董事高管责任基本险 + 公开募股责任保险

董事责任保险一年期保单 ( 每年续保 )【不包括 IPO 风险】

公开募股责任保险三（或六）年期保单

第一年第二年第三年

需考虑因素

• 成本高• 大多不可取消• 仅有少数保险公司可提供此保障

优点

• 三（或六）年期保单• 可以附加被保险人，如承销人、售股股东等• 保障公司和个人• 不受保险市场波动的影响• 根据有关之会计条款，公开募责股任保险之保费，有可能可以从募股集资中扣除

20MARSH


21MARSH


购并交易风险 – 损失教训

《中央企业境外国有产权管理暂行办法》

《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》

22MARSH

购并交易风险 - 煮汤的鸡 vs. 下蛋的鸡


23MARSH

卖方陈述保证的构成及保证方可能的保证范围

• 陈述保证作为合同条款，其违约不会导致合同终止，但是会造成合同的损害赔偿；

• 陈述保证可能包括对过去和现在业务的事实性陈述，但还可能包括对未来业务的承诺；

• 陈述保证条款本身或协议其他条件形成；

• 通常的赔偿是合同陈述保证违约造成的损害，但是某些情况下协议也可能允许终止合同。

• 唯一卖方情况下，卖方为保证方；

• 在卖方多数的情况下，某些卖方可能仅对其知悉的领域提供保证；

• 机构股东或受托卖方也可能拒绝对超出其股权和资产权益的事项提供任何保证，甚至在交割后终止保证；

• 通过拍卖方式进行的出售通常没有或很少有保证。


24MARSH

陈述保证违约风险

• 买方风险

– SPA未设确切的赔偿条款

– 未设追索卖损失的托管帐户

– 卖方丧失赔偿能力

– 卖方欺诈

– 所在地司法体系复杂追索困难成本高

– 买卖双方关系破裂导致经营受阻

– 融资方还款压力

– 业务经营关联

– 职务行为究责

• 卖方风险

经营方变化导致违约风险加

剧 SPA保证范围和赔偿机制

对转向后经营的影响


25MARSH

买方保单结构


26MARSH

卖方保单结构


27MARSH

陈述保证赔偿承保范围


28MARSH

购并交易陈述保证赔偿保险索赔项目分布

税务28%

知识产权9%

环境问题6%

财务报表32%

多种原因25%


29MARSH

购并交易保证赔偿保险的交易作用

• 财务追索权利 - 转移购并交易中卖方或买方面临的交易风险

• 交易结构设计 - 促成不可能的购并交易

•价格谈判工具 - 降低购并交易成本

• 职务保护壁垒 - 保护交易方的干部


30MARSH

结语

31MARSH

结语

There are things we know, and there are things we know we don’t

know. Then there are the things we don’t know we don’t know.

我们有所知，我们有所知，

我们也有所不知。我们也有所不知。

但是，还有些未知的，我们仍不知不觉但是，还有些未知的，我们仍不知不觉

美国前国防部长拉姆斯菲尔德

Documents

走 出 去 的 中 国 企 业 — 风 险 及 对 策

走出去的中国企业 — 风险及对策