644.банковское право учебное пособие

�

Серия «Высшее юридическое образование»

Д.А. ПАшенцев

БАнКОвСКОе ПРАвО

Учебное пособие

Москва — 2010

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

2

УДК 342.4(470)ББК 67.400П 22

Рецензенты:Тосунян Г.А. – доктор юридических наук, профессор, президент Ассоциа-

ции российских банковЭкмалян А.М. – доктор философских наук, профессор, ведущий научный

сотрудник Центра банковского и финансового права Института государства и права РАН

ISBN� �7��1677�04��2 �7��1677�04��2П 22

Пашенцев Д.А. Банковское право: Учебное пособие. – М.: ЮРКОМПАНИ, 2010 (Серия «Высшее юридическое образование»). �3�3 с.

Банковское право в современной России развивается и совершенствуется очень динамично. Любые изменения в банковском законодательстве легче воспринять, если опираться на глубокие фундаментальные знания и понимание общих принципов и закономерностей банковского права, историю его развития, опыт зарубежных государств, накопленный в данной сфере.

Данная точка зрения определила структуру предлагаемого учебного по-собия, в котором наряду с рассмотрением основных институтов современного банковского права России исследуется история отечественного банковского законодательства, а также банковское право США. Читатели получат представ-ление о таких важных аспектах банковского права, как банковские операции, банковская тайна, банковская система, страхование банковских вкладов. Изда-ние адресовано студентам, аспирантам, преподавателям.

Материал подготовлен с использованиемСПС «Гарант» (www.garant.ru)

УДК 342.4(470)ББК 67.400ISBN� �7��1677�04��2 �� ООО «ЮРКОМПАНИ», 2010 �7��1677�04��2 �� ООО «ЮРКОМПАНИ», 2010 �� Пашенцев Д.А., 2010


Оглавление

3

Оглавление:

введение ..................................................................................... 6 Часть 1. История банковского праваГлава 1. Банковское законодательство Российской им-перии ........................................................................................... 7

§ 1. Эволюция банковской системы в Российской империи 7§ 2. Правовое положение Государственного банка .............. 32§ 3. Банковские операции .........................................................�0

Глава 2. Становление банковского законодательства: от СССР к Российской Федерации РФ .................................64

§ 1. Банковская система СССР .................................................64§ 2. Создание и развитие банковской системы РФ ..............6�§ 3. Правовое регулирование создания и развития акционер-

ных коммерческих банков ..............................................................�4Часть 2. Современное банковское право РоссииГлава 1. Теоретические аспекты банковского права .. ��

§ 1. Основные понятия банковского права ............................��§ 2. Понятие и сущность банковской системы ................... 107§ 3. Государственное регулирование банковской деятельности 11�

Глава 2. Правовой статус центрального банка Российской Федерации .........................................................................................12�

§ 1. Центральный банк в банковской системе РФ ..............12�§ 2. Структура и органы управления Банка России .......... 12�§ 3. Функции Банка России .................................................... 136§ 4. Роль Центрального банка в проведении кредитно�денеж-

ной политики................................................................................... 140§ �. Банк России как орган банковского регулирования и

надзора ............................................................................................. 14�§ 6. Регистрация и лицензирование Банком России кредит-

ных организаций ............................................................................ 1�3Глава 3. Правовые основы создания кредитных органи-заций ....................................................................................... 160



4

§ 1. Требования к созданию кредитной организации ....... 160§ 2. Создание кредитных организаций в форме акционерных

обществ ............................................................................................ 173§ 3. Порядок и сроки государственной регистрации кредит-

ных организаций ............................................................................ 177§ 4. Регистрация небанковских кредитных организаций ..1�1§ �. Международно�правовые аспекты создания кредитных

организаций ..................................................................................... 1�4Глава 4. Банковские операции ........................................ 1�7

§ 1. Понятие банковских операций ....................................... 1�7§ 2. Лицензирование банковских операций ........................ 1�3§ 3. Операции, связанные с институтами банковского вклада

и банковского счета ........................................................................�99§ 4. Операции с ценными бумагами и валютные операции

банков ...............................................................................................204§ �. Операции с драгоценными металлами и камнями .... 212

Глава 5. Банковское кредитование ................................ 223§ 1. Понятие и источники правового регулирования банков-

ского кредитования банковского кредитования.......................223§ 2. Кредитный договор и порядок предоставления кредита ..227§ 3. Обеспечение банковского кредитования ...................... 232

Глава 6. Правовое регулирование расчетных отноше-ний ........................................................................................... 243

§ 1. Понятие и сущность расчетных правоотношений .....243§ 2. Расчеты по инкассо и платежным поручениям ..........24�§ 3. Аккредитивная форма расчетов и расчеты чеками ....2�6

Глава 7. Правовое регулирование банковской тайны .. 26�§ 1. Понятие и сущность банковской тайны .......................26�§ 2. Перечень информации, составляющей банковскую тайну ..270§ 3. Субъекты, имеющие право требовать предоставления

информации, составляющей банковскую тайну ...................... 274§ 4. Банковская тайна и закон о противодействии отмыванию

доходов ............................................................................................. 2�1



�

§ �. Ответственность за разглашение информации, составля-ющей банковскую тайну ...............................................................2�2Глава 8. Страхование банковских вкладов ................. 2��

§ 1. Основы системы страхования вкладов .........................2��§ 2. Правовой статус Агентства по страхованию вкладов ...307§ 3. Фонд обязательного страхования вкладов ....................317§ 4. Проблемы становления системы страхования вкладов ..322

Часть 3. Банковское право СшАГлава 1. Банковское право в правовой системе СшА ... 327

§ 1. Правовая система США: особенности и основные черты .. 32�§ 2. История развития банковского законодательства США .. 336§ 3. Государственное регулирование банковской системы .. 33�

Глава 2. Правовые основы организации банковской деятельности в СшА ..........................................................34�

§ 1. Национальные банки ........................................................34�§ 2. Банковские холдинговые компании, сберегательные

банки и филиалы ............................................................................ 3�4§ 3. Правовое регулирование банковских операций .........360§ 4. Банкротство банков ..........................................................36�§ �. Международная банковская деятельность................... 370

Литература ............................................................................ 37�


Введение

6

введение

В современных условиях изучение банковского права весьма ак-туально. Банковская система России в целом функционирует довольно успешно, однако в период финансовых кризисов сразу же проявляется ее слабость. Это определяется несколькими факторами. Во�первых, отечественная банковская система молода по сравнению с аналогичными системами ведущих зарубежных государств, у нее значительно меньше капитализация, то есть «запас прочности». Во�вторых, система развита еще недостаточно. Большинство кредитных организаций сосредоточены в столице, в провинции же банковский кредит представлен намного сла-бее. В�третьих, банки недостаточно активно занимаются кредитованием производства, им выгоднее зарабатывать на спекулятивных операциях. В�четвертых, банковское законодательство России, начавшее формиро-ваться относительно недавно, страдает многочисленными пробелами и недостатками.

Разрешение указанных проблем представляет сбой важнейшую задачу для государства, так как без полноценного банковского кредита экономика не может успешно развиваться. От эффективности банковской системы зависит развитие производства и торговли, реализация нацио-нальных проектов. Все это определяет необходимость государственного регулирования банковской деятельности, которое в правовом государстве осуществляется только с помощью правовых норм. Банковское право, со-стоящее из большого числа норм и источников, не является застывшим и неизменным, оно постоянно меняется. Принимаются новые подзаконные акты, в законы вносятся изменения. Научиться понимать логику этих изменений, оценивать их соответствие основным принципам правового регулирования банковской деятельности и мировому опыту – важная задача для современного юриста. Это и определяет структуру предлага-емого учебного пособия, в котором наряду с рассмотрением основных институтов современного банковского права России исследуется история отечественного банковского законодательства и банковское право США.


7

ЧАСТЬ 1. ИСТОРИЯ БАнКОвСКОГО ПРАвА

ГЛАвА 1. БАнКОвСКОе зАКОнОДАТеЛЬСТвО РОССИйСКОй ИМПеРИИ

§ 1.Эволюция банковской системы в Российской империи

Современное банковское законодательство имеет долгую историю. Изучение этой истории, осмысление положительного и отрицательного опыта прошлого позволяет понять историчес-кую обусловленность многих современных проблем банковской системы, осознать специфические черты действующего банков-ского законодательства.

Начало формирования отечественной банковской системы и, следовательно, банковского законодательства относится к периоду становления и развития капитализма в Российской империи, когда путем проб и ошибок создавались кредитные учреждения и определялись правовые основы их деятельности.

Основной этап развития банковского законодательства Российской империи приходится на вторую половину ХIХ – на�IХ – на�Х – на-чало ХХ вв., когда в условиях капиталистической модернизации происходил процесс складывания разнообразных банковских и иных кредитных учреждений.

Одним из основных субъектов банковского права является банк. В этой связи необходимо уточнить, какие именно учрежде-ния в Российской империи можно считать собственно банками.

В законодательстве Российской империи понятие «банк» употреблялось по отношению и к организациям, занимавшимся комплексной банковской деятельностью, и к учреждениям, выполнявшим только одну из банковских операций, например кредитование под залог недвижимости. Это позволяет высказать предположение, что основными критериями банка в дореволю-


�

Глава 1

ционной России являлось не число выполняемых операций, как ныне, а объем и общественная значимость деятельности. Именно поэтому Крестьянский и Дворянский банки называ-лись банками, несмотря на то, что выполняли, в сущности, только одну операцию. В то же время чаще, чем понятие банка, законодательство в соответствующих случаях употребляло термин «кредитные учреждения». При этом под кредитными учреждениями понимались не только небанковские кредитные учреждения, но и все учреждения такого рода, включая банки. Таким образом, было бы логично анализировать те правовые нормы, которые регулировали деятельность всех видов кредит-ных учреждений�.

Устав кредитный 1��7 г. делил все кредитные учреждения на две большие группы: 1) государственные общие и местные и 2) частные, учрежденные сословиями, обществами или частны-ми лицами, но утвержденные правительством и действовавшие по правилам, от него данным. Ввиду данной классификации, представляется, что рассмотрение видов банковских учреж-дений целесообразно начать с двух банковских учреждений, просуществовавших только до 1�60 г. Первое из них – Госу-дарственный заемный банк – возникло в 17�6 г. для приема вкладов и производства ссуд. Вклады принимались на срок, определявшийся самими вкладчиками, по ним выплачивалось 4% годовых, а с июля 1��7 г. – 3% годовых. Ссуды выдавались, главным образом, под залог недвижимых имений на сроки 1�, 2� лет и 33 года. Минимальная ссуда составляла 1 �00 рублей серебром. В соответствии с Уставом банка в качестве залога принимались помещичьи населенные имения, фабричные населенные имения, горнозаводские имения, имения, населен-ные обязанными крестьянами, населенные дома и фабричные строения в Санкт�Петербурге.� Пашенцев Д.А. Банковское законодательство Российской империи. М.: НИБ, 2002. С. 2�.


9

Банковское законодательство Российской империи

Следующее учреждение – Государственный коммерческий банк, созданный в 1�17 г. Список его операций был несколько шире: кроме приема вкладов и выдачи ссуд, банк приобретал бессрочные билеты Государственной комиссии погашения долгов и покупал облигации польских займов. Вклады прини-мались не только для обращения из процентов, как в Заемном банке, но и для трансферта (перевода) и для хранения (золото и серебро). Ссуды выдавались уже не под недвижимость, а под товары российского производства, векселя, государственные процентные бумаги и билеты. Соответственно ссуды были, в отличие от Заемного банка, краткосрочные – от трех до девяти месяцев.

Деятельность Заемного и Коммерческого банков не была успешной, что объяснялось не столько несовершенством бан-ковского законодательства, сколько неудачной финансово�эко-номической политикой правительства в �0–х годах ХIХ в.

В 1�60 г. Заемный и Коммерческий банки были ликвиди-рованы, и вместо них создан единый Государственный банк. С этого момента именно Государственный банк, являясь цент-ральным банковским учреждением страны, играл важную роль в обеспечении устойчивости банковской системы и националь-ной валюты – важных элементов экономической безопасности государства. От наличия или отсутствия недостатков и пробелов в правовом регулировании деятельности Государственного бан-ка во многом зависела устойчивость всей денежно�кредитной системы государства.

В связи с важной ролью Государственного банка в банков-ской системе страны специфика его правового статуса будет проанализирована в отдельном параграфе.

Следующий вид банковских учреждений, входивших в со-став кредитно�банковской системы, – сберегательные кассы. Сберегательные кассы представляли собой, очевидно, наиболее социально ориентированный вид кредитных учреждений, пос-


10

Глава 1

кольку одной из главных целей их создания и деятельности было стремление предоставить небогатым слоям населения возмож-ность сберегать и накапливать небольшие денежные суммы, на которые начислялись проценты. Первая сберегательная касса в России возникла в 1�24 г. в Риге, а первым правовым документом, регламентировавшим деятельность данных учреждений, стало Положение о крестьянских сберегательных кассах от 10 июня 1�3� г. В соответствии с данным Положением сберегательные кассы открывались для государственных крестьян в сельской местности при волостных правлениях и принимали срочные и бессрочные вклады не менее 1 рубля серебром с выплатой 4% годовых.

Следующим законодательным документом стал Устав сберегательных касс от 30 октября 1�41 г., по которому они учреждались при сохранных казнах воспитательных домов в Петербурге и Москве и приказах общественного призрения.

Когда в начале 60�х годов ХIХ в. правительство приступило к реформированию кредитно�банковской системы, был издан Устав о городских сберегательных кассах от 16 октября 1�62 г., который предписывал приступить к учреждению таких касс в губернских городах, посадах и местечках и достаточно подроб-но определял порядок их деятельности.

В соответствии с данным документом учреждались город-ские сберегательные кассы с целью «приема небольших сумм на хранение, с приращением процентов, для доставления чрез то недостаточным всякого звания людям средств к сбережению, верным и выгодным образом, малых остатков от их расходов, в запас на будущие надобности»2.

С 1�� г. открываются фабрично�заводские кассы, а с 1��1 г. – почтово�телеграфные. Целью их открытия является попытка увеличения числа вкладчиков за счет рабочих и сельского на-селения.2 ПСЗ. Собр. 2. Т. 37. Отд. 2. Спб., 1�6�. С. 216.


��


С принятием Устава 1�� г. сберегательные кассы стали называться государственными. Правительство приняло на себя обязательство по гарантии вкладов в сберкассы, а взамен превра-тило эти вклады в инструмент своей экономической политики.

Принятие Устава сберегательных касс 1�� г. положитель-но сказалось на динамике их развития. В течение 10 лет число касс выросло почти в два раза, денежные вклады и портфель процентных бумаг увеличились в 2,�–3 раза, счет ценных бу-маг, принадлежавших вкладчикам и приобретаемый за их счет, увеличился в девять раз.

К 1�14 г. сеть сберегательных учреждений Российской им-перии состояла из 1 026 центральных касс с 1 2�6 отделениями при отделениях Государственного банка, казначействах, управ-лениях железных дорог, а также � �64 почтово�телеграфных, 111 фабрично�заводских и 166 волостных касс3.

Помимо государственных, в Российской империи сущес-твовали и так называемые общественные банки – городские и сельские.

Городские общественные банки – это кредитные учреж-дения, основанные на средства, предоставленные городами или пожертвованные частными лицами, и создававшиеся, главным образом, для обслуживания мелких торговцев и малодостаточ-ного городского населения. Первый такой банк в Российской им-перии был открыт в 17�� г. в Вологде. Первоначально городские общественные банки действовали на основании своих уставов, утверждавшихся императором, но рост их числа и расширение функций вызвали необходимость издания специальных законо-дательных актов. Такими актами стали Положения о городских общественных банках 1��7, 1�62, 1�12 гг.

Одной из новых форм организации кредита, возникших в период буржуазных реформ середины ХIХ в., стали акционер-ные коммерческие банки. Первый такой банк, Петербургский 3 Былое. 1��6. № �. С. 12.


12

Глава 1

частный, был учрежден в Российской империи в 1�64 г. С 1�6� по 1�74 гг. было создано 33 таких банка. К началу первой ми-ровой войны число коммерческих банков в стране увеличилось незначительно, до �0. Это во много раз меньше, чем, например, количество городских общественных банков. Но роль акционер-ных банков в экономике страны была огромной. Крупнейший из них, Азовско�Донской банк, располагал капиталом в �2,1 миллионов рублей, контролировал стекольную и цементную промышленность, металлургические, текстильные, сахарные и угледобывающие предприятия, владел пароходными и же-лезнодорожными компаниями. Не намного отставали от него Русско�Азиатский банк, Русский банк для внешней торговли и некоторые другие. Это повышает значение законодательства, определявшего деятельность акционерных коммерческих бан-ков.

До 1�72 г. образование акционерных коммерческих банков в России производилось в каждом конкретном случае на ос-нове утверждавшихся императором уставов. Общие правовые нормы создания и деятельности акционерных коммерческих банков впервые были установлены Высочайше утвержденным мнением Государственного Совета «Об учреждении частных кредитных установлений» от 31 мая 1�72 г. Данный правовой акт утвердил временные правила для учреждения акционерных и «на круговом ручательстве заемщиков основываемых» част-ных кредитных установлений. В соответствии с ним временно прекращалось создание частных кредитных учреждений в столицах и тех губерниях, где их существовало не менее двух. В остальных местах разрешалось учреждение акционерных коммерческих банков с основным капиталом не более � мил-лионов рублей, а также кредитных учреждений, основанных на круговом ручательстве заемщиков. Уставы таких учреждений и изменения, вносившиеся в них, утверждались министром финансов по следующим образцам: 1) для акционерных ком-


13


мерческих банков в качестве образцов служили утвержденные ранее уставы Тифлисского и Варшавского учетного банков от 21 мая 1�71 г., Азовско�Донского, Кишиневского и Ростовско-го�на�Дону банков соответственно от 12 июня, 1� октября и 7 декабря 1�71 г.; 2) для обществ взаимного кредита образцами являлись уставы обществ Пензенского, Новочеркасского и Вто-рого Харьковского от 21 мая 1�71 г. и Варшавского от 10 ноября того же года; 3) для городских кредитных обществ с круговой ответственностью заемщиков образцами служили уставы об-ществ Санкт�Петербургского от 4 июля 1�61 г., Московского от 30 октября 1�62 г., Варшавского от 31 декабря 1�6� г. и Одесского от 20 апреля 1�71 г.

Учреждения мелкого кредита составляли третий уровень российской банковской системы. Они делились на три категории. К первой относились сельские и волостные банки, создавав-шиеся в соответствии с законом от 2� января 1��3 г. и уставом 1�� г., а также существовавшие еще до этого сельские банки удельных крестьян, вспомогательные сельские сберегательные кассы бывших государственных крестьян, гминные судо�сбере-гательные кассы. Все эти учреждения состояли под надзором Министерства внутренних дел. Ко второй, более значительной категории относились существовавшие с конца 60�х годов ХIХ в. ссудо�сберегательные товарищества, основанные на принципах кооперации и состоявшие под властью министерства финансов. В третью категорию входили кредитные товарищества, которые могли создаваться в соответствии с положением 1�� г. и состоя-ли под надзором Государственного банка.

В 1��3 г. был принят закон «О порядке учреждения сельских банков и ссудо-сберегательных касс». В соответствии со ст. 1 министру финансов дозволялось разрешать учреждение сель-ских банков и ссудо�сберегательных касс и преобразовывать, по мере надобности, вспомогательные и сберегательные кассы бывших крестьян государственных, удельного ведомства и


14

Глава 1

военных поселений. В качестве источников средств для уч-реждения сельских банков и ссудо�сберегательных касс могли выступать пожертвования частных лиц, средства земств и сельских обществ (ст. 2). Но в тех селениях, где существовали ссудо�сберегательные товарищества, иные учреждения мелкого кредита могли создаваться только на специальные пожертво-вания частных лиц. Министру финансов по согласованию с министром внутренних дел предписывалось издать правила, определяющие порядок действий, состав управления и надзора таких заведений.

Данным законом в 1�� г. был утвержден Нормальный устав сельских банков, определивший цель сельских банков – предоставлять крестьянам возможность получать ссуды для удовлетворения насущных потребностей хозяйства и доходы на денежные сбережения. Минимальный основной капитал банка устанавливался в 300 рублей, средства банка могли расходовать-ся только на выдачу ссуд. Согласно ст. �, свободные средства разрешалось вносить в качестве вкладов до востребования в конторы или отделения Государственного банка, или обращать в билеты Государственного казначейства, или сдавать на хране-ние в уездное казначейство. Позднее эта норма была изменена циркуляром МВД от 1� января 1��7 г. № 3, который предписывал все свободные средства сельских банков, за исключением сумм, необходимых для текущих оборотов, в обязательном порядке или вносить в Государственный банк и государственные сбе-регательные кассы, или обращать в билеты Государственного казначейства.

Положение об учреждениях мелкого кредита было при-нято 1 июня 1�� г. Действие его распространялось не на все учреждения мелкого кредита, а только на кредитные товари-щества, ссудо�сберегательные товарищества и кассы, сельские, волостные и станичные банки и кассы (ст. 1). Главная цель учреждений мелкого кредита, как гласило Положение, состояла


1�


в том, чтобы предоставлять населению, в том числе различным союзам и артелям, ссуды для удовлетворения хозяйственных потребностей и «помещать сбережения для приращения из процентов»4. Названным учреждениям разрешалось принимать пожертвования, приобретать имущество, вступать в договорные обязательства, участвовать в судебных процессах в качестве истца или ответчика, то есть фактически они наделялись всеми правами юридического лица. При этом участники учреждений мелкого кредита несли ответственность по их обязательствам на основании круговой поруки (ст. �). Источниками средств для открытия кредитных товариществ могли служить кредиты Государственного банка, выдаваемые под ручательство учас-тников товарищества на срок до 12 месяцев, пожертвования земских, общественных, частных учреждений и лиц. Источни-ками средств для открытия ссудо�сберегательных товариществ и касс служили паевые взносы членов товарищества в сумме до 100 рублей.

Таким образом, Положение 1�� г. вводило в практику новый тип мелких кредитных учреждений, неизвестный отечественно-му законодательству ранее, а именно кредитное товарищество, которое отличалось от ссудо�сберегательного товарищества отсутствием паевых взносов. Данный законодательный акт определял права кредитных учреждений как юридических лиц, расширял круг дозволенных им операций и устанавливал правительственный надзор за их действиями.

По замыслу законодателя, Положение должно было упоря-дочить деятельность мелких кредитных учреждений и способс-твовать их полноценному и быстрому развитию. Но на практике это желание не исполнилось в полной мере.

К 1 октября 1�03 г. в Российской империи насчитывалось 2 13� учреждений мелкого кредита, что составляло одно учреж-дение на �1 400 жителей, в то время как в Германии одно такое 4 ПСЗ. Собр. 3. Т. ХV. СПб., 1��. С. 3��. Ст. 2.


16

Глава 1

учреждение приходилось на 4 �00 жителей, а в Австро�Венг-рии – на � �00 жителей�. Таким образом, даже в начале ХХ в. учреждения мелкого кредита были в России развиты слабо по сравнению с европейскими странами.

Между тем правительство придавало большое значение развитию мелкого кредита как основы местного хозяйства. В связи с этим 7 июня 1�04 г. было утверждено новое Положение об учреждениях мелкого кредита. Цель учреждений мелкого кредита Положение определяло следующим образом: облегчать сельским хозяевам, земледельцам, ремесленникам и промыш-ленникам, образованным ими артелям, товариществам и обще-ствам, а также волостным, сельским и станичным обществам и крестьянским товариществам производство хозяйственных оборотов и приобретение инвентаря «снабжением их необхо-димыми для того денежными средствами, на банковых осно-ваниях, и принятием на себя посредничества в их оборотах»6. Статья 2 устанавливала, что на основании данного Положения образуются:

1) кредитные товарищества;2) ссудо�сберегательные товарищества;3) сельские, волостные и станичные общественные ссудо�

сберегательные кассы;4) земские кассы. Кроме того, на основании данного Положения заведовались,

но действовали по особым правилам и частным уставам вспо-могательные и сберегательные кассы бывших государственных крестьян, сельские банки и другие подобные учреждения, создаваемые для тех же целей, что и вышеперечисленные уч-реждения мелкого кредита.

Положение наделяло учреждения мелкого кредита правами юридических лиц: они могли приобретать и отчуждать иму-� Положение об учреждениях мелкого кредита. СПб., 1�14. С. Х.6 ПСЗ. Собр. 3. Т. 24. Отд. 1. СПб., 1�07. С. 672.


17


щество, заключать договоры, вступать в обязательства, вчинять иски, отвечать на суде, принимать пожертвования (ст. 3). Обяза-тельства данных учреждений обеспечивались для товариществ ответственностью участников, для касс – ответственностью уч-редивших их обществ или земств (ст. 4). Учреждениям мелкого кредита разрешалось образовывать союзы (ст. �).

Таким образом, данное Положение вводило новый вид уч-реждений мелкого кредита – земские кассы, а также предусмат-ривало некоторые меры к поощрению кооперативных кредит-ных учреждений, устанавливало новый порядок заведования и снабжения кредитных учреждений необходимыми средствами. В частности, было отменено право Государственного банка выдавать кредитным товариществам ссуды для составления их основного капитала, установлено снабжение всех вновь возникающих учреждений мелкого кредита суммами за счет особого фонда. Оборотные средства по�прежнему разрешалось получать у Государственного банка в виде вексельных креди-тов. Позднее, в 1�10 г., специальным законом государственным сберегательным кассам было разрешено выдавать ссуды для образования основных капиталов учреждений мелкого кредита. Учреждения, взявшие ссуду в сберегательной кассе, попадали под действие правил о надзоре за учреждениями, которым был открыт кредит в Государственном банке.

Совокупность кредитных учреждений образует банковскую систему только при наличии такого фактора, как государствен-ный контроль банковской деятельности. Банковская система Российской империи не являлась естественной, самоуправляю-щейся системой. Ее структура формировалась правительством, устанавливавшим рамки, в которых развивались финансовые институты. В этих условиях правительство чувствовало оп-ределенную ответственность за успешное функционирование данной системы, поскольку сбои в ее работе могли подорвать всю экономическую политику правительства и привести страну


1�

Глава 1

к серьезному кризису. Важность успешного функционирования банковской системы для полноценного развития страны застав-ляла власти постоянно «держать руку на пульсе».

Государственное влияние на банковскую систему проявля-лось в основном в следующем:

1. Все финансовые институты действовали на основании уставов, которые утверждались императором после заключения министра финансов и обсуждения в Государственном совете или Сенате. Изменения в уставы вносились таким же порядком. Поэтому правительство могло добиться внесения в устав таких ограничений и пунктов, которые считало необходимым.

2. Непосредственное влияние на банковскую деятельность правительство оказывало путем принятия законов, регулиро-вавших данную деятельность, устанавливавших разрешенные операции для тех или иных видов финансовых институтов, накладывавших иные ограничения.

3. Государство в лице министерства финансов и Совета государственных кредитных установлений непосредственно контролировало банковскую деятельность путем рассмотрения обязательных ежегодных отчетов и проведения ревизий.

Таким образом, руководство банковской деятельностью и ее контроль осуществляли как законодательные, так и исполни-тельные и распорядительные органы государственной власти, прежде всего Государственный совет, Сенат, Совет государс-твенных кредитных установлений, Государственный контролер, министр финансов, а в начале ХХ в. и Государственная дума.

Полномочия Совета государственных кредитных уста-новлений, учрежденного в 1�17 г., определял первый раздел Устава кредитного 1��7 г. В соответствии со ст. � в состав Совета входили Председатель Государственного совета, ми-нистр финансов, Государственный контролер, шесть членов по выборам от дворянства и столько же от купечества. Выбор-ные члены избирались на три года. В качестве председателя


�9


выступал Председатель Государственного совета. Статья 14 устанавливала «главный предмет действий» Совета: проверку ежегодных отчетов государственных кредитных установлений, наблюдение за выполнением ими своих уставов, учреждений и правил. Собрания Совета для рассмотрения отчетов собирались ежегодно, но предварительно проверку отчетов и ревизию касс осуществлял особый комитет, состоявший из Государственного контролера и четырех ревизоров, избиравшихся Советом из своего состава. Окончательный отчет Совета представлялся на Высочайшее утверждение и публиковался.

Естественно, из всех банковских учреждений самому жест-кому контролю подвергался Государственный банк как наиболее важный из финансовых институтов.

Государственное регулирование банковской деятельности не ограничивается непосредственным надзором и контролем, но также предполагает установление некоторых обязательных экономических нормативов. Прежде всего, особое значение для каждого центрального банковского учреждения имеет ве-личина собственного капитала. Собственный капитал служит, во�первых, определенной гарантией на случай внезапного вос-требования большого количества вкладов из банка. Во�вторых, собственный капитал необходим вследствие роли Государс-твенного банка в обеспечении и регулировании денежного обращения в стране. В момент образования Государственного банка его капитал составлял 1� миллионов рублей, затем, по мере развития отделений банка и повышения его значения как центрального банка, капитал увеличивался. По Уставу 1�64 г. основной капитал составил �0 миллионов рублей, а запасной (резервный), предназначенный лишь для покрытия возможных убытков банка, – � миллионов рублей. Очевидно, размера собс-твенного капитала Государственного банка было недостаточно сравнительно с количеством его отделений и возлагавшимися на него задачами. Кроме того, большое значение имеет помещение


20

Глава 1

основного капитала банка в надежные и легко реализуемые цен-ности. Отсутствие в уставах Госбанка указания на помещение основного капитала можно отнести к их недостаткам.

Следующий вид банковских учреждений, сберегательные кассы, также подвергался серьезному государственному конт-ролю. В соответствии с уставом 1�62 г. сберегательные кассы могли открываться или при уездных казначействах, или при городских думах и ратушах по ходатайству городского обще-ства или мирового съезда. Для открытия касс при городских думах и ратушах требовалось разрешение губернского началь-ства, которое доводило до сведения Министерства финансов и Министерства внутренних дел. Открытие касс при уездных казначействах допускалось с разрешения министра финансов. Заведование сберегательными кассами возлагалось на Госу-дарственный банк под наблюдением министерства финансов. Руководство со стороны Государственного банка выражалось, согласно уставу, в том, что банк снабжал сберкассы книжками для записи сумм, поступавших от вкладчиков, вкладными книжками и подробными инструкциями относительно порядка деятельности и делопроизводства. Кроме того, в кассе должна была храниться только небольшая сумма для возможной вы-дачи вкладчикам, остальное пересылалось в Государственный банк, и на эти деньги приобретались пятипроцентные банковые билеты. Эта норма делала сберегательные кассы крайне выгод-ными правительству: все вклады представляли собой кредит государству, которое размещало пятипроцентные билеты лишь под три процента годовых: именно столько получали вкладчики сберкасс.

Ежемесячно правление Государственного банка получало краткий отчет об операциях сберегательных касс, и ежегодно – отчет о действиях кассы за истекший год. В свою очередь, Государственный банк предоставлял министру финансов ме-сячные краткие и годовые подробные отчеты об оборотах сбер-


21


касс, а министр информировал об этом Совет государственных кредитных установлений.

В Пояснительном распоряжении по приведению в действие Устава о городских сберегательных кассах, утвержденном министром финансов 10 января 1�63 г., говорилось о том, что Государственному банку предоставляется право назначать по своему усмотрению особых ревизоров для контроля деятель-ности и делопроизводства в сберкассах и давать подробные пояснения статей Устава. В соответствии с этим Государствен-ный банк распространил инструкцию «по делопроизводству и счетоводству в городских сберегательных кассах», которая более подробно, чем устав, регламентировала порядок работы сберкасс.

Устав сберегательных касс 1�62 г. являлся действующим источником права до принятия нового документа – Устава государственных сберегательных касс от 1 июня 1�� г. Неуте-шительные результаты развития сберкасс при общественных учреждениях послужили поводом к установлению непосредс-твенного контроля правительства над сберегательным делом. В соответствии со ст. 2 Устава правительство приняло «на себя ответственность за целость сумм и капиталов, вверяемых госу-дарственным сберегательным кассам»7. Доход от деятельности сберкасс поступал в государственную казну, но и возможные убытки покрывались из средств государственного казначейства (ст. �, 10). Что касается управления государственными сберега-тельными кассами, то Устав возлагал его на одного из дирек-торов Государственного банка, именовавшегося директором государственных сберегательных касс. Это соответствовало п. 7 ст. 26 и ст. 3� Устава государственного банка. На директора го-сударственных сберегательных касс возлагалось: 1) ближайшее руководство операциями касс и наблюдение за правильностью делопроизводства, соблюдением законодательства, 2) ведение 7 ПСЗ. Собр. 3. Т. 1�. СПб., 1��. С. 34�.


22

Глава 1

переписки по делам кассы, 3) составление сметы расходов, го-дового и периодического отчетов, 4) исполнение разрешенных расходов, �) выполнение других обязанностей, возложенных на него Управляющим Государственным банком (ст. 16 Устава государственных сберегательных касс). Управляющий воз-главлял Управление государственных сберегательных касс, образованное в составе министерства финансов. В порядке над-зора сберегательные кассы подчинялись местным учреждениям Государственного банка (ст. 21). Годовой отчет сберегательных учреждений утверждался министром финансов, а затем пред-ставлялся для утверждения в Государственный совет. Ревизию деятельности касс осуществлял Государственный контроль.

Особый правовой статус имели Петербургская и Московс-кая сберегательные кассы с их отделениями. Они подчинялись непосредственно Управлению государственных сберегатель-ных касс, их директора и инспекторы назначались министром финансов.

В начале ХХ в. произошли некоторые изменения в системе управления сберегательным делом. Управляющий государс-твенными сберегательными кассами получил большую, чем раньше, свободу действий. Был организован Комитет сберега-тельных касс, в который входили представители нескольких ведомств. Комитет обсуждал вопросы развития сберегательных учреждений и готовил проекты решений для последующего обсуждения государственным советом. Именно данный Коми-тет составил Наказ государственным сберегательным кассам, подробно регламентировавший все стороны деятельности этих учреждений.

Таким образом, сберегательные кассы являлись государс-твенным кредитным учреждением и подвергались всесторонне-му контролю со стороны не только специальных государствен-ных органов, но и Государственного банка, который выступал по отношению к сберегательным кассам как распорядительная и


23


контролирующая инстанция. В конечном итоге сберегательные кассы фактически стали придатком Государственного банка, частью его структуры.

Принимавшиеся в конце ХIХ – начале ХХ вв. законодатель-ные акты были направлены и на совершенствование системы контроля деятельности сберегательных касс, и на поощрение их активности. Посредством сберегательных касс правительство постоянно проводило внутренние заимствования в полуск-рытой форме и на выгодных для себя условиях. В результате целенаправленной законодательной политики на рубеже веков число сберкасс возросло почти в два раза, денежные вклады и портфель процентных бумаг – в 2,�–3 раза, а счет ценных бумаг, принадлежавших вкладчикам и приобретавшихся на их средс-тва, – в девять раз.

Следующий вид кредитных учреждений, которые подверга-лись контролю государства, – городские общественные банки. С одной стороны, они не относились к числу государственных кредитных учреждений и потому не требовали столь жесткого контроля, как последние. Но, с другой стороны, от эффективного функционирования городских банков нередко зависела слажен-ная работа всего городского хозяйства. Крах такого банка мог подорвать всю систему управления в том или ином городе, при-вести к опасным социальным потрясениям. Поэтому контролю данного вида учреждений также уделялось много внимания в законодательстве.

В соответствии с первым Положением о городских об-щественных банках их открытие дозволялось каждый раз на основании особого разрешения при условии, что основной капитал банка составлял сумму не менее 10 тысяч рублей. Банк состоял при местной городской думе. Для руководства городс-ким обществом избиралось правление в лице директора и двух или четырех членов правления из числа торговавших в городе купцов. Ежегодный отчет о действиях банка представлялся в


24

Глава 1

городскую думу. Кроме того, городские общественные банки были подчинены Приказам общественного призрения, которым «каждую треть года» доставляли сведения о всех операциях. Если Приказ замечал нарушения в деятельности банка, он до-кладывал об этом Министру внутренних дел. Копии годовых отчетов, утвержденных городским обществом, через Приказы общественного призрения поступали в МВД и Министерство финансов, выписки из отчетов печатались в губернских ведо-мостях «для общего сведения».

Новое Положение 1�62 г. открыло этим учреждениям не-сколько больше свободы. Вместо Высочайшего утверждения для открытия банка требовалось теперь разрешение Министерства финансов, согласованное с МВД. Ликвидировалось подчине-ние Приказам общественного призрения, банки оставались в исключительном подчинении городской думы. Новыми были параграфы об обязанностях директора банка и его товарищей (заботиться о прибылях, хранить тайну и т.д.), раздел о дейс-твиях правления банка, порядок делопроизводства. Если ранее говорилось только о необходимости представлять ежегодный отчет, то теперь определялось содержание этого отчета. Отчет подвергался проверке трех граждан, назначаемых городским обществом, затем направлялся для сведения в Минфин и МВД и печатался в местных губернских ведомостях. Но форма отчетов была несовершенной: все виды вкладов обозначались общей цифрой, учет векселей был соединен с учетом процентных бумаг, все виды ссуд также помещались в одной графе, количес-тво протестованных векселей и просроченных ссуд вообще не указывалось. Вместе с тем закон не предусматривал санкций за непредставление отчета, что не способствовало дисциплиниро-ванности банков в данном вопросе. Как отмечали современники, «отчетность наших банков неудовлетворительна, как вследствие неисполнения, так и вследствие неполноты закона»�. Вследствие � Гаттенбергер К. Влияние русского законодательства на произво-


2�


этого в 1�6� г. Министерство внутренних дел не получило отче-тов от 71 банка, в 1�6� г. Министерство финансов не получило отчетов от 46 банков.

Следующее дополнение было сделано 30 ноября 1�70 г.: сум-ма всех обязательств банка по всем операциям не могла теперь превышать более чем в 10 раз все его капиталы. Тенденция к по-вышению надежности банковских операций была продолжена в постановлении от 2� мая 1�7� г. «Об учреждении при городских общественных банках учетных комитетов». Городские думы получили право учреждать при своих банках учетные комите-ты не менее чем из трех купцов 1 и 2 гильдии, избиравшихся на срок от одного года до четырех лет. Учетные комитеты должны были определять благонадежность векселей, представляемых к учету в банк, составлять списки кредиторов банка и определять для каждого из них размер кредита. Заключения учетного коми-тета оформлялись в виде специального журнала и сохранялись в тайне.

Совершенствование законодательства не сказалось положи-тельно на деятельности городских общественных банков: с 1�7� по 1��3 гг. прекратили свое существование �2 таких банка.

Следующие важные изменения и дополнения в Положение о городских общественных банках были внесены 26 апреля 1��3 г. Прежде всего, новый законодательный акт отменил для вновь учреждаемых банков обеспечение сохранности вкла-дов ручательством всего городского общества. Вместо этого вклады обеспечивались свободным городским имуществом, то есть норма стала более конкретной, но неясности по поводу порядка этого обеспечения, реализации городского имущества и т.д., существовавшие и ранее, остались. Изменилось право-вое положение директора банка и его товарищей. Теперь они могли избираться только на четырехлетний срок и получать вознаграждение в виде постоянного жалования или определен-

дительность торгового банкового кредита. Харьков, 1�70. С. �.


26

Глава 1

ного процента от прибыли в зависимости от решения городс-кой думы. Устанавливалась несовместимость должностей в администрации банка с должностями городских служащих или служащих других кредитных учреждений, государственных и частных. Запрещалось одновременно служить в правлении банка близким родственникам. Если ранее лица, жертвовавшие капитал на учреждение городского общественного банка, могли становиться его пожизненными директорами, то теперь они мог-ли рассчитывать лишь звание попечителя банка и присвоение банку наименования по фамилии учредителя. Таким образом, эти лица лишались возможности влиять на деятельность банка, исключалось создание под видом городского частного кредит-ного учреждения.

Расширились полномочия министра финансов в контроле над деятельностью городских общественных банков. Он получил право по соглашению с министром внутренних дел назначать чрезвычайные ревизии банков в случае получения сведений «о допускаемых в них беспорядках». Ревизия проводилась за счет самого банка, но при обязательном присутствии двух человек, избранных городской думой.

Некоторые нормы нового документа были направлены на повышение надежности банков. Причем эти нормы имели не только административный, но и экономический характер. Так, если ранее сумма всех обязательств банка не могла превышать более чем в 10 раз его собственного капитала, то теперь это соотношение уменьшилось до пяти раз. Устанавливалась новая норма, согласно которой наличность в кассе банка вместе с сум-мами, помещенными на текущий счет в конторе или отделении Госбанка, не могла быть меньше 10% всех обязательств банка. Процент основного капитала, на который банк мог приобретать ценные бумаги, был, наоборот, повышен с 1/3 до 1/2 – явно в интересах правительства. Таким образом, экономические норма-


27


тивы также служили для определенного контроля деятельности городских общественных банков.

В последний раз контроль над деятельностью городских общественных банков изменился с принятием 13 января 1�12 г. нового Положения. Новый документ конкретизировал поря-док делопроизводства и ужесточил требования к отчетности, расширил полномочия Министерства финансов по назначению банковской ревизии. Теперь она стала возможной в следующих случаях: когда правление банка не представляет своевременной обязательной отчетности, когда отчетность не соответствует необходимой форме, когда есть основания сомневаться в устой-чивости банка и в случае получения сведений о беспорядках в банке. Фактически Минфин мог теперь по своему усмотрению проверить любой банк. Более того, по первому требованию министерства правление банка обязано было предоставить все касающиеся банка сведения.

Сохранялись требования, способствовавшие повышению на-дежности банков: сумма обязательств банка не могла более чем в пять раз превышать его совокупный капитал, кредит на одно лицо не мог превышать 1/10 совокупного капитала, наличность в кассе не могла быть меньше 10% всех обязательств банка.

Акционерные коммерческие банки являлись частными учреждениями, и потому правительство не могло поставить их полностью под свой контроль. Но и оставить без надзора данные учреждения было нельзя. Высочайше утвержденным мнением Государственного Совета «Об учреждении частных кредитных установлений» от 31 мая 1�72 г. устанавливался контроль над деятельностью частных банков со стороны министра финансов, который определял обязательную форму банковских балансов, в сомнительных случаях мог потребовать от правления банка надлежащих разъяснений. Кроме того, данный закон вводил некоторые ограничения банковской деятельности. В частности, не допускался учет соло�векселей без обеспечения или обеспе-


2�

Глава 1

ченных недвижимостью. Не допускалось и приобретение недви-жимости, кроме как для собственных помещений, размещения своих контор и складов. Бланковые кредиты клиентам банка, т.е. платежи за них, превышавшие наличность их текущего счета, не могли составлять более 1/10 совокупного капитала банка и выдаваться на срок более 30 дней. Не допускалось отчисление особых премий из прибылей банка на учредительские паи и акции. Основной, действительно внесенный акционерный капитал банка должен был составлять не менее �00 тысяч руб-лей. Акции разрешалось выпускать с номиналом не менее 2�0 рублей. Фактически четкая эффективная система контроля над деятельностью коммерческих банков установлена не была, не-смотря на рост их численности: к 1�74 г. в России насчитывалось 3� акционерных коммерческих банков с основным капиталом более 100 миллионов рублей.

Отсутствие продуманной системы контроля над деятельнос-тью акционерных коммерческих банков со стороны государства создавало возможности для злоупотреблений. Характерным примером может служить первый в истории страны банковский крах 1�7� г., когда разорился Коммерческий ссудный банк в Москве. Как выяснилось, большинство акционеров было непос-редственно связано с банком (члены правления и совета, слу-жащие и их родственники). Ревизионная комиссия, призванная следить за правильностью операций, состояла из зависимых от администрации банка лиц. Составлявшиеся балансы и отчеты не отражали истинного положения дел. Крах банка послужил причиной массового оттока вкладов из остальных банков. Чтобы погасить панику, правительство было вынуждено немедленно погасить из средств казны половину долгов банка, а в конечном итоге вкладчикам вернули 3/4 их средств. Более того, с 1�7� по 1��2 гг. государство оказало коммерческим банкам помощь в виде кредитов и учета векселей на сумму в 2�0 миллионов


2�


рублей. Число банков сократилось с 42 в 1�7� г. до 3� в 1��4 г., но крах всей банковской системы был предотвращен.

В связи с данными событиями в порядок контроля и уп-равления были внесены значительные изменения Высочайше утвержденным мнением Государственного Совета «Об изме-нении и дополнении существующих ныне правил относительно открытия новых акционерных коммерческих банков» от � апреля 1��3 г.

Прежде всего, было установлено, что число учредителей банка не может составлять менее пяти. Во�вторых, отныне половина акционерного («складочного») капитала банка должна была вноситься при подписке на акции, а другая половина – в течение шести месяцев после открытия подписки. В�третьих, наличные суммы в кассе банка вместе с суммами, помещенны-ми им на текущий счет в Государственный банк, его конторы и отделения, должны были постоянно составлять не мене 10% от обязательств банка. В�четвертых, сумма обязательств банка не могла превышать его совокупный («складочный» и запасной) капитал более чем в пять раз. В�пятых, на вклады, принимаемые банками, могли выдаваться только именные би-леты, которые могли переходить из рук в руки лишь по полной именной передаточной надписи и с трансфертом в банковских книгах. В�шестых, кредит, выданный одному клиенту банка, не мог превышать 1/10 совокупного банковского капитала. В�седьмых, члены правления, управляющий, служащие банка, за исключением членов Совета банка, не могли пользоваться в нем вексельным кредитом. И, наконец, лица, занимавшие в банке административные должности, не могли занимать должностей в иных учреждениях, кредитных и частных.

Очевидно, что все вышеуказанные изменения были на-правлены на повышение устойчивости и надежности банка. Столкнувшись с такими понятиями, как банковский кризис и банковский крах, правительство попыталось оградить себя


30

Глава 1

от подобных явлений, неблагоприятных для экономической и политической жизни страны, установив новые, более жесткие законодательные ограничения банковской деятельности. Пос-ледние были направлены, прежде всего, против возможных зло-употреблений служащих акционерных коммерческих банков, поскольку именно этот вид банков, как частных учреждений, в наименьшей степени подвергался контролю в его различных формах. В этом плане, безусловно, положительное значение имели ограничение размера кредита на одно лицо и запрещение вексельного кредита для служащих банка. Ограничение суммы обязательств банка и установление размера обязательной на-личности было призвано стабилизировать банковскую деятель-ность, обеспечить безусловное и своевременное выполнение банком своих обязательств.

Требование о внесении половины складочного капитала при подписке на акции было направлено против фиктивных банков. Если банк открывался сразу после первого взноса по акциям, то в дальнейшем акционеры могли закладывать в этом же банке свои акции и полученные деньги вносить как очередные паевые взносы. Таким образом, банк фактически не имел основного капитала.

Еще более строгие меры правового регулирования банковс-кой деятельности были установлены Высочайше утвержденным мнением Государственного Совета «Об утверждении правил об упрочении деятельности частных банков» от 2� апреля 1�02 г. В соответствии с данным документом существовавшее ранее запрещение членам правления, управляющему, служащим банка, за исключением членов Совета банка, пользоваться в нем вексельным кредитом было расширено. Теперь данным категориям лиц запрещалось пользоваться в своем банке любы-ми видами кредитов. Тем банкам, которые уже выдали кредит своим служащим, давалось три года на его ликвидацию. Кроме того, появилась возможность назначать правительственную


31


ревизию акционерного коммерческого банка по требованию меньшинства членов общего собрания акционеров, если это меньшинство располагало не менее 1/10 от общего количества наличных голосов и владело акциями на сумму не менее 1/20 акционерного капитала банка. Но и после принятия этого закона контроль над данным видом банковских учреждений оставался недостаточным, особенно если учесть, что им разрешалось проводить большое количество операций, в том числе принятие вкладов физических лиц.

Контроль деятельности мелких кредитных учреждений осуществлялся следующим образом. Общее руководство учреждениями мелкого кредита Положение об учреждениях мелкого кредита возлагало на министерство финансов, которое, согласно ст. 2�, наделялось правом проводить ревизии. Обраща-ет на себя внимание диспозитивный характер данной нормы: министерство могло проводить, а могло и не проводить ревизии, могло контролировать все учреждения мелкого кредита, могло и практиковать выборочный контроль.

Сельские банки оставались в ведении министерства внут-ренних дел или военного министерства. Непосредственное наблюдение за кредитными товариществами возлагалось на агентов Государственного банка и чиновников его местных учреждений, которые должны были называться инспекторами кредитных товариществ и могли проводить ревизии и собирать чрезвычайные общие собрания членов товарищества.

Таким образом, все виды кредитных учреждений в Российс-кой империи подвергались государственному контролю. Наибо-лее жестким этот контроль был в отношении государственных банковских учреждений, наименее жестким – в отношении частных учреждений. Но в целом эффективность банковского контроля и надзора следует признать недостаточной9. 9 Пашенцев Д.А. Государственный контроль банковской деятельнос-ти в Российской империи // Право и жизнь. 2003. № �3.


32

Глава 1

Таким образом, в течение рассматриваемого периода в России увеличилось число и виды кредитных учреждений, что было вызвано принятием новых законодательных актов и совер-шенствованием правового регулирования кредитно�банковской системы. Результат данного процесса– постепенное склады-вание банковской системы Российской империи, обладавшей специфическими чертами. Данное явление, несомненно, следует считать положительным, поскольку особенность банковской де-ятельности такова, что она может эффективно осуществляться только в системе. Но процесс формирования банковской системы в Российской империи остался незавершенным. В этом сыграло свою роль и отсутствие единого закона о банковской деятель-ности. Наличие большого числа различных законодательных актов, регламентировавших создание и функции кредитных учреждений, не способствовало их совместной деятельности, поскольку данные акты не всегда соответствовали друг другу, содержали противоречивые нормы.

§ 2. Правовое положение Государственного банка

Устойчивость банковской системы и национальной ва-люты – важные составляющие экономической безопасности государства. В свою очередь, они непосредственно зависят от деятельности центрального банковского учреждения страны. В Российской империи второй половины ХIХ – начала ХХ вв. в качестве такого учреждения выступал Государственный банк. Поэтому устойчивость всей денежно�кредитной системы государства во многом зависела от наличия или отсутствия не-достатков и пробелов в правовом регулировании деятельности Государственного банка. Вместе с тем эти недостатки и пробелы не имели такого негативного влияния, как недостатки современ-ного законодательства о Центральном банке Российской Феде-рации, поскольку роль Центрального банка в регулировании


33


финансово�кредитной системы Российской Федерации больше, чем роль Государственного банка в аналогичном регулировании в Российской империи, где деятельность последнего зависела от решений министра финансов. Тем не менее анализ особенностей правового регулирования деятельности Государственного банка в Российской империи может иметь определенное значение для совершенствования современного банковского законодательс-тва.

Прежде всего, необходимо ответить на вопрос: можно ли считать Государственный банк Российской империи централь-ным банком?

Профессор М.И. Боголепов в начале ХХ в. отмечал: «Рус-ский государственный банк по праву и не без заслуг занимает позицию центрального банка и давно уже вошел в семью европейских центральных банков»10. Но Госбанк не сразу, не с момента создания стал центральным банком, и так и не стал им в чистом виде. Создавая Государственный банк в 1�60 г., в нем хотели видеть прежде всего крупный банк коммерческого кредита. Для России было вообще характерно отсутствие час-тной инициативы в банковском деле, и в течение длительного периода, с 1733 по 1�64 гг., кредит был предоставлен только го-сударственными банками. Первый частный акционерный банк был открыт лишь в 1�64 г. с помощью правительства и при учас-тии государственных средств. Таким образом, в становлении и развитии российской банковской системы государство играло особую роль. К тому же подлинный центральный банк во всех государствах является «символом экономического единства страны, а Россия середины ХIХ века только вступала на путь такого объединения»��. Поэтому можно сказать, что на протя-жении второй половины ХIХ и начала ХХ вв. Государственный

10 Боголепов М.И. Государственный банк и коммерческий кредит // Банковая энциклопедия. Т. 1. Киев, 1�14. С. 2�3.�� Там же. С. 2�7.


34

Глава 1

банк совершал медленную эволюцию, все более приобретая черты «банка банков», но так и не став им в полной мере. Актив-ность Госбанка в области краткосрочного кредита – операции, не свойственной центральным банкам, – постепенно умень-шалась, но отказаться от него совсем значило в тех условиях нанести удар по отраслям хозяйства, которые не кредитовались частными банками. Поэтому Государственный банк в целях развития национальной экономики вынужден был оставаться коммерческим банком. Но на первом этапе деятельности его возможности как крупного коммерческого банка существенно ограничивала необходимость выступать в роли «ликвидатора» старых кредитных учреждений, прежде всего Государственного заемного и Государственного коммерческого банков.

Одним из важнейших условий успешной банковской де-ятельности является эффективное управление и контроль. Как отмечал Б.Н. Топорнин, известны две модели взаимодействия центральных банков с органами государственной власти. В первом, более распространенном в мировой практике случае центральный банк подчиняется министерству финансов и на практике проводит финансовую политику правительства. Во втором случае центральный банк сохраняет независимость от правительства и проводит более самостоятельную финансовую политику12.

Государственный банк Российской империи соответствовал первой модели, находясь под непосредственным руководством министра финансов и не располагая самостоятельностью. Согласно Уставу 1�60 г., Государственный банк состоял в «ближайшем ведении» министра финансов и под наблюдением Совета Государственных Кредитных Установлений. Последний утверждал ежегодные отчеты управляющего банком и распреде-

12 Топорнин Б.Н. О статусе Центрального банка. Сравнительно�пра-вовой анализ на примере отдельных стран //Деньги и кредит. 1��3. № �. С. 26.


3�


лял прибыли банка в соответствии с предложениями министра финансов, обсуждал предполагаемые изменения в Уставе госу-дарственного банка. Министр финансов, «как непосредственный главный начальник банка»13, получал от правления еженедель-ные ведомости о состоянии касс и ежемесячные балансы банка и его контор, которые в обязательном порядке публиковались. Кроме того, за соблюдением Устава банка постоянно наблюдали два депутата от петербургского дворянства и купечества и один депутат от Государственного контроля. Отчеты управляющего подвергались предварительной проверке особого комитета, состоявшего из Государственного Контролера и четырех ре-визоров, избиравшихся Советом Государственных Кредитных Установлений из числа своих членов. Таким образом, деятель-ность банка должна была подвергаться постоянной текущей и итоговой проверке, что позволяло своевременно установить нарушения в работе банка. Но в Уставе отсутствовали правовые нормы, закреплявшие возможные санкции и механизм их прак-тической реализации. Несомненно, министр финансов смог бы принять и реализовать необходимое решение, но это выходило бы за пределы правового пространства. Следовательно, можно говорить о наличии серьезного пробела в банковском законода-тельстве.

Внутреннее управление банком, его делами и операциями, по Уставу 1�60 г., осуществляло Правление банка. В состав Правления входили управляющий банком, его товарищ, шесть директоров и три депутата от Совета Государственных Кредит-ных Установлений. Правление самостоятельно решало те вопро-сы, по которым не требовалось разрешения министра финансов: назначало учетный процент по вексельным операциям, процент по вкладам, сроки и примерные суммы банковских операций. Решения принимались большинством голосов. Заседания про-ходили один раз в неделю, кворум определялся в семь человек, 13 ПСЗ. Собр. 2. Т. 3�. Отд. 1. СПб., 1�62. С. 6�6.


36

Глава 1

один из которых непременно должен был быть депутатом от Совета Государственных Кредитных Установлений. Согласно Уставу, по итогам заседания составлялся протокол, который подписывали все присутствовавшие члены Правления. Управ-ляющий назначался императорским указом. Директора, кото-рые наблюдали за отдельными этапами банковских операций и выполняли временные поручения управляющего, назначались по его представлению министром финансов.

В Уставе 1��4 г. число органов и должностных лиц, прини-мавших участие в управлении банком, значительно расшири-лось. Это было связано, прежде всего, с увеличением масштабов деятельности банка. Управляющий вместо одного товарища теперь имел двоих. Вместо правления руководящим органом стал Совет банка, при котором состояли отдел кредитных биле-тов, юрисконсульт, судебный отдел, центральная бухгалтерия, инспекция, канцелярия, управление государственными сбере-гательными кассами. Совет банка состоял из управляющего, его товарищей, директора особенной канцелярии по кредитной части, одного депутата от Государственного Контроля, управля-ющего Петербургской конторой банка, членов от министерства финансов и по одному человеку от дворянства и купечества. Заседания совета собирались не реже двух раз в месяц, решения принимались большинством голосов. В Уставе были довольно подробно расписаны обязанности наиболее важных должност-ных лиц.

Правовое положение служащих банка регулировалось следующим образом. Увольнение и прием служащих проводил управляющий банком. При поступлении на службу они давали письменное обязательство хранить тайну в отношении операций и счетов банка, но ничего не говорилось об ответственности, ко-торая следовала за нарушение этого обязательства. Служащим запрещалось получать в банке ссуды и предоставлять к учету свои векселя. Но предусматривались и меры материального по-


37


ощрения. Так, кроме жалованья, ежегодно среди служащих рас-пределялось до 10% прибыли банка, но не более 20% от общей суммы их содержания. В дополнение к обычному пенсионному обеспечению банк учреждал особую пенсионную кассу, средс-тва которой составляли вычеты из жалованья и отчисления от чистых прибылей банка.

Таким образом, Устав 1��4 г. сделал шаг вперед в области управления банком по сравнению с Уставом 1�60 г. Но и он не был лишен серьезных недостатков. В частности, отсутствовали положения, определявшие характер и формы ответственности должностных лиц банка за различные нарушения.

Большое значение для успешной деятельности банка имела его внутренняя структура. Структура Государственного банка, в соответствии с его Уставом 1��4 г., была следующей. Кроме центрального офиса, закон предусматривал существование местных учреждений: контор, постоянных и временных отде-лений, агентств. Конторы открывались в наиболее крупных промышленных центрах с Высочайшего разрешения. Отделе-ния создавались постановлениями Совета банка с утверждения министра финансов и должны были подчиняться конторам. Но данная норма законодательства на практике не выполнялась, все отделения, как и сами конторы, подчинялись непосредственно центральному управлению.

Агентства, согласно Уставу Государственного банка, состо-яли из агента, иногда его помощника и секретаря. Они могли проводить простейшие банковские операции и выполнять пору-чения местных учреждений банка. До начала ХХ в. сеть агентств оставалась неразвитой, затем некоторые функции агентств, в частности выдача хлебных ссуд, были поручены зернохрани-лищам Государственного банка и некоторым казначействам. В 1��7 г. производство простейших банковских операций было возложено на казначейства тех городов, где не было учрежде-ний Государственного банка. К 1�14 г. Государственный банк


3�

Глава 1

имел 10 контор, 124 постоянных и шесть временных отделений. Операции Госбанка производились также 663 казначействами из 7�1. Привлечение казначейств к банковским операциям имело определенный недостаток с точки зрения правового регулирования, поскольку в соответствии с законодательством казначейства подчинялись исключительно и непосредственно казенным палатам. Это создавало затруднения на практике, так как банк должен был руководить деятельностью казначейств по осуществлению ими банковских операций. В законодательстве этот вопрос не был урегулирован, поэтому можно говорить о наличии определенного пробела в праве.

Регулирование банковских операций проводилось в законо-дательстве следующим образом. По уставу 1�60 г. Государствен-ный банк получил право на следующие операции: учет векселей и других срочных правительственных и общественных процен-тных бумаг, покупка и продажа золота и серебра, получение платежей по векселям и другим срочным денежным документам в счет доверителей, прием вкладовна хранение, на текущий счет, на обращение из процентов, выдача ссуд, покупка и продажа пятипроцентных банковых билетов и других государственных бумаг в счет доверителей, покупка и продажа государственных бумаг за свой счет.

По уставу 1��4 г. список разрешенных операций выглядел по�иному: учет векселей и других срочных обязательств, прием вкладов – денежных и на хранение, выдача ссуд и открытие кре-дитов, покупка и продажа векселей и других ценностей, перевод сумм и иные комиссионные операции.

На первый взгляд число разрешенных операций уменьши-лось, но на самом деле оно только расширилось. Все прежние операции остались, лишь получили более общую формулиров-ку. Например, разрешение покупки и продажи векселей и дру-гих ценностей включает в себя покупку и в счет доверителей, и за свой счет, а под другими ценностями можно понимать и


3�


государственные ценные бумаги, и драгоценные металлы. К списку операций добавилось открытие кредитов, перевод сумм, другие комиссионные операции. В то же время с точки зрения современного опыта банковского законодательства желательна не общая, а более конкретная детализация в законе разрешен-ных банку операций.

Одной из двух главных задач, поставленных перед Госу-дарственным банком его первым уставом, стало расширение торговых оборотов страны. Для выполнения этой задачи банк получил право проводить определенные банковские операции, центральное место среди которых получил учет векселей. Но операции по учету векселей встречали затруднения. «Отсутс-твие строгого вексельного права, неразработанность торгового права вообще, слабое развитие купеческих организаций, все это приводило к тому, что преобладала торговля на наличные, вексель имел небольшой рынок…»14 Медленный товарный оборот приводил к преобладанию долгосрочных векселей, что увеличивало риск вексельного кредита.

Статья 27 Устава Государственного банка 1860 г. разрешала принимать к учету только шестимесячные векселя, что противо-речило действительным нуждам торговли и промышленности. На практике нередко встречались векселя со сроком 24 и даже 36 месяцев. До 1�74 г. запрещалось принимать к учету векселя, выданные не на основе торговых сделок. Это положение ос-тавляло землевладельцев без банковского кредита. Порождало значительные неудобства разрешение открывать вексельный кредит только в центральном отделении банка. В конечном итоге все это сдерживало прирост вексельного портфеля Го-сударственного банка. Так, в 1�76 г. банк учел только 2,�% от общего количества векселей, находившихся в обращении, хотя имел �4 учреждения.

14 Боголепов М.И. Указ. соч. С. 30�.


40

Глава 1

Прием вкладов, согласно Уставу Государственного банка 1�60 г., регулировался следующим образом. Разрешалось при-нимать три вида вкладов: на хранение, на текущий счет, вклады, вносимые для обращения из процентов. На хранение можно было принимать государственные бумаги, русские и иностран-ные, акции, облигации, контракты, духовные завещания, век-селя, расписки, слитки драгоценных металлов, изделия из них, русские и иностранные монеты. Кроме того, от лиц, имевших в банке текущий счет, принимались на хранение закрытые шка-тулки определенного веса и размера, содержание которых могло оставаться неизвестным. Взамен на имя вкладчика выдавалась расписка, в которой указывались следующие данные: предмет и объявленная цена вклада, звание, имя, фамилия, место жительс-тва вкладчика, когда и на какой срок внесен вклад, номер вклада в специальном реестре банка. За хранение вклада банк взимал с вкладчика плату соразмерно сумме вклада. Получить вклад мог либо сам вкладчик, либо его доверенное лицо. Вклад на теку-щий счет предусматривал возможность приема наличных денег и срочных денежных документов от частных лиц, торговых домов, обществ и государственного казначейства, «с тем, чтобы по приказам и ордерам сих лиц и мест, производить платежи из сумм, находящихся в распоряжении вкладчика, или переводить суммы с одного счета на другой»1�. Эти услуги вкладчик не оплачивал.

Вклады, вносимые для обращения из процентов, принима-лись от частных лиц и учреждений. Условия вклада, то есть размер вносимых сумм, проценты, сроки востребования могли меняться, но подлежали утверждению министра финансов и объявлялись за месяц до предстоящего изменения. На вклады выдавались только именные книжки, которые нельзя было передать другому лицу без передаточной надписи в книгах банка. До этого государственные кредитные учреждения вы-1� ПСЗ. Собр. 2. Т. 3�. Отд. 1. СПб., 1�62. С. 6�1.


41


давали вкладчикам процентные бумаги, которые фактически имели хождение наравне с деньгами, расстраивая финансовую систему страны. Теперь же вкладные книжки не могли заменять деньги, так как получить по ним мог только сам вкладчик либо его наследники, вступившие в законные права.

Устав Государственного банка не определял, какой процент подлежал выплате по вкладам, чтобы правительство имело воз-можность гибко регулировать данный процент в зависимости от экономической ситуации и своих потребностей. Первые прави-ла приема вкладов в Государственный банк, одобренные после утверждения Устава 1�60 г., определяли, что по бессрочным вкладам, которые принимались только от 100 рублей за один раз в круглых суммах без копеек, банк уплачивает 3% годовых. По срочным вкладам, внесенным на срок от трех до пяти лет, вы-плачивалось 4%, а если срок составлял 6–10 лет, выплачивалось 4 и Ѕ%. При этом срочные вклады принимались от �00 рублей. Во всех случаях начисление процентов осуществлялось не ра-нее чем через шесть месяцев. Процент по бессрочным вкладам был установлен ниже, чтобы привлечь крупных вкладчиков к срочным вкладам, как более выгодным для банка в целом и в какой�либо конкретной ситуации особенно.

По Уставу 1��4 г. правила вкладов несколько изменились. Теперь они делились не на три, а на два вида – денежные и на хранение. Денежные вклады принимались от частных лиц, тор-гово�промышленных товариществ и обществ, общественных и сословных учреждений и банков. Денежные вклады, в свою очередь, могли быть трех видов: на текущий счет, бессрочные и срочные. Условия денежных вкладов определялись Советом банка и утверждались министром финансов, об изменении условий, как и ранее, надлежало объявлять за месяц вперед. По срочным вкладам условия не могли изменяться до окончания срока вклада. Срочные вклады, не востребованные в срок, об-ращались в бессрочные. Текущим счетом вкладчик мог распо-


42

Глава 1

ряжаться посредством приказов или чеков; обслуживался этот счет, как и ранее, бесплатно. Документы владельцам бессрочных вкладов выдавались только именные, а по срочным вкладам и именные, и на предъявителя. Именной вклад мог быть выдан самому вкладчику, его законным наследникам или доверенным лицам, представившим документы на право распоряжаться вкладом. В случае утраты именных документов на вклады банк выдавал дубликаты, но только после троекратной публикации вкладчиком об утрате документов и публикации банка о не-действительности утраченного документа.

По вкладам на хранение принимались ценные бумаги, золо-тые, серебряные, драгоценные вещи, документы всякого рода. На имя вкладчика выдавался документ. Размер платы за хранение утверждался министром финансов и публиковался. Если плата за хранение не вносилась в течение 10 лет по ценным бумагам и 30 лет по драгоценным вещам, вклад поступал в продажу. По-лученная сумма, за вычетом причитавшихся банку за хранение денег и расходов на продажу, поступала на бессрочный вклад на имя вкладчика.

Выдача ссуд относится к числу основных банковских опе-раций. В соответствии с Уставом 1�60 г. Государственный банк выдавал ссуды под залог процентных и других ценных бумаг, золота и серебра в слитках и иностранной монете, товаров, сложенных на таможенных складах и в амбарах и опечатанных банком. В залог разрешалось принимать не все виды ценных бумаг, а только перечисленные ниже: билеты Государственной комиссии погашения долгов, государственные пятипроцентные банковые билеты, польские облигации, акции и облигации ком-паний, пользовавшихся гарантией правительства, облигации «существующих ныне» земских кредитных обществ. Ссуды по этим залогам выдавались на срок от трех до шести месяцев в раз-мере не более 7�–�0% от цены заложенных бумаг по последнему биржевому курсу, процент за ссуду удерживался при ее выдаче.


43


Кроме того, Устав разрешал выдачу ссуд под оплаченные акции обществ, компаний и товариществ, принимаемые в залог по казенным подрядам и откупам, на срок не более трех месяцев и в размере не более �0% от биржевой цены акций.

Поскольку курс заложенных ценных бумаг мог понизиться, Устав предусматривал дополнительные меры снижения банков-ского риска. Так, статья 76 Устава предполагала обязательство заемщика «выкупить залог к назначенному сроку и сверх того обеспечить банк или добавочным залогом или соответствующей уплатой в том случае, если в то время, на которое выдана ссуда, биржевая цена на представленные в залог бумаги понизится на 10% против биржевой цены, состоявшей во время приема их в залог»16. При понижении цены бумаг банк уведомлял об этом заемщика, и если не получал добавочного обеспечения в течение шести дней, то имел право продать весь залог или его соответствующую часть. В случае просрочки залога банк также мог продать его, из полученной суммы покрыть ссуду и все свои издержки, а излишек, если он оставался, возвращал залогодате-лю.

Ссуды под залог товаров разрешалось выдавать в размере от �0 до 60 копеек на рубль залога и на срок от одного до шести месяцев, в особых случаях допускались отсрочки еще на три месяца. Общий размер ссуды не мог быть ниже � 000 рублей. Принимались в залог «привозные и отпускные» товары в соот-ветствии с утвержденным министром финансов списком. Этот список в 1�61 г. включал следующие товары: металлы, сахар, кожи, пеньку и паклю, лен, куделю, сало, поташ, хлеб в зерне и муке, пеньковую пряжу, овечью шерсть, хлопчатую бумагу, кофе.

Нельзя не обратить внимания на то, что в соответствии с уставом Государственный банк предоставлял только краткос-рочные ссуды. В связи с оттоком вкладов из государственных 16 ПСЗ. Собр. 2. Т. 3�. Отд. 1. СПб., 1�62. С. 6�3.


44

Глава 1

кредитных учреждений в конце �0�х годов и возложенной на Госбанк обязанностью оплачивать четырех� и пятипроцентные банковые билеты у банка не имелось достаточных средств для выдачи долгосрочных ссуд. В связи с этим в 1�� г. вышел указ о прекращении выдачи ссуд под залог и перезалог недвижимости и запрещении рассрочки недоимок по этим ссудам. В этот мо-мент Государственного банка еще не существовало, но данное положение оказало влияние и на его устав, принятый вскоре.

В своей речи, произнесенной в Совете государственных кре-дитных установлений 13 сентября 1�60 г., министр финансов ска-зал, что отмена долгосрочного кредита под залог недвижимости затронула интересы помещиков, «привыкших рассчитывать на пособия и снисходительность банков»17. Поэтому � августа 1�60 г. император утвердил Положение Комитета министров, предоставившее заемщикам государственных кредитных уста-новлений право ходатайствовать о рассрочке числившихся на их имениях долгов вновь на 37 лет, «с уплатежем �% интереса и 1% погашения, если эти долги не превышали первоначально выданной ссуды». По словам министра, «мера эта не стеснит оборотов Государственного банка, так как погашение глав-нейшего �% банковского долга должно совершиться в течение того же самого срока – 37 лет»1�. Очевидно, данное заявление не вполне соответствовало действительности, поэтому правитель-ству пришлось пойти на некоторые финансовые жертвы, дабы не вызвать неудовольствия помещиков. Одной из жертв стала эмиссия в 100 миллионов рублей.

В Уставе 1��4 г. говорится уже не только о выдаче ссуд, но и об открытии кредитов. По�прежнему предусмотрены ссуды под залог ценных бумаг – всех государственных и гарантированных правительством, а также, по решению совета банка, тех из нега-

17 Русский государственный банк, его устав, правила и формы. СПб., 1�61. С. 1�0.1� Там же. С. 1�1.


4�


рантированных частных бумаг, которые принимаются в заклад по обязательством с казной. Максимальный размер ссуд соста-вил для государственных и гарантированных правительством бумаг �0% от цены заклада, для закладных листов и облигаций ипотечного кредита – �0%, для прочих бумаг – 7� %.

Претерпели определенные качественные изменения условия предоставления ссуд под залог товаров. В соответствии со ст. 10� Устава Государственный банк выдавал ссуды под заклад не под-верженных легкой порче товаров отечественного производства, иностранные товары принимались в залог только по особому постановлению совета банка с утверждением министра финан-сов. Список отечественных товаров, под которые можно было выдавать ссуды, утверждался теперь не министром финансов, а советом банка. Кроме того, разрешалась выдача ссуд под доку-менты на товары, находившиеся на складе или в пути. Срок, на который выдавались ссуды, устанавливался такой: для товаров – до девяти месяцев, для документов – до трех месяцев, а для металлов – до 1� месяцев. Новым моментом стало обязательное страхование закладываемых товаров от пожара, если они были подвержены порче огнем, и от всяких иных случайностей, если они находились в пути, причем сумма страховки должна была превышать размер ссуды не менее чем на 10%.

Устав 1��4 г. предусматривал и совершенно новые, по сравне-нию с предыдущим уставом, виды ссуд и кредитов. Во�первых, допускалось открытие кредитов земствам и городам. Размер и условия их в каждом случае определялись особым соглашением министра финансов и министра внутренних дел. Во�вторых, разрешалось открывать кредиты учреждениям мелкого кредита под векселя на срок до 12 месяцев и ссуды кредитным товари-ществам для образования их основного капитала. В последнем случае ссуда могла быть выдана бессрочно, но с условием обращения на ее погашение всех получаемых товариществом прибылей. В�третьих, Устав разрешил выдачу промышленных


46

Глава 1

ссуд под соло�векселя с обеспечением. В качестве обеспечения предусматривался залог недвижимого имущества, заклад сельскохозяйственного и фабрично�заводского инвентаря, пору-чительство, другое благонадежное обеспечение. Эти ссуды вы-давались только для нужд сельского хозяйства, промышленных предприятий, ремесленников и кустарей, мелких торговцев, то есть тем самым поощрялось развитие малого бизнеса. К тому же ремесленникам, кустарям и мелким торговцам ссуды до 300 рублей выдавались под соло�векселя без обеспечения.

Срок по таким ссудам составлял 12 месяцев, затем его можно было продлить еще на столько же, а на покупку инвентаря ссуды выдавались на срок до трех лет. Но инвентарь, приобретаемый за счет ссуды, должен был быть отечественного производства. Размер ссуды ограничивался суммой в �00 тысяч рублей на одно промышленное предприятие и 600 рублей на одного торговца. Обязательным признавалось страхование закладов и залогов.

Несомненно, данные положения Устава были призваны спо-собствовать развитию мелкого и среднего бизнеса в стране.

Еще одним принципиально новым моментом стало раз-решение выдавать ссуды через посредников. Согласно ст. 13� Устава 1��4 г., Государственному банку предоставлялось право «открывать кредиты посредникам: 1) для выдачи мелким зем-левладельцам и арендаторам сельскохозяйственных имений, крестьянам, кустарям и ремесленникам ссуд под заклад пред-метов их производства, а также ссуд на оборотные средства и на приобретение инвентаря; 2) для выдачи ссуд под находящиеся в пути или предназначенные к перевозке товары»�9. Очевидно, банк не мог рассчитывать на значительную прибыль, выдавая ссуды крестьянам и ремесленникам, поэтому данное положение Устава можно расценивать как протекционистское по отноше-нию к мелким производителям. Вместе с тем, не желая рисковать, банк выдавал такие кредиты не самостоятельно, а через посред-�9 СЗ. Прод. 1��. Т. ХI. Ч. 2. С. 44.


47


ников, с которых легче было спросить в случае необходимости. Большое значение имело то, кто мог рассматриваться в качестве возможных посредников: земские учреждения, частные кредит-ные установления (банки, общества взаимного кредита, ссудо�сберегательные товарищества и другие учреждения кредита), общества и товарищества на началах взаимности и артели, если они действуют на основании утвержденных правительством уставов и подчиняются установленным банком правилам контроля над их деятельностью по выдаче ссуд. Посредниками могли быть и частные лица из известных банку благонадежных местных жителей. Таким образом, данное положение Устава способствовало развитию земств и мелких кредитных учреж-дений, которые получали проценты за посредничество. Вместе с тем посредничество несколько уменьшало выгоды ссудопо-лучателя, но все же он получал возможности, которых был бы лишен в ином случае.

Остается добавить, что посредники несли полную от-ветственность за средства, полученные из банка для выдачи ссуд, и представляли банку подробные ежемесячные отчеты о выданных ссудах по установленной форме. Таким образом, банковские уставы довольно подробно регламентировали выдачу ссуд, обеспечивая наиболее выгодные и безопасные условия проведения этого вида операций для Государственного банка. Но следует признать, что и здесь имелись определенные пробелы. Например, максимальный размер ссуды на одно лицо или одно предприятие определялся только в отношении ссуд под соло�векселя. По другим видам ссуд данное ограничение отсутствовало.

На практике Государственный банк основное внимание уде-лял ссудам под ценные бумаги, воздерживаясь от развития то-варных ссуд. Во многом это связано с тем, что Государственный банк «с самого начала своей деятельности всегда был энергич-ным помощником государства в деле реализации и размещения


4�

Глава 1

государственных фондов… в трудные минуты он был первым источником, откуда шла поддержка курсам этих фондов»20. Выдавая в первые годы своей деятельности ссуды только под государственные и гарантированные правительством ценные бумаги, банк не только и не столько охранял себя от излишнего риска, сколько и способствовал укреплению данных ценных бу-маг. Особенно резко увеличилось количество выданных банком ссуд под эти бумаги в начале ХХ в., в период русско�японской войны и революции. «В это время Государственный банк был единственным местом, где банки, частные лица, государс-твенные учреждения, земства, города могли найти деньги под обеспечение взятых ссуд сильно обесцененными бумагами.»21. Это доказывает, что Государственный банк «в развитии своих ссуд под ценные бумаги выступает уже не в роли коммерческого банка, а в роли центрального банка, который охраняет капи-тальный рынок, главным же образом поддерживает государс-твенный кредит, а в годы кризисов помогает и частным банкам справляться с тяжелыми обстоятельствами»22.

Относительно слабое развитие товарных ссуд, выданных Государственным банком, во многом определялось нормами законодательства, которые разрешали выдавать ссуды только под залог товара, который должен был находиться под замком на складах банка. Это порождало многочисленные неудобства, связанные с хранением и реализацией, в случае нужды, данного товара. Гораздо легче было организовать выдачу ссуд в дорефор-менной России, когда они выдавались под залог крепостных. Бо-лее быстрое развитие товарных ссуд стало возможно только после создания законодательного механизма, позволявшего оставлять залог у заемщика, что было и цивилизованнее, и удобнее. Если заложенное имущество оставалось у дебитора, то он отвечал по

20 Боголепов М.И. Указ. соч. С. 317.21 Там же. С. 31�.22 Там же.


4�


долгам не только этим, но и всем своим имуществом. Сыграло определенную негативную роль и то обстоятельство, что долгое время Государственный банк был лишен возможности выдавать ссуды под хлеб. Большое значение в области хлебной торговли он приобрел только с середины �0�х годов ХIХ в.

Анализируя фактические данные деятельности Государс-твенного банка, профессор Боголепов писал в начале ХХ в., что в области ссуд Государственный банк выступал не как центральный банк, призванный быть центром и регулятором кредитной системы, «но как крупнейший коммерческий банк, проводящий определенную политику финансирования хлебной торговли и сельского хозяйства. Если в области учета Госу-дарственный банк постепенно ослабляет свою активную роль и воспринимает черты подлинного центрального эмиссионного банка, то в области хлебных ссуд банк как бы отказывается от новых течений и энергично идет по старому пути крупного ком-мерческого банка, наверстывая слабое развитие своей ссудной деятельности в прошлом веке»23.

С моделью центрального банка сближал Государственный банк и широкий кредит, оказываемый им частным банкам. За 1� лет, с 1�� по 1�12 гг., кредитование Государственным банком частных банков выросло на 1 177%. Эти кредиты выдавались в основном в виде специальных текущих счетов под векселя и, реже, под ценные бумаги. Выступая орудием экономичес-кой политики правительства, Государственный банк спасал акционерные коммерческие банки от краха, помогал встать на ноги кредитным обществам, служил опорой всей системы коммерческого кредита в России. Таким образом, правовое регулирование деятельности Государственного банка, являв-шегося центральным кредитным учреждением страны, с одной стороны, способствовало успешной реализации основных бан-ковских функций, а с другой – не было свободно от пробелов и 23 Там же. С. 321.


�0

Глава 1

недостатков. Государственный банк, подчиняясь Министерству финансов, проводил политику правительства в кредитно�финансовой сфере и обладал определенными полномочиями по надзору за деятельностью кредитных учреждений, а также правом устанавливать для них ряд обязательных экономичес-ких нормативов. В то же время ему разрешалось осуществлять обычные банковские операции, в том числе принимать вклады физических лиц, что не свойственно с современной точки зрения центральному банковскому учреждению страны. Такой двойс-твенный статус Государственного банка, возможно, делал его более прибыльным учреждением, но ослаблял его возможности в сфере банковского регулирования и контроля.

§ 3. Банковские операции

Важное место в государственном регулировании банковской деятельности занимает правовое регулирование банковских операций.

В Российской империи также отсутствовало единое, ус-тановленное законом определение банковских операций. Но, анализируя законодательство, можем сделать вывод, что к банковским операциям относились только виды деятельности, прямо предусмотренные в нормативных актах и разрешенные банкам.

Законодательство накладывало довольно строгие ограни-чения на разрешенные банкам операции. Анализ источников права позволяет констатировать, что основными банковскими операциями считалось привлечение различных видов вкладов, учет векселей и предоставление ссуд. Это подтверждал и ад-мирал Мордвинов, в начале ХХ века писавший, что «главные действия банков суть: учет векселей и заемных писем, ссуда под товары и прием временных вкладов, коими банки собирая всю празднолежащую в сундуках монету, все количество оной


�1


приводят в движение и рост»24. Но не все кредитные учреж-дения могли заниматься даже этими операциями. Очевидно, у каждого вида кредитных учреждений существовал свой круг разрешенных операций, из которых можно выделить несколько основных (для данного учреждения), а остальные причислить к вспомогательным. Представляется, что логично начать анализ с операций, разрешенных Государственному банку.

По Уставу 1�60 г. Государственный банк получил право про-водить следующие операции: учет векселей и других срочных правительственных и общественных процентных бумаг, покуп-ка и продажа золота и серебра, получение платежей по векселям и другим срочным денежным документам в счет доверителей, прием вкладов на хранение, на текущий счет, на обращение из процентов, выдача ссуд, покупка и продажа пятипроцентных банковых билетов и других государственных бумаг в счет до-верителей, покупка и продажа государственных бумаг за свой счет.

По уставу 1��4 г. список разрешенных операций выглядел по�иному: учет векселей и других срочных обязательств, прием вкладов, денежных и на хранение, выдача ссуд и открытие кре-дитов, покупка и продажа векселей и других ценностей, перевод сумм и другие комиссионные операции.

На первый взгляд число разрешенных операций уменьши-лось, но на самом деле оно только расширилось. Все прежние операции остались, только они получили более общую форму-лировку. Например, разрешение покупки и продажи векселей и других ценностей включает в себя покупку и в счет доверите-лей, и за свой счет, а под другими ценностями можно понимать и государственные ценные бумаги, и драгоценные металлы. К списку операций добавилось открытие кредитов, перевод сумм, другие комиссионные операции. В то же время с точки зрения 24 Мордвинов Н.С. Рассуждение о могущих последовать пользах от учреждения частных по губерниям банков. СПб., 1�2�. С. 17.


�2

Глава 1

современного опыта банковского законодательства желательна не общая, а более конкретная детализация в законе разрешен-ных банку операций.

Необходимо пояснить и вопрос о пятипроцентных банковых билетах. Указы о выпуске четырех� и пятипроцентных госу-дарственных банковых билетов вышли в 1�� г., когда усилился отток вкладов из государственных кредитных учреждений, и преследовали цель некоторого смягчения финансового кризиса. При этом пятипроцентные билеты можно было приобретать только в обмен на билеты кредитных установлений, а четырех-процентные билеты продавались и за наличные деньги. Главное различие в этих двух видах билетов состояло в том, что «�% погашаются постепенно, начиная с 1�61 года, в течение 37 лет, тогда как погашение 4% билетов отнесено на дальний срок»2�. Поскольку процент по вкладам составлял, по указу от 1 сен-тября 1�� г., только 2%, а с 26 декабря 1�� г. прием вкладов в Заемном банке, Сохранных казнах и Приказах общественного призрения был прекращен, процентные билеты размещались весьма успешно, вытесняя из обращения процентные бумаги по вкладам, на которые обменивались. При этом пятипроцен-тные билеты приобретали в основном частные вкладчики, а в четырехпроцентные билеты обращались, главным образом, капиталы, вверенные банкам на вечное время, для содержания на проценты благотворительных и общественных заведений. Выплаты по пятипроцентным билетам и стали одной из главных задач Государственного банка как правопреемника упразднен-ных государственных кредитных установлений.

С 1�11 г. на Государственный банк была возложена функция строительства и эксплуатации элеваторов и зернохранилищ. Данная функция, не свойственная банкам, тем более централь-

2� Русский государственный банк, его устав, правила и формы. СПб., 1�61. С. 173.


�3


ному банку, была направлена на увеличение экспорта хлеба как важнейшей активной статьи внешнеторгового баланса.

Значительную долю в общем числе существовавших в Рос-сийской империи кредитных учреждений составляли акционер-ные коммерческие банки. Виды операций, разрешенных таким банкам, не были определены прямо ни в одном законодательном акте, но они перечислялись в уставах тех банков, которые за-конодатель установил в качестве образца. Поэтому на примере устава Ростовского�на�Дону коммерческого банка от 7 декабря 1�71 г.26 можно увидеть, какие именно операции дозволялись данному виду банков. Банк имел право осуществлять следую-щие операции:

1. Учет русских и иностранных векселей и других обяза-тельств, основанных на торговых сделках, со сроком платежа не более девяти месяцев.

2. Выдачу ссуд и открытие кредитов на срок не более девяти месяцев. Ссуды и кредиты выдавались: 1) под залог государственных процентных бумаг, акций, облигаций, паев и закладных листов в размере до �0% от их биржевой цены; 2) по коносаментам, свидетельствам товарных складов, квитанциям транспортных контор, железных дорог и пароходных обществ на товары, не подверженные легкой порче. При этом данные товары должны были быть застрахованы от огня на сумму, превышавшую на 10% сумму ссуды, и на срок, превышавший на месяц срок ссуды. Страховые полисы подлежали хранению в банке. Сумма ссуды не превышала ⅔ стоимости товаров; 3) под залог драгоценных металлов выдавалось до �0% их биржевой стоимости; 4) под залог застрахованных товаров выдавалось до ⅔их стоимости.

3. Получение платежей по векселям и другим срочным доку-ментам и процентным бумагам.

26 ПСЗ. Собр. 2. Т. 46. Отд. 2. СПб., 1�74. № �027�.


�4

Глава 1

4. Производство платежей в России и за границей за счет третьих лиц и обществ.

�. Перевод денег во все места, где находились отделения или комиссионеры и корреспонденты банка.

6. Покупку и продажу за счет третьих лиц государственных процентных бумаг, акций, облигаций, паев и закладных листов.

7. Продажу товаров по поручению частных лиц и торговых домов за комиссионные.

�. Покупку и продажу за свой счет и по поручению драго-ценных металлов и векселей.

�. Покупку и продажу за свой счет государственных про-центных бумаг, акций, облигаций, гарантированных прави-тельством, на сумму, не превышавшую половины совокупного капитала банка.

10. Покупку и продажу за свой счет других ценных бумаг на сумму, не превышавшую одной пятой совокупного капитала банка.

11. Открытие, за комиссионные, подписки на земские, городские и общественные займы, на акции, облигации, паи и закладные листы, разрешенные правительством к выпуску. При этом открытие подписки на иностранные бумаги допускалось только с разрешения министра финансов.

12. Прием вкладов бессрочных, на определенные сроки и на текущие счета. Минимальный вклад принимался на сумму 100 рублей.

13. Прием на хранение за плату процентных бумаг и других ценностей.

У некоторых акционерных банков перечень разрешенных операций был еще шире. Примером может служить Русско�ки-тайский банк, которому, кроме обычных операций, разрешалось перевозить товары и принимать их в залог, выпускать собствен-ные билеты в иностранной валюте, приобретать концессии на постройку в пределах Китая железных дорог и проведение


��


телеграфных линий, производить страхование товаров, покупку и продажу движимого имущества. Но все эти дополнительные операции банк имел право осуществлять только за пределами государственной территории Российской империи.

Положение о городских общественных банках от 10 июня 1��7 г. разрешало городским общественным банкам проводить только два вида операций: принимать вклады частных лиц и городских учреждений и выдавать ссуды под залог. Следующее Положение, принятое 6 февраля 1�62 г., добавило к числу раз-решенных банковских операций учет векселей. В последующие годы количество таких операций продолжало увеличиваться. Закон от 16 мая 1�66 г. разрешил городским общественным банкам покупку и продажу по поручению третьих лиц и за свой счет, за комиссию, государственных процентных бумаг, акций и облигаций, пользовавшихся гарантией правительства или го-родского общества. Еще более расширилось число разрешенных городским общественным банкам операций после принятия из-менений и дополнений Положения от 26 апреля 1��3 г.27 Кроме существовавших ранее, они получили право переводить деньги во все места, где находились корреспонденты банка, получать платежи по векселям и другим срочным документам и процен-тным бумагам, передаваемым банку, покупать и продавать, за свой счет и по поручению, драгоценные металлы в монете и слитках, закладывать принадлежащие банку процентные бума-ги в других кредитных учреждениях, перезакладывать в других кредитных учреждениях процентные бумаги, принятые в залог от частных лиц, с согласия последних.

Окончательно расширился список операций в связи с приня-тием нового Положения от 13 января 1�12 г. Число их достигло пятнадцати: 1) прием вкладов; 2) учет русских и иностранных векселей и иных срочных бумаг и обязательств; 3) переучет в других кредитных учреждениях вышеозначенных документов; 27 ПСЗ. Собр. 3. Т. 3. СПб., 1��6. № 1�26.


�6

Глава 1

4) ссуды под соло�векселя, обеспеченные залогом сельскохозяйс-твенных имений и городских недвижимых имуществ; �) ссуды и открытие кредитов в виде текущего счета под залог; 6) ссуды без залога «своим» городу и земству; 7) получение платежей по векселям и другим бумагам; �) оплата процентных бумаг и ку-понов; �) перевод денег и оплата переводов, выданных на банк; 10) покупка и продажа по поручению третьих лиц и за свой счет государственных и частных процентных бумаг; 11) залог прина-длежавших банку бумаг в других кредитных учреждениях; 12) перезалог процентных бумаг, принятых в обеспечение ссуд; 13) открытие подписки на государственные и общественные зай-мы, акции и облигации; 14) страхование от тиража погашения билетов выигрышных займов; 1�) прием ценностей на хранение, сдача сейфов в аренду. Таким образом, более чем через сто лет после своего возникновения городские общественные банки получили, постепенно расширяя свои функции, практически те же права на проведение различных видов банковских операций, что и акционерные коммерческие банки.

Таким образом, в процессе совершенствования законода-тельных норм непрерывно увеличивалось число разрешен-ных городским общественным банкам операций, поскольку первоначально действовавшие ограничения, почти ничем не обоснованные, сковывали их деятельность, тормозили развитие и уменьшали прибыль.

Разрешенные учреждениям мелкого кредита виды бан-ковских операций устанавливало Положение об учреждениях мелкого кредита от 1 июня 1�� г. Согласно ст. 13 Положения, учреждениям мелкого кредита разрешалось осуществлять три операции: принимать денежные вклады, заключать займы, вы-давать ссуды членам своего товарищества или общества на срок до 12 месяцев. При этом оговаривалось, что в каждом конкрет-ном случае устав учреждения может разрешать также выдачу краткосрочных ссуд под залог сельскохозяйственной продукции


�7


и ремесленных изделий, выдачу долгосрочных ссуд (на срок до пяти лет) под поручительство или залог недвижимости, а также посредничество при покупке хозяйственных предметов и про-даже произведений личного труда.

В соответствии с Положением 1�04 г. мелким кредитным учреждениям разрешалось проводить следующие операции: 1) выдавать ссуды на оборотные средства, приобретение инвента-ря и хозяйственные улучшения; 2) посредничать при покупке необходимых для хозяйства предметов и продаже продуктов хозяйства; 3) принимать денежные вклады и брать займы. Таким образом, количество разрешенных операций не увеличилось.

Сберегательные кассы представляли собой учреждения, созданные первоначально с единственной целью – принимать вклады населения. Но с принятием устава 1�62 г. сберкассам поручают и проведение вспомогательных по отношению к ос-новной деятельности операций. Во�первых, разрешался перевод вклада из одной кассы в другую по письменному заявлению вкладчика с отчислением 0,2�% за перевод и с обязательным уведомлением Государственного банка. Во�вторых, на кассы возложили обязанность приобретать для вкладчиков процен-тные бумаги и хранить их. Если вклад превышал 100 рублей, вкладчик имел право просить кассу о приобретении на всю сумму пятипроцентных банковых билетов, которые подлежали хранению в кассе. С принятием устава 1�� г. вкладчики полу-чили право переводить вклады в другую сберкассу не только полностью, но и частично, в том числе, на имя другого лица за небольшую плату, устанавливаемую министерством финансов. В результате появилась возможность легко и удобно переводить через сберкассу деньги в другой город. В соответствии с Уста-вом сберегательные кассы также получили право производить за счет Государственного банка дозволенные последнему опера-ции. Фактически тем самым за ними закрепили возможность не только заниматься приемом вкладов, но и выдавать краткосроч-


��

Глава 1

ные ссуды, обеспеченные залогом, по образцу Государственного банка. Но на практике эта возможность не была реализована, и ссуд сберегательные кассы так и не стали предоставлять.

В начале ХХ в. к числу операций сберегательных касс до-бавилось страхование. В соответствии с Положением о страхо-вании доходов и капиталов через посредство государственных сберегательных касс от 30 мая 1�0� г. на сберкассы возлагалось страхование доходов и капиталов. При этом одно лицо могло за-страховать капитал в � тысяч рублей или пенсию в 600 рублей. Предусматривалось участие вкладчиков в прибылях кассы.

Одним из видов банковских операций в Российской импе-рии являлось ипотечное кредитование, то есть кредитование на длительный срок под небольшой процент с залогом недвижи-мости. Ипотека – наиболее совершенная форма залога, наиболее надежная с точки зрения его обеспечения. Известно, что ипотека существовала в Древней Греции, где кредитор ставил на имении должника столб с надписью о том, что это имущество служит обеспечением его претензии на известную сумму. Такой столб назывался ипотекой (подставкой). Из Греции ипотека перекоче-вала в Рим, а оттуда в европейское право. Следует добавить, что ипотечное законодательство не может существовать самостоя-тельно, без залогового права. При этом, как правило, залог не передается кредитору, а остается у заемщика.

Русские юристы в рассматриваемый период отмечали, что ипотека отечественному законодательству известна давно, в от-личие от ипотечной системы. При этом они писали, что ипотека – это одна сделка, одно обязательство, а ипотечная система «есть установление государственное для утверждения и охранения общественного кредита»2�.

Классифицировалась ипотека следующим образом. По про-исхождению ее разделяли на принудительную, возникающую 2� Варадинов Н. Ипотека // Журнал министерства юстиции. 1�62. Т. 12. Ч. 1. № 6. С. �4�.


��


без воли того лица, против которого она устанавливалась, и добровольную, устанавливавшуюся по соглашению сторон. Принудительная, в свою очередь, делится на устанавливаемую законом и устанавливаемую судебным решением. Добровольная ипотека бывает договорной и завещательной.

По объему ипотека бывает общая (обеспечивается всем иму-ществом обязанного лица), сложная (обнимает совокупность и неразделяемость вещей), частная (обеспечивается одним извес-тным имуществом), смешанная (сначала обеспечивается только известным имуществом, а затем всем имуществом).

По представляемым преимуществам ипотека бывает пре-имущественная, которая удовлетворяется прежде всех других ипотек, и простая. Источниками ипотеки могут выступать закон, решение суда, договор, завещание, согласие, выраженное действием.

К банковской деятельности и банковскому законодательству ипотека имеет отношение как залог в обеспечение займа, кото-рый устанавливается договором в отношении одного известного имущества, причем недвижимого, в отличие от заклада, обеспе-чиваемого движимым имуществом.

Как отмечал Н. Варадинов, залог в ипотечной системе приоб-ретает определенную самостоятельность по отношению к займу, причем «самой большой самостоятельности залог достигает в кредитных поземельных учреждениях, где вовсе не заключает-ся займа, не дается денег, а предоставляется посредством залога общественный кредит»2�.

Осуществлять ипотечное кредитование законодательство разрешало не всем кредитным учреждениям, а только ипо-течным банкам, к числу которых относились акционерные земельные банки, а также Крестьянский Поземельный Банк и Государственный Дворянский Земельный Банк.

2� Там же. С. �7�.


60

Глава 1

Деятельность ипотечных банков имела свои особенности по сравнению с другими кредитными учреждениями. Эти банки накапливали средства для выдачи ссуд путем реализации ипотечных облигаций, которые в российском законодательстве назывались закладными листами. Эти бумаги обеспечивались заложенным в банке недвижимым имуществом, но сами они представляли собой обязательства банка, а не владельцев этого имущества. При этом не имело большого значения, продавал ли банк закладные листы самостоятельно или выдавал на руки заемщикам. Землевладельцы не выплачивали процентов вла-дельцам закладных листов. В качестве должника по закладным листам выступал только ипотечный банк. Он же фигурировал в качестве кредитора в документах, оформлявших залог недви-жимости.

Закладные листы, являясь не акциями, а облигациями, позволяли их владельцам получать проценты от банка, но не давали права собственности по отношению к банку. В качестве собственников акционерного земельного банка выступали вла-дельцы его акций.

В начале 70�х годов ХIХ в. закладные листы акционерных земельных банков плохо реализовывались на внутреннем рынке, и тогда банки настояли на разрешении выпускать свои облига-ции и в золотой валюте для продажи за границей, то есть для привлечения денег иностранных инвесторов. Такое разрешение было получено.

Вначале ипотечным банкам разрешалось проводить только одну операцию – выдавать ссуды под залог недвижимости, точнее земельной собственности. Об этом свидетельствуют положения о Крестьянском и Дворянском банках. Позднее законодательство несколько конкретизировало виды ссуд. В частности, ст. 43 Устава Крестьянского банка 1�� г. разрешила банку осуществлять следующие операции: 1) выдавать ссуды крестьянам под покупаемые ими земли; 2) выдавать ссуды под


61


купленные крестьянами без содействия Банка земли для пога-шения обеспеченных на этих землях долгов по покупке оных. В дальнейшем количество разрешенных ипотечным банкам операций не увеличивалось. В этом состоит одно из принципи-альных отличий данного вида банков от всех иных кредитных учреждений Российской империи.

Особенности развития ипотечного кредита в России опреде-лялись активным вмешательством государства в данную область путем открытия государственных ипотечных учреждений и интенсивного воздействия на деятельность частных ипотечных учреждений. Главной целью такого вмешательства было созда-ние льготных условий кредита для заемщиков�землевладельцев, что противоречило интересам ипотечных банков.

Рассмотрев вопрос о правовом регулировании банковских операций, можем заключить, что в Российской империи каж-дый вид банковских учреждений имел свой круг разрешенных операций. Содержание этого круга определялось прежде всего функциями того или иного вида банковских учреждений. Вместе с тем список этих операций, зафиксированный в законо-дательстве, по мере совершенствования последнего постепенно расширялся и в начале ХХ в. стал сопоставим с тем списком, который существует сегодня. Основные банковские операции, определенные для каждого вида кредитных учреждений, оста-вались неизменными, и расширение количества операций про-исходило за счет дополнительных операций, вспомогательных по отношению к основному банковскому бизнесу.

В Российской империи наблюдалось расширение круга раз-решенных банковских операций. Как правило, это оказывало положительное влияние на развитие финансовой системы и экономики страны в целом. Но оставались сферы, в которые, и это согласуется с мировой практикой, банкам доступ был категорически запрещен. Например, в число разрешенных банкам операций не входила торговля, если не считать покупку


62

Глава 1

и продажу драгоценных металлов. Причины этого объяснял в начале ХIХ в. М.М. Сперанский, который писал, что «банки установляются для того, чтоб собственным наймом отразить наем капиталов внешних… Но если бы банк сам начал торго-вать товарами, тогда он должен бы был сам у себя делать наем капиталов, и, по естественному соревнованию, тогда в видах его было бы сокращать как можно более торговлю других; а сие было бы противно самому существу его установления. Отсюда происходит, что банку самому торговля всегда должна быть воспрещаема»30.

Постепенное расширение количества разрешенных банкам операций – это объективный процесс, связанный с развитием и усложнением экономики, появлением новых форм предпринима-тельства, повышением роли банковской системы в экономичес-ких процессах. Это расширение, как мы убедились, постепенно происходило в Российской империи, продолжается оно и в наши дни, будучи общемировой тенденцией. Но в настоящее время оно происходит, главным образом, за счет увеличения числа ви-дов деятельности, вспомогательных по отношению к основной банковской деятельности. Главные же операции, составляющие основу банковского бизнеса, остаются неизменными с прошлого века.

Таким образом, важное место в финансовой деятельности государства в Российской империи занимала деятельность кредитно�банковских учреждений. Последние действовали в рамках банковской системы, которая состояла из Государствен-ного банка, государственных сберегательных касс, городских общественных банков, акционерных коммерческих банков и мелких кредитных учреждений. Кроме того, к банковской сис-теме следует отнести и ряд органов, наделенных контрольными и надзорными функциями в отношении кредитных учрежде-30 Сперанский М.М. План финансов // У истоков финансового права. М., 1��. С. 74.


63


ний, таких, например, как Совет государственных кредитных установлений.

В современной теории оптимальной считается двухуровневая банковская система, верхний уровень которой представлен цент-ральным банковским учреждением, а нижний состоит из остальных кредитных учреждений. В Российской империи двухуровневая банковская система не успела сформироваться окончательно. Об этом свидетельствует состояние ее верхнего уровня. Государственный банк не являлся в полной мере центральным банковским учреждением страны, с одной стороны, выполняя функции обычного коммерчес-кого банка, а с другой – решая ряд несвойственных для него задач, например руководя строительством элеваторов и зернохранилищ.

Специфической особенностью отечественной банковской систе-мы, отличавшей ее от западных банковских систем, стало появление в качестве ее основы казенных банков, которые в своей деятельности ориентировались на государственные и сословные интересы. Попыт-ка ориентации на либеральную модель, на развитие частных банков в 1�70�х годах привела к банковскому кризису, что заставило вспом-нить о необходимости государственного регулирования банковской деятельности.

Естественно, банковская система Российской империи не была самоуправляющейся. Государство устанавливало для кредитных учреждений определенные правовые рамки и контролировало их (учреждений) деятельность. Но система контроля над деятельнос-тью кредитных учреждений со стороны государства отличалась незавершенностью и недостаточной эффективностью. Полномочия контрольно�надзорных органов, в том числе Государственного банка, не были четко определены, не был установлен эффективный механизм привлечения к ответственности за нарушения банковского законодательства. Все это позволяет говорить о том, что процесс формирования банковской системы в Российской империи не был завершен, что негативно сказывалось на эффективности всей финан-совой деятельности.


64

Глава 2

ГЛАвА 2. СТАнОвЛенИе БАнКОвСКОГО зАКОнОДАТеЛЬСТвА: ОТ СССР К РОССИйСКОй

ФеДеРАцИИ РФ

§ 1. Банковская система СССР

Развитие правовых норм, регулировавших банковскую деятельность, было прервано в 1�17 г. и продолжилось после Октябрьской революции 1�17 г. на принципиально иной основе.

Декретом Всероссийского Центрального исполнительного Комитета (ВЦИК) от 14 декабря 1�17 г. «О национализации банков» банковское дело объявлялось государственной моно-полией, все частные акционерные банки и банкирские конторы ликвидировались, передавая свои активы и пассивы единому народному банку Российской республики. Все валютные, кредитные и расчетные операции с зарубежными странами полностью передавались в руки государства. Народный банк осуществлял функцию денежной эмиссии. Декрет от 2 де-кабря 1918 г. запретил деятельность иностранных банков на территории страны. В течение 1�1� г. все банки, за исключением Народного банка, были ликвидированы, содержимое их сейфов изъято в пользу государства.

В период политики «военного коммунизма», когда товарно�денежные отношения отсутствовали, не было большой потреб-ности и в банковской системе. Народный банк был упразднен декретом СНК от 1� января 1�20 г., его активы и пассивы переда-ны Бюджетно�расчетному управлению Народного комиссариата финансов.

Переход к новой экономической политике, восстановление товарно�денежных отношений, постепенная нормализация сис-темы денежного обращения, развитие предприятий различных


6�

Становление банковского законодательства: от СССР...

форм собственности потребовали восстановления банковской системы. Естественно, ее центральным элементом должен был стать в тех условиях Государственный банк.

Государственный банк РСФСР был создан по решению ВЦИК от 12 октября 1�21 г., Положение о Государственном бан-ке приняла IV сессия ВЦИК. В Положении было зафиксированоIV сессия ВЦИК. В Положении было зафиксировано сессия ВЦИК. В Положении было зафиксировано право Госбанка кредитовать внешнюю торговлю, покупать и продавать иностранную валюту, драгоценные металлы, всту-пать в отношения с иностранными банками, проводить через эти банки переводные, инкассовые и аккредитивные операции, получать иностранные кредиты, устанавливать курс иностран-ной валюты и цен на золото.

Полномочия Государственного банка расширились в ходе финансовой реформы 20�х годов. Постановление СНК от 11 октября 1�22 г. «О выпуске банковских билетов» утвердило в качестве законного платежного средства банковский билет, выпускавшийся Госбанком. Декрет СНК от 26 октября 1�22 г. предоставил Госбанку монопольное право чеканить золотые червонцы.

С 1�21 г. советское правительство стало проводить так на-зываемую новую экономическую политику (нэп). В условиях нэпа, когда активно развивались различные формы кооперации, создавались акционерные предприятия, допускались иностран-ные концессии, правительство сочло целесообразным допустить появление негосударственных кредитных учреждений. В 1�21 г. создается Российский коммерческий банк – частное пред-приятие, учрежденное на основании концессионного договора. В том же году учреждается Промышленный банк на основе как государственного, так и частного капитала. Развивалась и кредитная кооперация. Монополия Государственного банка на покупку иностранной валюты и золота была отменена. Госбанк получил право принимать на текущие счета золото, серебро, иностранную валюту.


66

Глава 2

Постановление СНК от 26 декабря 1922 г. учредило госу-дарственные сберегательные кассы для аккумулирования и сбережения средств населения и использования их в интересах государства.

Формирование банковской системы требовало упорядочения правового регулирования создания кредитных организаций и установления государственного контроля над их функциони-рованием. В связи с этим 10 ноября 1�22 г. было опубликовано постановление Совета труда и обороны «О порядке утверждения уставов и надзора за деятельностью кредитных учреждений».

После того как страна взяла курс на ускоренную индустри-ализацию, произошли новые изменения в организационно�пра-вовом регулировании банковской деятельности. Постановление ЦИК и СНК от 1� июня 1�27 г. «О принципах построения кредитной системы СССР» установило, что руководство всей кредитной системой возлагается на Госбанк СССР, который является государственной кредитной организацией. При этом в Положении устанавливалось, что Государственный банк входит в состав Народного комиссариата финансов, то есть подчинен правительству, однако он действовал на принципах хозрасчета, как самостоятельное юридическое лицо. При этом возможные убытки Госбанка погашались за счет бюджетных средств. Как видим, неопределенность правового статуса, присущая совре-менному Центробанку, берет свое начало с тех времен.

Государственный банк в рамках данного постановления по-лучил довольно широкие полномочия по руководству банковской системой. Он стал единым эмиссионным, кассово�расчетным и кредитным институтом страны, располагавшим сетью своих контор и отделений. К 1 января 1��7 г. сеть учреждений Госбанка насчитывала 170 республиканских, краевых и областных контор и 4 6�0 отделений.

Важную роль в банковской системе СССР играли также вне-шэкономбанк, созданный для расчетов по внешней торговле, и


67


Стройбанк, осуществлявший финансирование и долгосрочное кредитование промышленности, транспорта и связи, строитель-ной индустрии. Стройбанк также располагал сетью республикан-ских, краевых и областных контор и отделений. По данным на 1 января 1�60 г., сеть учреждений Стройбанка насчитывала 140 контор, 233 отделения и 373 пункта уполномоченных, то есть 746 учреждений. Существовали и государственные сберегательные кассы для обслуживания населения.

Экономические реформы �0�х годов ХХ в. предполагали реформу банковской системы. Ее концепция предусматривала создание двухуровневой банковской системы: верхний уровень должен был представлять Государственный банк СССР, играв-ший роль центрального банка страны и проводивший единую кредитно�денежную политику. Нижний уровень составили вновь созданные государственные специализированные банки: Промстройбанк, Жилсоцбанк, Агропромбанк, внешэконо-мбанк, Сбербанк, на которые возлагалось обслуживание соот-ветствующих народно�хозяйственных комплексов. Государс-твенные специализированные банки переводились на хозрасчет и самофинансирование.

В результате реорганизации банковской системы принци-пиальных изменений в кредитной сфере не произошло, сохра-нялось централизованное распределение кредитных ресурсов, свободный финансовый рынок сформирован не был. В 1�� г. начался второй этап банковской реформы, связанный с создани-ем коммерческих банков на паевой и акционерной основе.

Таким образом, в советский период создание банковской системы было осуществлено на новой основе. Банковская деятельность представляла собой монополию государства, акци-онерные коммерческие банки постепенно были ликвидированы. Банковская система была одноуровневой. Интересно, что и в Рос-сийской империи, и в СССР главную роль в банковской системе играл Государственный банк, независимый от правительства


6�

Глава 2

центральный банк не был создан. Возможно, в отсутствии соот-ветствующего опыта коренятся многие современные проблемы, связанные с правовым статусом современного Банка России.

§ 2. Создание и развитие банковской системы РФ

Создание банковской системы РФ осуществлялось не на пустом месте, имелся определенный, довольно богатый опыт правового регулирования банковской деятельности в различных социально�экономических условиях. Но в силу своей специфики этот опыт не мог быть использован в полной мере, поэтому при разработке законодательства во многом ориентировались на опыт зарубежных стран.

Еще одна интересная особенность, связанная с созданием банковской системы РФ, заключается в том, что ее формирова-ние началось до того, как Российская Федерация стала самосто-ятельным государством, и первоначально учитывались связи банковской системы России с аналогичной системой СССР.

Весь процесс создания банковской системы РФ можно раз-делить на два этапа. Первый этап хронологически включает в себя период с 1��0 по 1��3 гг. 2 декабря 1��0 г. Верховный Совет РСФСР принял два закона, заложивших основы правового регу-лирования создания и развития банковской системы: «О Цент-ральном банке РСФСР (Банке России)» и «О банках и банковской деятельности в РСФСР». Принятие этих законов ознаменовало внедрение в кредитно�финансовую сферу либеральных рыноч-ных отношений.

12 декабря 1��3 г. на всенародном референдуме была приня-та Конституция Российской Федерации, некоторые положения которой связаны с деятельностью банковской системы. Приве-дение банковского законодательства в соответствие с нормами Конституции означало завершение первого этапа создания банковской системы.


6�


Второй этап становления банковской системы был связан с тем, что в связи с углублением экономических реформ правовая регламентация банковской деятельности устаревала на глазах, за-конодательство не отвечало процессам развития, происходившим в финансовой системе, и нуждалось в совершенствовании. Итогом такого совершенствования стало принятие в 1��1��6гг. новых редакций законов «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и «О банках и банковской деятельности». Факт принятия этих законов можно рассматривать как завершение процесса становления банковской системы России. Несомненно, созданная система не отличалась совершенством, последующие события выявили ее серьезные недостатки, что послужило пово-дом для дальнейшего развития и изменения законодательства. Но, несмотря на принятие новых законов и создание новых органов, связанных с руководством банковской системой, есть основания полагать, что ее основные черты были заложены и сформированы в законодательных актах 1��0–1��6 гг.

Становление правовых основ российской банковской систе-мы осуществлялось в условиях не имевшего аналогов в истории экономического кризиса. В 1��0–1�� гг. объем ВВП сократился на �1%, тогда как в период мирового экономического кризиса 1�2�–1033 гг. в США он упал на 36%. Реальная заработная плата в 1��6 г. была в три раза ниже, чем в 1��1 г. Такая экономическая ситуация не способствовала становлению эффективно функци-онирующей банковской системы.

Главное место в любой банковской системе занимает центральный банк (либо система таких банков). Создание цен-трального банка в 1��0 г. можно считать основополагающим моментом в формировании банковской системы РФ, потому что он создавался на принципиально новых основах, не имеющих ничего общего с опытом прошлого.

Ранее действовавшая в стране модель предполагала нали-чие Государственного банка, подчиненного правительству и


70

Глава 2

являвшегося послушным инструментом в его руках. Теперь же, с учетом мирового опыта, Центробанк не зависел от прави-тельства, стал способен проводить самостоятельную политику в денежно�кредитной сфере. Но его успешная деятельность на данном поприще зависела, в первую очередь, от его правового статуса.

Правовой статус Банка России, как уже отмечалось, впервые был закреплен в Законе от 2 декабря 1��0 г31 «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России).

В соответствии с данным Законом Центральный банк РСФСР являлся главным банком страны, находился в государственной собственности и был подотчетен Верховному Совету РСФСР. Закон устанавливал независимость Банка России от распоряди-тельных и исполнительных органов государственной власти. Чтобы реально обеспечить эту независимость, предусматрива-лось право Банка России обращаться в Высший арбитражный суд Российской Федерации с требованием о признании недействи-тельными актов этих органов, направленных на неправомерное вмешательство в его деятельность. Характерно, что Банк России получил право законодательной инициативы (ст. 4).

Банк России был юридическим лицом и экономически само-стоятельным учреждением, которое осуществляет свои расходы за счет собственных доходов.

Деятельность Банка России определялась его основными задачами, установленными законодательством. В соответс-твии со ст. � Закона основными задачами Центрального банка являлись: регулирование денежного обращения, обеспечение устойчивости рубля, единой федеральной денежно�кредитной политики, организация расчетов и кассового обслуживания, защита интересов вкладчиков банков, надзор за деятельностью коммерческих банков и других кредитных учреждений, осу-31 Ведомости съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Со-вета РСФСР. 1��0. № 27. Ст. 3�6. В настоящее время утратил силу.


71


ществление операций по внешнеэкономической деятельности. Этот круг задач можно рассматривать как вполне стандартный, соответствующий мировой практике и потребностям экономи-ки.

Тот факт, что к моменту принятия Закона о Центральном банке Россия входила в состав СССР, отразился в ст. 7 Закона, которая предусматривала, что Банк России может объединяться в банковские союзы с центральными банками других республик, входивших в состав СССР, для проведения единой федеральной кредитно�денежной политики. Полномочия Банка по прове-дению такой политики определял Верховный Совет РСФСР, что позволяло в случае необходимости установить некоторые гарантии независимости Банка России от политики союзного руководства.

Закон предусматривал наличие у Банка России уставного капитала для обеспечения его обязательств, но данная норма не была императивной, о чем свидетельствует выражение «может иметь уставной капитал». Логично предположить, что при отсутствии уставного капитала, что не запрещено законодатель-ством, Банку нечем было бы отвечать по обязательствам, тем более что в соответствии со ст. 2 правительство не отвечало по обязательством Центробанка, так же как последний не отвечал по обязательствам правительства.

Закон разрешил Банку России проводить ряд операций и сделок: предоставлять кредиты банкам, осуществлять расчетно�кассовое обслуживание банков с взиманием комиссионного сбо-ра, вести счета банков�корреспондентов, покупать и продавать государственные ценные бумаги, чеки, векселя, драгоценные металлы и камни, иностранную валюту, платежные документы. Этот список не носил исчерпывающего характера, так как Банк России мог осуществлять и другие операции и сделки в соот-ветствии с его задачами, предусмотренные Уставом Банка.


72

Глава 2

Естественно, от проведения сделок могла образоваться при-быль, тем более что Центробанк освобождался от уплаты всех видов налогов, сборов и пошлин (ст. �). Порядок распределения этой прибыли должен был определяться Уставом Банка.

Часть полномочий Банка России была связана с бюджетом РСФСР. Центральный банк выполнял функции депозитария и фискального агента правительства по кассовому исполнению бюджета и по обслуживанию государственного долга, включая операции по государственным займам. Кроме того, ст. 17 да-вала Банку России право предоставлять кредит Министерству финансов на общих условиях сроком не более чем на шесть ме-сяцев для покрытия внутригодовых разрывов между текущими доходами и расходами бюджета.

Важную роль был призван играть Центральный банк в орга-низации денежного обращения. Он выполнял функцию эмиссии денежных знаков, устанавливал правила их хранения, перевозки, инкассации, платежеспособности, а также порядок платежей в иностранной валюте. Использование эмиссии непосредственно для финансирования дефицита бюджета запрещалось.

Большое значение для банковской системы имеют взаимоот-ношения ее уровней. В данном случае идет речь о полномочиях Центрального банка в отношении остальных кредитных орга-низаций, входящих в банковскую систему. Эти полномочия, установленные в гл. 6 рассматриваемого Закона, основывались на следующих принципах.

Прежде всего, Банк России должен был способствовать созданию условий для устойчивого функционирования банков, стабильного развития денежно�кредитной системы. Для этого ему поручалось выполнять функции регулирования и надзора за деятельностью банков, при этом не вмешиваясь в их опера-тивную деятельность.

Как известно, банковское регулирование может осущест-вляться двумя способами: административным воздействием и


73


с помощью экономических механизмов. На практике эти два способа сочетаются, но преобладающим в условиях рыночных отношений должен стать способ экономического воздействия.

Закон о Центральном банке предусмотрел право последнего устанавливать для коммерческих банков определенные эконо-мические нормативы: минимальный размер уставного капитала, предельное соотношение между размером уставного капитала банка и суммой его активов с учетом оценки риска, показатели ликвидности баланса, минимальный размер обязательных резервов, депонируемых в Банке России, максимальный размер риска на одного заемщика, ограничение размеров валютного и курсового рисков, ограничение использования привлеченных депозитов для приобретения акций юридического лица. Этот набор нормативов является достаточно стандартным с точки зрения зарубежного банковского законодательства, более того, законодательство ряда стран предусматривает более широкие возможности для экономического регулирования банковской деятельности со стороны центральных банков32. Данные эко-номические нормативы при правильном применении могут не только повысить надежность банковской системы, но и служат инструментом макроэкономического регулирования.

В качестве органа надзора за банковской деятельностью Банк России получил право контролировать соблюдение банками ус-тановленных для них экономических нормативов, а также право назначать и осуществлять проверку операций банков, поручать проведение таких проверок аудиторским организациям. Закон наделил Банк России полномочием устанавливать для банков объемы и сроки предоставления бухгалтерской и статистичес-кой отчетности, необходимой для надзора, устанавливать еди-ные правила бухгалтерского учета, статистической отчетности и банковских операций.32 См., напр.: MICHIЕ on Banks and Banking. Charlottesville, 1��6. V. 4. P. 167, 16�.


74

Глава 2

Осуществление надзора без наделения соответствующими властными полномочиями по исправлению недостатков являлось бы фикцией. Поэтому законодатель установил для Банка России право давать банкам обязательные для исполнения предписа-ния об устранении выявленных нарушений законодательства и установленных экономических нормативов. В случае выявле-ния соответствующих нарушений Центробанк мог предъявить учредителям банков требования о проведении мероприятий по финансовому оздоровлению банков, в том числе по увеличению капитала и изменению структуры активов, о реорганизации банка, о замене руководителей банка, о ликвидации банка.

Кроме вышеуказанных требований, Банк России получил право налагать на банки�нарушители определенные санкции: повышать для них нормы обязательных резервов, назначать временную администрацию по управлению банком на период, необходимый для его финансового оздоровления, отозвать лицензию на совершение банковских операций, что означало ликвидацию банка.

Руководство Банком России осуществлял Председатель, ру-ководивший Советом директоров и назначавшийся на срок пять лет Верховным Советом РСФСР. Этот же орган снимал его с должности. В Законе говорилось, что более подробно структура органов управления Центральным банком и организационные вопросы его деятельности устанавливаются Уставом Банка России.

Анализ закона «О Центральном банке РСФСР (Банке Рос-сии)» позволяет утверждать, что законодатель, задумываясь о проблемах устойчивости и надежности банковской системы, планировал организацию страхования вкладов и ответствен-ность государства перед вкладчиками разорившихся банков. Так, ст. 6, ч. 3 говорила: «Банк России для обеспечения стабильности банковской системы создает страховой фонд за счет обязатель-ных отчислений банков на условиях и в порядке, определяемых


7�


Уставом Банка России. Средства этого страхового фонда не включаются в баланс Банка России». Данное положение до-полнено ст. 2�, которая говорила, что Банк России определяет порядок формирования обязательных страховых фондов банков для возмещения возможных убытков клиентов, возникших по вине данного банка. Указанные фонды формируются за счет доходов соответствующих банков.

Данные положения акона имели принципиальное значение, так как с самого начала создания банковской системы обращали внимание на возможные проблемы отдельных банков, в том числе связанные с невыплатами вкладов, на гарантии прав вкладчиков. К сожалению, в аконе не был прописан механизм формирования и использования страховых фондов, и в ре-зультате создание системы страхования вкладов значительно затянулось.

Составным элементом банковской системы, кроме отечес-твенных банков (банков�резидентов), выступают иностранные банки в лице своих филиалов и представительств на территории страны. В этой связи Закон о Центральном банке предусмотрел, что Банк России выдает лицензии на открытие представительств иностранных банков и иных финансово�кредитных организаций на территории РСФСР в предусмотренном законодательством порядке, а также обеспечивает на территории страны равенство юридических прав банков�резидентов и нерезидентов. Таким образом, была предусмотрена теоретическая возможность включения иностранных банков в состав банковской системы России, но при условии принятия соответствующего законода-тельства, что откладывало реализацию данной нормы.

В целом рассмотренный Закон имел почти революционный характер по сравнению с предшествующим законодательством, установив независимость Центрального банка от правительства, определив экономические рычаги воздействия Банка России на остальные банки. Но обращает на себя внимание определенная


76

Глава 2

краткость данного законодательного акта, недостаточная прора-ботанность многих его положений, что впоследствии сказалось на развитии всей банковской системы.

Постановлением Верховного Совета РСФСР от 2 декабря 1��0 г. Закон «О Центральном банке РСФСР (Банке России)» вводился в действие с момента его принятия (в соответствии с теорией права, закон должен вводиться в действие не раньше его опубликования); Государственный банк РСФСР переименовы-вался в Центральный банк РСФСР (Банк России)33.

В Законе говорилось об Уставе Центрального банка. Предпо-лагалось, что он более подробно определит многие моменты его организационной структуры и деятельности. Разработать Устав вышеуказанное постановление поручило самому Банку России.

Устав Банка России был утвержден Постановлением Прези-диума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1��1 г.34

В Уставе повторялись основные положения Закона о Цент-ральном банке, некоторые из них были расширены. Так, положе-ние Закона о том, что Банк России является юридическим лицом, было дополнено указанием на то, что он обладает обособленным имуществом, может от своего имени приобретать права и ис-полнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Большое внимание уделял Устав материальным основам деятельности Банка России. В нем говорилось, что имущество Банка принадлежит ему на праве полного хозяйственного ведения. В качестве источников формирования имущества назывались доходы от предусмотренной Уставом банковской деятельности, доходы от ценных бумаг, дотации из соответству-ющих бюджетов и иные источники, не запрещенные действую-щим законодательством. Уставный капитал банка определялся

33 Ведомости съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1��0. № 27. Ст. 3��.34 Ведомости съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1��1. № 2�. Ст. 1012.


77


в три миллиарда рублей, источник происхождения уставного капитала не обозначался.

Несмотря на то что Банк России мог выступать ответчиком в суде, взыскать с него причиненный его действиями ущерб было непросто. Государство, как отмечалось в ст. 11 Устава, гарантировало защиту законных имущественных интересов Центрального банка и не допускало изъятия у него уставного капитала, основных и оборотных средств, иного используемого им имущества.

В Законе о Центральном банке, как отмечалось выше, говорилось о создании страхового фонда, причем порядок его формирования должен был определяться Уставом Банка Рос-сии. Действительно, ст. � Устава говорила, что страховой фонд банковской системы создается за счет обязательных отчислений от прибыли кредитных организаций и самого Банка России. Эти средства используются для страхования вкладов клиентов и страхования участников фонда в случае их банкротства, а также для компенсации потерь участников фонда при предоставлении ими кредитов по льготным процентным ставкам, устанавлива-емым Банком России. Последнее положение свидетельствует о том, что страховой фонд планировалось использовать не только по его прямому назначению – страхование возможных потерь вкладчиков коммерческих банков, но и как один из инструмен-тов финансовой политики Центробанка.

В Уставе конкретизировался ряд положений Закона о Цен-тральном банке, касающихся органов управления Банком Рос-сии. Особое внимание в этом плане уделялось такому органу, как Совет директоров. Закон не определял подробно порядок формирования Совета директоров. В соответствии с Уставом в состав Совета директоров Банка России входили: председатель Банка России, его заместители, директора главных управлений центрального аппарата, а также начальники главных управлений Банка России в национально�государственных и национально�


7�

Глава 2

территориальных образованиях. По представлению председате-ля Банка России в состав Совета директоров могли включаться и другие должностные лица Центрального банка.

Среди наиболее важных полномочий, которыми Устав наде-лял Совет директоров, следует отметить разработку основных направлений денежно�кредитной политики в РСФСР, определе-ние объемов и видов операций Банка России с банками, бюд-жетами и на рынке ценных бумаг, установление экономических нормативов для банков, создание и изменение предусмотренных Уставом фондов и т.д.

Говорилось в Уставе и о структуре самого Центрального банка. Банк России образовывал на территории РСФСР на правах своих филиалов главные управления, в состав которых на правах структурных подразделений входили расчетно�кассовые центры. Кроме того, Банк России создавал на правах юридических лиц подведомственные ему республиканское объединение (управление) инкассации, главный и территори-альные вычислительные центры, учебный центр по подготовке и переподготовке банковских специалистов.

Гораздо более подробно по сравнению с Законом о Централь-ном банке в уставе определялись полномочия Банка России.

Прежде всего, часть этих полномочий была связана с об-служиванием государственного долга, причем Центральный банк мог осуществлять кредитование бюджетных расходов в определенных размерах, мог для покрытия государственного долга принимать на баланс облигации государственного займа и распоряжаться ими, покупать у Министерства финансов государственные ценные бумаги. С точки зрения ныне действу-ющего законодательства такое участие Центрального банка в финансовой деятельности правительства недопустимо, но надо учитывать тот переходный характер, который носило рассмат-риваемое законодательство.


7�


В Уставе были расширены, по сравнению с Законом о Цен-тральном банке, полномочия Банка России в сфере денежно�кредитного регулирования. Если в Законе говорилось только о денежной эмиссии, а также организации хранения, инкассации, перевозки и т.д. денежных знаков, то Устав устанавливал право Банка России осуществлять денежно�кредитное регулирование, рефинансирование банков, осуществлять кассовое исполнение бюджетов и кассовое обслуживание банков, организовывать расчеты между банками.

Определенный интерес вызывает ст. 21 Устава, которая разрешает Банку России использовать в качестве кредитных ресурсов свободные средства бюджетов всех уровней, а также временно свободные вклады населения в Сберегательном банке, средства Пенсионного фонда, фондов социального страхования общественных организаций. Кроме того, Банку России могли дополнительно выделяться средства из государственного бюд-жета для формирования фонда долгосрочного кредитования. Представляется логичным, чтобы столь важные нормы содер-жались не в подзаконном акте – Уставе Центрального банка, а были закреплены в законодательном порядке. Кроме того, надо отметить, что столь тесные взаимоотношения между бюджетом и Банком России снижали степень независимости последнего от правительства.

Особое значение для банковской системы имело установ-ление полномочий Банка России по надзору и регулированию деятельности банков. Статья 23 Устава Центрального банка устанавливала два основных момента в данной сфере. Первый был связан с полномочием Банка России на выдачу и отзыв банковских лицензий. Второй момент связан с уточнением тех экономических нормативов, которые Центральный банк в соответствии с Законом о Центральном банке имел право устанавливать для банков. В Уставе эти нормативы были прямо перечислены. К ним отнесены: минимальный размер уставного


�0

Глава 2

капитала, предельное соотношение между размером уставного капитала банка и суммой его активов, показатели ликвидности балансов, минимальный размер банковских резервов, депони-руемых в Банке России, минимальный размер риска на одного заемщика, ограничение размеров валютного и курсового рисков, ограничение использования приобретенных депозитов для при-обретения акций юридических лиц. Данный список, не очень обширный, в последующие годы расширялся.

Также полномочия по надзору и контролю над коммерчес-кими банками включали в себя установление для них единых правил и сроков ведения бухгалтерской и статистической отчет-ности и, кроме того, осуществление Банком России проверок де-ятельности банков с возможным поручением проведения таких проверок аудиторским организациям и с выдачей аудиторским организациям лицензий на проведение проверок банков.

В случае выявления нарушений банковского законодательс-тва коммерческими банками Банк России мог применить к ним определенные санкции. Санкции соответствовали тем, которые перечислялись в Законе о Центральном банке. Конкретизиро-вались положения относительно взыскания штрафа. Штраф определялся в размере одного процента от уставного капитала, но не более ста тысяч рублей. Взыскание штрафа Банком России проводилось в бесспорном порядке со счета банка, допустивше-го нарушения, в течение двух месяцев после направления ему соответствующего уведомления. Вместе с тем Банк России в случае необоснованного списания средств со счета уплачивал соответствующему банку штраф в размере �% от взысканной суммы.

В заключительных положениях Устава Центрального банка привлекает внимание ст. 34, подтверждающая установленное Законом о Центральном банке право Банка России в пределах своей компетенции издавать обязательные для банков и их кли-ентов нормативные акты по вопросам денежного обращения,


�1


кредитования, финансирования расчетов, кассовых операций, учета и отчетности и по другим вопросам, не урегулированным законодательством. При этом Устав, как и Закон, не определил формы такого нормотворчества, что привело на практике к из-данию Банком России различных актов, включая телеграммы. Очевидно, следовало бы с самого начала определить в Уставе те формы нормотворчества, которые применяются Центральным банком.

Таким образом, Устав Центрального банка дополнил и рас-ширил ряд положений Закона о Центральном банке, при этом некоторые важные вопросы, в том числе о фонде страхования, остались нерешенными. Тем не менее данные акты закрепили создание Банка России на принципиально новых, по сравнению с прежними, основах, положили начало формированию новой банковской системы в России.

Следующим важным моментом, изменившим правовой статус Центрального банка и всей банковской системы страны, стало принятие 12 декабря 1��3 г. Конституции РФ.

Конституция Российской Федерации установила новые основы государственного устройства страны, что отразилось и на банковской системе.

В соответствии с Конституцией Россия является федера-цией, и при разграничении полномочий между Российской Федерацией и ее субъектами финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия и федеральные банки отнесе-ны к компетенции Российской Федерации (ст. 71).

В статье 7� Конституции говорится о Центральном банке РФ. Там устанавливается, что денежная эмиссия осуществляется ис-ключительно Центральным банком РФ. Защита и обеспечение устойчивости рубля называется в качестве основной функции Центрального банка, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.


�2

Глава 2

Таким образом, Конституция, во�первых, выделяет основ-ную функцию Банка России и, во�вторых, причисляет его к ор-ганам государственной власти. Вместе с тем в исчерпывающем списке органов, осуществляющих государственную власть в Российской Федерации (ст. 11), Центральный банк отсутствует. Налицо явное противоречие. Кроме того, в соответствии со ст. 10 Конституции государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Не ясно, к какой из трех ветвей власти отнести Центральный банк, поскольку Конституция об этом умалчи-вает. Очевидно, отнести Банк России к законодательным или судебным органам невозможно, следовательно, речь может идти только об исполнительной власти. Но это противоречило рассматривавшемуся выше Закону о Центральном банке, ст. 1 которого устанавливала, что Банк России независим от распоря-дительных и исполнительных органов государственной власти.

Таким образом, в тексте Конституции заложены противоре-чия в определении правового статуса Центрального банка, что не может не сказаться на его деятельности.

В соответствии с п. 1б ст. 114 Конституции Правительство Российской Федерации обеспечивает проведение в Российской Федерации единой финансовой, кредитной и денежной полити-ки. При этом ничего не сказано о роли Центрального банка, не ясно, как Банк России, будучи независимым, строит свои взаи-моотношения с Правительством в кредитно�финансовой сфере.

В связи с изменением системы органов государственной влас-ти изменился и порядок назначения Председателя Центрального банка. Ранее он назначался на должность и освобождался от должности Верховным Советом РСФСР. Поскольку Конститу-ция не предусматривала существования такого органа, порядок назначения изменился. Конституция установила, что Президент РФ представляет Государственной Думе кандидатуру на долж-ность Председателя Центрального банка и ставит вопрос о его


�3


освобождении от должности (ст. �3). Назначение на должность Председателя Центрального банка и отрешение его от должнос-ти относится к ведению Государственной Думы (ст. 103).

Таким образом, Конституция РФ внесла значительные изме-нения в правовой статус Центрального банка, что повлияло на всю банковскую систему страны.

Принятие Конституции неминуемо повлекло за собой из-менения в банковском законодательстве, чтобы привести его в соответствие с нормами Основного закона.

Такие изменения были внесены на основе Указа Президен-та РФ от 24 декабря 1��3 г. № 22�� «О мерах по приведению законодательства Российской Федерации в соответствие с Конституцией Российской Федерации»3�.

Приложение № 2 к данному Указу содержало перечень законодательных актов, признаваемых не действующими и не подлежащими применению органами государственной власти, органами местного самоуправления и их должностными лица-ми. Пункт � перечислял статьи банковского законодательства, которые не подлежали применению, в первую очередь ряд статей Закона о Центральном банке. Надо заметить, что закон, как акт, обладающий высшей юридической силой, может быть отменен или изменен только соответствующим органом законодатель-ной власти и не может быть отменен или изменен подзаконным нормативным актом, в том числе Указом Президента. Налицо грубое нарушение принципов законотворчества.

Пункт 23 отменял ряд положений Устава Центрального банка РФ.

И в том, и в другом пункте речь шла в большинстве случаев о статьях, говорящих о полномочиях более не существующего органа – Верховного Совета РСФСР.

3� Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1��3. № �2. Ст. �0�6.


�4

Глава 2

В результате правовое регулирование банковской системы было в целом приведено в соответствие с положениями Конс-титуции.

Таким образом, законодательные акты 1��0–1��3 гг. сформи-ровали основные черты правового статуса Центрального банка РФ, созданного на принципиально новых началах. Банк России был создан в качестве органа государственной власти, незави-симого от Правительства и наделенного рядом полномочий на осуществление функций государства в сфере банковского над-зора и контроля, а также регулирования денежного обращения. Нормы, определившие правовой статус Банка России, были в некоторой степени противоречивы, что в дальнейшем сказалось на состоянии и функционировании всей банковской системы.

§ 3. Правовое регулирование создания и развития акцио-нерных коммерческих банков

Центральный банк Российской Федерации, правовые основы создания которого были рассмотрены в предыдущем параграфе, представлял собой верхний уровень складывавшей-ся отечественной банковской системы. Нижний уровень также приходилось создавать почти с нуля. Его основу призваны были составить кредитные организации в форме акционерных ком-мерческих банков.

Установление правовых основ организации и деятельности кредитных учреждений нижнего уровня имело большое значе-ние, так как стабильность и эффективность любой банковской системы не только определяется функционированием ее верх-него уровня, но и зависит от каждого элемента системы.

Правовое регулирование создания и деятельности банков должно осуществляться на основе закона, в связи с чем 2 декабря 1��0 г. одновременно с Законом о Центральном банке


��


Верховный Совет РСФСР принял Закон «О банках и банковской деятельности в РСФСР»36.

Большое значение для регулирования банковской системы имеет точная формулировка основных понятий, определяющих ее элементы. В этой связи отметим, что рассматриваемый Закон начинался с понятия банка. Под банком в Законе понималось коммерческое учреждение, являющееся юридическим лицом, которому на основании данного Закона и в соответствии с лицензией, выдаваемой Центральным банком РСФСР, предо-ставлено право привлекать денежные средства от юридических и физических лиц и от своего имени размещать их на условиях возвратности, платности и срочности, а также осуществлять иные банковские операции. Как видим, главным квалифици-рующим признаком банка стало его законное право принимать вклады населения. Положение относительно иных банковских операций могло быть истолковано различным образом, а пото-му формулировку столь важного понятия следует признать не вполне удовлетворительной.

Кроме собственно банков, Закон предусмотрел существо-вание кредитных операций, не являющихся банками, которые могут выполнять отдельные банковские операции.

Банки могли образовываться на основе любой формы собственности, предусмотренной законодательством РСФСР, в том числе, с участием иностранного капитала, их деятельность должна была осуществляться на коммерческой основе.

Статья 2 Закона о банках и банковской деятельности в РСФСР была посвящена непосредственно банковской системе РСФСР. В ней говорилось, что банковскую систему РСФСР образуют Банк России, Банк внешней торговли РСФСР, коммерческие банки различных видов, а также другие кредитные учрежде-ния, получившие лицензию на осуществление отдельных видов 36 Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1��0. № 27. Ст. 3�7.


�6

Глава 2

банковских операций. Тем самым закреплялось монопольное положение Банка России на верхнем уровне банковской систе-мы, поскольку не предусматривалось создание других органов по контролю и надзору за банковской деятельностью.

Закон предусмотрел возможность создания специальных банков (банков развития) для финансирования отдельных целевых республиканских, региональных и иных программ, а также право банков образовывать союзы, ассоциации и другие объединения для координации своей деятельности и защиты своих интересов, если только деятельность таких объединений не направлена на монополизацию рынка банковских услуг.

Акционерные банки, зарегистрированные Банком России, получили право открывать на территории РСФСР и за ее преде-лами филиалы и представительства на основании законодатель-ства, действующего на соответствующей территории. Открытие банками филиалов за границей допускалось с разрешения Банка России, а представительств за границей – с его предварительным уведомлением (ст. 36).

Закон о банках и банковской деятельности предусмотрел существование двух государственных банков: Банка внешней торговли РСФСР и Сберегательного банка РСФСР. Они создава-лись на акционерной основе, но контрольный пакет акций при-надлежал Банку России, т.е. государству, поскольку последний являлся органом государственной власти. Наличие в банковской системе государственных банков характерно для многих стран мира и потому может рассматриваться как вполне естественное при закреплении в законодательном порядке действительно равных условий для них и для коммерческих банков.

Банки, входившие в банковскую систему России, осущест-вляли свою деятельность на основании лицензии, выдаваемой Центральным банком. В лицензии предусматривался круг операций, разрешенных данному банку. Право осуществлять


�7


банковские операции наступало только с момента получения лицензии.

Банк России получил право регистрировать уставы банков и вести реестр банков, получивших лицензии.

Для получения лицензии банк представлял в Центральный банк следующие документы: ходатайство о выдаче лицензии; учредительные документы (учредительный договор, Устав банка, протокол о принятии Устава и назначении руководящих органов банка); экономическое обоснование; данные о руководи-телях банка. В случае если за получением лицензии обращался иностранный банк, филиал банка�нерезидента или банк с учас-тием иностранного капитала, к списку необходимых документов добавлялись решение соответствующего органа иностранного учредителя (участника) о его участии в создании банка или открытии филиала на территории РСФСР, письменное согласие контрольного органа страны местопребывания иностранного учредителя и устав либо иной документ, подтверждающий ста-тус юридического лица и его опубликованные балансы за три предыдущих года.

В качестве основания для выдачи лицензии Закон предус-матривал несоответствие учредительного договора и устава действующему законодательству, а также неудовлетвори-тельное финансовое положение учредителей (по заключению аудиторской организации), угрожающее интересам вкладчиков и кредиторов банка.

Закон также устанавливал основания для отзыва лицензии на проведение банковских операций, в том числе: предоставление банком недостоверных данных в отчетности; осуществление банком операций, не предусмотренных лицензией; признание банка неплатежеспособным; нарушение банком антимонополь-ного законодательства. При этом отзыв лицензии действовал как решение о ликвидации банка.


��

Глава 2

Поскольку банковская деятельность крайне важна для эко-номики страны, лицензирование ее является общепринятым в мировой практике.

Слабым местом Закона можно признать положения, каса-ющиеся собственно банковских операций. Закон не определил понятие банковской операции, хотя это понятие является одним из важнейших в банковской деятельности и может рассматри-ваться как одно из основных понятий банковского права. От-сутствие официального определение данного понятия на прак-тике может сказаться на снижении эффективности реализации законодательной воли, поскольку «отношения, возникающие по поводу таких операций, составляют суть, сердцевину банковс-кой деятельности и определяющим образом влияют на предмет правового регулирования банковского законодательства…»37.

В статье � Закона перечислялись банковские операции и сделки, которые могли осуществлять банки, при этом не устанавливалось разграничение между операциями и сделка-ми, вследствие чего не понятно, что считать операцией, а что – сделкой банка. В число банковских операций и сделок вклю-чались следующие: привлекать вклады, предоставлять кредиты, осуществлять расчеты и кассовое обслуживание, открывать и вести счета, финансировать капитальные вложения, выпускать, продавать, покупать и хранить платежные документы и ценные бумаги, выдавать поручительства и гарантии за третьих лиц, приобретать права требования, покупать и продавать иностран-ную валюту, драгоценные камни, металлы и изделия из них, привлекать драгоценные металлы во вклады, привлекать и раз-мещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов, оказывать брокерские и консультационные услуги, осуществлять лизинговые операции. Данный список не являлся исчерпывающим, так как банкам дозволялось производить 37 Тосунян Г., Викулин А., Экмалян А. Банковское право. Общая часть. М., 1��. С. 1��.


��


другие операции и сделки по разрешению Центрального банка, выдаваемому в пределах его компетенции. При этом Закон запрещал банкам осуществлять операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредитных рисков. Запрещение банкам заниматься производством, торгов-лей и страхованием является достаточно распространенным в мировой практике, поэтому данное положение Закона вполне логично. Вместе с этим более рациональным было бы установ-ление исчерпывающего списка банковских операций, что было бы логично и с точки зрения гражданского законодательства, которое устанавливает основные правила осуществления таких операций.

Важность правового регулирования банковских операций для устойчивого развития банковской системы заключается в том, что в банковских операциях реализуются функции банков, т.е. в конечном счете функции всей банковской системы.

Одним из главных показателей банковской системы является ее финансовая стабильность, которая не в последнюю очередь зависит от стабильности каждого отдельного элемента системы, т.е. банка. В этой связи рассматриваемый Закон предусмотрел определенные положения, направленные на обеспечение фи-нансовой стабильности банков, защиту прав и интересов его кредиторов и вкладчиков.

Первым моментом, связанным с повышением финансовой стабильности банков, стал механизм резервирования части его средств на счетах в Центральном банке в соответствии с уста-навливаемыми последним требованиями.

В целях обеспечения ликвидности банков им предписыва-лось в обязательном порядке иметь свои страховые и резервные фонды, порядок формирования которых устанавливался устава-ми банков и Банком России. Кроме того, ст. 24 Закона предус-матривала обязанность банков соблюдать ряд экономических


�0

Глава 2

нормативов, устанавливаемых Центральным банком. К этим нормативам относились следующие: минимальный размер уставного капитала банка; предельное соотношение между раз-мером уставного капитала банка и суммой его активов с учетом оценки риска; показатели ликвидности баланса; минимальный размер обязательных резервов, размещаемых в Банке России; минимальный размер риска на одного заемщика; ограничение размеров валютного и курсового рисков; ограничения исполь-зования привлеченных депозитов для приобретения акций юридических лиц. Данные нормативы при условии их строгого соблюдения могли повысить надежность отдельных банков и, кроме того, послужить финансовым инструментом экономи-ческой политики Банка России. Но вышеперечисленный список экономических нормативов, установленный в ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности, полностью соответствовал списку, помещенному в ст. 24 Закона о Центральном банке. Это вызывает вопрос о целесообразности дублирования аналогич-ных положений в двух законах с точки зрения юридической техники.

Большое значение для охраны интересов кредиторов банков имело законодательное закрепление института банковской тайны. Статья 2� Закона о банках и банковской деятельности устанавливала, что банки, включая Банка России, гарантируют тайну по операциям, счетам и вкладам своих клиентов и коррес-пондентов. Для всех служащих банков устанавливалась обязан-ность хранить банковскую тайну. При этом Закон предусмотрел случаи, когда банк раскрывает сведения о счетах и вкладах своих клиентов. Справки по операциям и счетам юридических лиц могли выдаваться их вышестоящим органам, судам, следс-твенным органам, арбитражным судам, аудиторским органам, а также финансовым органам по вопросам налогообложения. Справки по счетам и вкладам граждан могли выдаваться судам и следственным органам по делам, находившимся в их производс-


9�


тве, в случаях, когда на денежные средства клиентов наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация иму-щества. В случае смерти клиента справки о его счетах и вкладах выдавались в соответствии с завещательным распоряжением соответствующей государственной нотариальной конторе или консульскому учреждению.

Арест на денежные средства и другие ценности, находивши-еся в банках, мог быть наложен только на основании решения судов или следственных органов.

Данный Закон заложил основы правового регулирования деятельности банков в новых условиях, послужил фундаментом для формирования нижнего уровня банковской системы.

Специфической чертой рассматриваемого банковского законодательства стало наличие низких ограничительных барь-еров для создания банков в плане требований к минимальному размеру капитала. В результате за семь лет было создано более 2,� тысяч банков. Только в 1��4 г. число банков увеличилось с 1 713 до 2 4�6 при средней величине уставного капитала 1 мил-лиард рублей, что равнялось примерно 220 тысячам долларов. Менее �% коммерческих банков имели уставной капитал свыше 1 миллиона долларов. Таким образом, лишь одно положение Закона предопределило наличие большого числа мелких банков как характерной черты складывавшейся банковской системы в рассматриваемый период.

Формирование модели управления российской банковской системой, в главных ее чертах, завершилось в 1�� г.

26 апреля 1�� г. был принят Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)»38. Фактически этот Закон представлял собой новый правовой акт, направленный на регулирование банковской системы страны. Со дня его вступления в силу утратил силу Устав Банка России. Если раньше правовое поло-3� Российская газета. 1��. 4 мая.


�2

Глава 2

жение Центрального банка определялось тремя документами: в общих чертах – Конституцией, более подробно – Законом о Центральном банке и развернуто – Уставом Банка России, то теперь основных документов осталось два. Соответственно новый Закон вобрал в себя многие нормы, ранее содержавшиеся в Уставе Центрального банка, отчего стал более объемным.

В России была избрана ориентация на вторую модель. Новая редакция Закона о Центральном банке подтвердила его незави-симость от Правительства и установила его подотчетность Госу-дарственной Думе Федерального собрания РФ. Вместе с тем ст. 1� Закона определила, что для реализации возложенных на него функций Банк России участвует в разработке экономической по-литики Правительства, а Председатель Банка России или один из его заместителей участвует в заседаниях Правительства. В свою очередь, министр финансов и министр экономики участвуют в заседаниях Совета директоров Центрального банка с совеща-тельным голосом. Банк России и Правительство информируют друг друга о предполагаемых действиях, координируют свою политику, проводят регулярные консультации. Таким образом, Закон нацелил Банк России на достаточно тесное сотрудничес-тво с Правительством в области кредитно�денежной политики, при этом не посягая на его независимость в принятии решений. Тем не менее ст. 22 определила, что Центральный банк не впра-ве предоставлять кредиты Правительству для финансирования бюджетного дефицита и покупать государственные ценные бумаги при их первичном размещении, за исключением тех случаев, когда это прямо предусмотрено законом о федеральном бюджете.

Для совершенствования управления денежно�кредитной системой при Банке России был создан Национальный банков-ский совет, состоящий из представителей палат Федерального Собрания, Президента, Правительства, Банка России, кредит-ных организаций, а также экспертов.


�3


Таким образом, к 1��6 г. сложилась модель управления бан-ковской системой, которая предполагала разделение обязаннос-тей в системе такого управления между рядом государственных органов и соответственно скоординированность их действий.

Вместе с тем важное место в системе управления банковской деятельностью отводилось и непосредственно Центральному банку.

Функции Банка России, закрепленные в Законе 1�� г., непосредственно связаны с его руководством банковской и кредитно�денежной системами. В этой связи из числа функций Центрального банка можно выделить следующие. Банк России является кредитором последней инстанции для кредитных ор-ганизаций, организует систему их рефинансирования; устанав-ливает правила осуществления расчетов в Российской Федера-ции; устанавливает правила проведения банковских операций; принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает их действие и отзывает их; осуществляет надзор за деятельнос-тью кредитных организаций и банковских групп (банковский надзор); регистрирует эмиссию ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами; осу-ществляет самостоятельно или по поручению Правительства Российской Федерации все виды банковских операций и иных сделок, необходимых для выполнения функций Банка России; устанавливает правила бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы Российской Федерации.

Простое перечисление данных функций Центрального бан-ка говорит о той значительной роли, которую он играет в про-цессе руководства банковской системой РФ. Как отмечает Я.А. Гейвандов, «Банк России приобрел функции государственного органа, осуществляющего банковское регулирование, банковс-кий надзор и контроль от имени РФ. Для реализации указанных


�4

Глава 2

функций на банк России возложены государственно�властные полномочия»3�.

Среди основных целей деятельности Банка России Закон 1�� г. выделил развитие и укрепление банковской системы РФ. При этом было особо подчеркнуто, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России.

В качестве важного инструмента Центрального банка стало его право устанавливать обязательные экономические норма-тивы для коммерческих банков. Установление обязательных нормативов не способствовало стабилизации банковской систе-мы в тех условиях, когда значительное количество банков было просто не способно эти нормативы выполнять. С 1 мая 1��6 г. было введено в действие Положение «Об обязательных резервах кредитных организаций, депонируемых в Центральном банке Российской Федерации». В соответствии с данным Положением было сокращено количество счетов, остатки по которым прини-мались в расчет обязательных резервов; было разрешено исклю-чать из суммы средств, подлежащих депонированию, остатки наличных денег в кассах кредитных организаций в пределах установленного лимита. Был введен новый порядок взыскания средств, подлежащих депонированию, и штрафов. Несмотря на совершенствование правового механизма, на 1 октября 1��6 г. около 200 кредитных организаций (более �% от их общего количества) не выполнили полностью или частично нормативы обязательного резервирования средств. Ими было недовнесено около 470 миллиардов рублей40.

Для осуществления своих функций в области банковского надзора и регулирования Банк России получил право проводить проверки кредитных организаций и их филиалов.

3� Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации: юриди-ческий статус, организация, функции, полномочия. М., 1��7. С. 17.40 ��7 г. // Деньги и кредит. 1��7. № 1. С. �.


��


Результатом активизации деятельности по проверке коммер-ческих банков стали более частые отзывы лицензий на соверше-ние банковских операций в 1��4–1�� гг. В 1��4 г. были лишены лицензий 6� банков, в первом полугодии 1�� г. – 71 банк, во втором полугодии – 1�4 банка41.

К 1��6 г. завершилось создание системы инспектирования коммерческих банков. При Центральном банке были созданы 44 управления и 36 отделов по инспектированию. За 2,� года они проверили около 2 тысяч банков и более 2 тысяч филиалов. Тем не менее �7% всех банков и �2% всех филиалов не проверялись свыше двух лет. В 1�� г. �0% всех проинспектированных бан-ков имели серьезные нарушения в работе42.

Таким образом, принятым к 1��6 г. законодательством Банк России был наделен значительными полномочиями по регулированию деятельности банковской системы РФ, в то же время сам являясь частью этой системы. Здесь было заложено определенное противоречие, которое, очевидно, до сих пор сказывается на эффективности осуществления Центральным Банком своих полномочий.

Изменение правовых основ банковской системы РФ было продолжено с принятием нового Федерального закона от 3 фев-раля 1996 г. «О банках и банковской деятельности». Принятие данного законодательного акта ознаменовало собой завершение процесса формирования банковской системы РФ с ее специфи-ческими чертами.

Сформировавшаяся к 1��7 г. банковская система Российской Федерации в 1�� г. вступила в системный кризис.

Финансовый кризис августа 1�� г. привел к обвальному обесценению курса рубля по сравнению с долларом, скачко-

41 Соловов В.И. Проблемы развития банковской системы Российской Федерации в современных условиях // Деньги и кредит. 1��6. № �. С. �1.42 Деньги и кредит. 1��6. № 1. С. 23.


�6

Глава 2

образному росту цен на товары и услуги, он повлек за собой и банковский кризис, привел к банкротству большого числа бан-ков, нанес ущерб интересам вкладчиков, миллионы их потеряли свои вклады. Доверие к банковской системе было подорвано. Восстановить это доверие – одна из задач, до сих пор стоящих перед субъектами банковской системы.

Кризис банковской системы имел много причин. В числе основных можно назвать, прежде всего, общий кризис рос-сийской экономики, связанный с продолжавшейся стагнацией производства, высокой внешней задолженностью, дефицитом бюджета, относительно небольшим размером ВВП. Спад произ-водства осложнил получение кредитов от предприятий. Кроме того, российские банки создавались и развивались в условиях высокой инфляции и не освоили в массе своей цивилизованных схем ведения бизнеса. Сказались и общемировые факторы: резкое снижение цен на нефть – основной источник дохода рос-сийской экономики, и общемировой финансовый кризис.

Системному банковскому кризису предшествовал латен-тный кризис: большая часть банковской системы являлась фактически несостоятельной, но продолжала функционировать. Существовавшие правовые механизмы не позволяли своевре-менно выявлять несостоятельные банки и избавляться от них, оздоравливая всю банковскую систему.

Непосредственным поводом для кризиса стало прекращение платежей и реструктуризация долга по ГКО�ОФЗ одновременно с замораживанием выплат частным иностранным инвесторам. 17 августа 1�� г. Центральный банк выпустил Указание «О приостановлении отдельных видов операций с ГКО-ОФЗ». Одновременно Правительство РФ издало Постановление «Об организации работы по погашению отдельных видов госу-дарственных ценных бумаг». 2� августа 1�� г. Президент РФ подписал Указ № 998 «О некоторых мерах по стабилизации финансовой системы Российской Федерации».


�7


Положения данных нормативных актов можно охаракте-ризовать как незаконные, поскольку они нарушили ряд статей Конституции РФ, Гражданского кодекса РФ, некоторых других законодательных актов. Одной из причин создавшейся ситуа-ции стало монопольное положение Банка России в управлении банковской системой страны.

Серьезным препятствием для восстановления банковской системы стало отсутствие законодательной базы для реструкту-ризации кредитных организаций. Вызванная кризисом необхо-димость осуществлять масштабную реструктуризацию банков повлекла за собой принятие законодательного акта, внесшего достаточно значительные изменения в банковскую систему. Речь идет о Федеральном законе от � июля 1�� г. № 144�ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций»43. В соответствии с данным Законом в банковской системе РФ появился новый, ранее отсутствовавший элемент – Агентство по реструктуриза-ции кредитных организаций. Однако после создания в России системы страхования вкладов Агентство по реструктуризации кредитных организаций было ликвидировано.

Кроме того, кризис отчетливо показал неустойчивость оте-чественной банковской системы, выявил пробелы и недостатки в соответствующем правовом регулировании.

Таким образом, в период формирования банковской системы России были заложены ее основные черты, которые сохраняют-ся и сегодня.

43 СЗ РФ. 1��. № 2�. Ст. 3477.


��

Глава 1

ЧАСТЬ 2. СОвРеМеннОе БАнКОвСКОе ПРАвО РОССИИ

ГЛАвА 1. ТеОРеТИЧеСКИе АСПеКТы БАнКОвС-КОГО ПРАвА

§ 1. Основные понятия банковского права

Банковское право – это дисциплина, которая фактически находится в стадии становления, еще только отвоевывает себе место под солнцем. Но ее возрастающее значение в теорети-ческой подготовке студентов�юристов не нужно доказывать и обосновывать. Динамично развивающаяся банковская система требует большого количества высокопрофессиональных кад-ров, несовершенство современного отечественного банковского законодательства тормозит экономическое развитие страны, таит в себе угрозу национальной безопасности.

Изучение банковского права целесообразно начать с его общетеоретических аспектов, с основополагающих понятий и определений, большинство из которых уже сформулировано в соответствующей учебной и научной литературе. Поскольку теоретические аспекты банковского права стали разрабаты-ваться и изучаться относительно недавно, то методологический аппарат не успел устояться, приобрести стабильность. Подходы даже к основным понятиям в разных источниках и у разных авторов различаются, и это затрудняет изучение студентами основ банковского законодательства.

Первое, с чего следует начать, – определить, каков предмет изучения, что такое собственно банковское право. Банковское право – это система правовых норм, регулирующих право-


99

Теоретические аспекты банковского права

отношения, которые возникают в процессе и в результате банковской деятельности.

Процесс выделения банковского права в отдельную отрасль права происходит в наше время. В целом выделение любой но-вой отрасли права зависит от важности ее роли для экономичес-кого и социально�политического развития страны, от степени ее теоретической и практической разработанности, а также от наличия особого предмета и метода регулирования.

Предметом регулирования со стороны банковского права выступают банковские правоотношения, объектом которых является банковская деятельность.

В соответствии с современными представлениями бан-ковское право должно включать в себя юридические нормы, регламентирующие следующие основные вопросы: 1) состав и элементы банковской системы, ее уровни, структуру, принци-пы внутреннего взаимодействия и распределения функций; 2) контроль над банками со стороны исполнительной и судебной власти; 3) правовой статус банков, порядок и процедуры их об-разования; 4)органы внутреннего управления банками; �)иму-щество банков, их права по его приобретению и распоряжению им; 6) банковские операции; 7) права клиентов и других заин-тересованных лиц; �) ответственность субъектов банковских правоотношений.

Банковская деятельность. Поскольку в определении банковского права присутствует понятие «банковская деятель-ность», необходимо уточнить, что это такое.

В общефилософском смысле деятельность – это специфичес-ки человеческий вид активности, имеющий ряд отличительных черт. Во�первых, деятельность связана с целеполаганием. Во�вторых, она детерминируется как объективными обстоятельс-твами, так и субъективными намерениями людей. В�третьих, деятельность выполняет не только адаптивную, но и преобра-зующую функцию относительно окружающего мира. Деятель-


100

Глава 1

ность служит источником происхождения разнообразных форм общественной жизни.

Что касается банковской деятельности, то в современном отечественном законодательстве и официальных источниках ее определение отсутствует. Но в учебной литературе неод-нократно предпринимались попытки сформулировать данное определение, что крайне важно не только в теоретическом, но и в практическом плане, потому что наличие такого пробела затрудняет работу по дальнейшему совершенствованию бан-ковского законодательства.

По мнению Н.Ю. Ерпылевой, понятие «банковская деятель-ность» можно толковать как в узком, так и в широком смысле: «В узком смысле банковская деятельность будет представлять собой совокупность банковских операций, которое есть не что иное, как форма реализации функций банков. В широком смысле банковская деятельность включает не только комплекс банковских операций, но и порядок организации и функциони-рования банков…»44

На основе обстоятельного анализа в работе коллектива авто-ров дается такое определение: «В российском законодательстве под банковской деятельностью понимается предприниматель-ская деятельность кредитных организаций, а также деятельность Банка России (его учреждений), направленная на систематичес-кое осуществление банковских операций (либо обусловленная ими) на основании: для Банка России и его учреждений – Закона о банке России; для кредитных организаций – специального разрешения (лицензии) Банка России, полученного после го-сударственной регистрации кредитной организации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством»4�. Как ви-дим, данное определение содержит указание на некоторые спе-

44 Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право. М., 2004. С. 1�.4� Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Рос-сийской Федерации. Общая часть. М., 1��. С. 227.


101


цифические черты, присущие современной банковской системе и банковскому праву (например, получение лицензии и наличие государственной регистрации).

Несколько иное определение предлагает О. Олейник, ко-торая понимает под банковской деятельностью совокупность постоянно или систематически осуществляемых по поводу де-нег и иных финансовых инструментов операций разных видов, объединенных общей целью46.

Мы предлагаем еще более упрощенное, но приемлемое опре-деление банковской деятельности как предпринимательской деятельности кредитных учреждений, направленной на систематическое осуществление банковских операций.

При этом необходимо учитывать, что совокупность банков-ских операций преобразуется в деятельность при наличии оп-ределенных признаков: системности осуществления операций, постоянства и длительности их осуществления, целенаправлен-ности всех операций, вместе взятых. Таким образом, разовое осуществление одной или нескольких банковских операций еще нельзя считать банковской деятельностью.

Банки и кредитные организации. Для рассмотрения правового регулирования банковской деятельности одним из основополагающих является вопрос, какие именно учреждения попадают под это правовое регулирование, являются объектом банковского права, т.е. что такое банк.

По законодательству Российской Федерации банком счи-тается кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц, размещать указанные средства от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности,

46 Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., 1��. С. 27.


102

Глава 1

срочности, открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц.

В установленном Законом о банках и банковской деятель-ности определении банка присутствует понятие кредитной организации. В соответствии с тем же Законом кредитная организация – это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные данным Федеральным законом. Таким образом, каждый банк – это кредитная организация. Но существовали и существуют учреждения, которые нельзя назвать собственно банками, но которые выполняют сходные с ними функции, занимаются некоторыми видами банковской деятельности и попадают под действие банковского права. Они называются небанковскими кредитными организациями. В этой связи в современной литературе отмечается, что банки являются основным финансовым институтом, связанным с комплексным осуществлением банковской деятельности, а небанковские кредитные организации вторичны по отношению к ним и специализируются на проведении отдельных операций. Это соответствует закону, который устанавливает, что небан-ковская кредитная организация – это кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные законом.

Таким образом, законодательство РФ предусматривает существование кредитных организаций, которые делятся на банки и небанковские кредитные организации, и критерием такого деления выступают количество и виды выполняемых операций.

Функции банков. Рассмотрение видов кредитных учрежде-ний невозможно без акцентирования внимания на их функциях, поскольку именно функции и определяют многообразие видов.


103


Функции банков – это их основные задачи, то, для чего они созданы. Функции банков имеют экономическую природу и сводятся к следующим основным моментам:

1) мобилизация временно свободных денежных средств и размещение их от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, срочности и платности в форме кредитования государства, юридических и физических лиц;

2) осуществление финансовых расчетов и формирование платежной системы государства;

3) осуществление денежной эмиссии в банкнотной и депо-зитной формах;

4) осуществление функций профессионального участника рынка ценных бумаг путем выпуска и размещения фондовых ценностей;

�) осуществление консультационных услуг по финансовым и экономическим вопросам путем сбора, анализа и распростра-нения соответствующей информации47.

Реализация этих функций производится посредством оп-ределенного набора банковских операций, устанавливаемого законодательством.

Принципы банковского права. Важную роль в развитии банковского законодательства играют принципы банковского права. «Принципы права являются своеобразной системой коор-динат, в рамках которой развивается соответствующая отрасль права и одновременно вектором, определяющим направление развития этой отрасли, что особенно актуально для банковского права...»4� По сравнению с нормами права, принципы имеют более общий характер, нормы права должны согласовываться с принципами права.

47 Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: понятие, пред-мет, система // Государство и право. 2000. № 2. С. 77.4� Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Принципы банковского права // Госу-дарство и право. 1��. № 11. С. 47.


104

Глава 1

Принципы банковского права Российской Федерации сформулированы в работах Г. Тосуняна и А. Викулина. Авторы делят их на две группы: 1) принципы построения и развития банковской системы Российской Федерации; 2) принципы, оп-ределяющие порядок осуществления банковской деятельности.

В первую группу входят: принцип двухуровневого пос-троения банковской системы РФ, принцип экономического районирования при построении Банка России и принцип поли-субъектности верхнего уровня банковской системы.

Во вторую группу входят следующие основные принципы. Во�первых, принцип независимости Банка России от других органов государственной власти. Независимость крайне важна для Центрального банка, она определяет методы и эффектив-ность его работы.

Во�вторых, разрешительный принцип банковского регули-рования. Упрощенно он выражается в формуле «запрещено все, что не разрешено». В современном законодательстве Российской Федерации этот принцип реализуется далеко не в полной мере. Это естественно, поскольку особая значимость банковской де-ятельности требует особого контроля.

В�третьих, принцип исключительной правоспособности кредитных организаций, в соответствии с которым существуют жесткие ограничения для банковской деятельности, причем для осуществления каждого вида деятельности нужна лицензия.

Также необходимо отметить принцип банковской тайны, принцип срочности и возвратности банковских средств в процессе осуществления банковской деятельности и принцип платности за оказанные банковские услуги.

Указанные принципы составляют неотъемлемую часть банковского права, опосредованно участвуя в регулировании соответствующих правоотношений.

Источники банковского права. Под источником позитивно-го права принято понимать «форму выражения государственной


10�


воли, направленной на признание факта существования права, на его формирование, изменение или констатацию факта пре-кращения существования права определенного содержания»4�. Как отмечает М.Н. Марченко, «будучи одним из фундаменталь-ных понятий теории права, источник права… имеет большое теоретическое и практическое значение»�0. Теория государства и права знает следующие основные источники права: юриди-ческий обычай, закон, подзаконный нормативный акт, судебный прецедент, нормативный договор, правовая доктрина. Важность и значение этих источников не одинаковы для различных пра-вовых семей. Один из наиболее видных теоретиков типологии правовых систем, французский ученый Р. Давид, считал, что до 1�17 г. Россия входила в романо�германскую правовую семью. В пользу его точки зрения говорит совпадение таких значимых признаков, как деление права на частное и публичное, разграни-чение материального и процессуального права, закон как основ-ной источник права, широкое распространение кодификации, правоприменительная, а не правоустановительная роль судов. Несмотря на это, ряд исследователей не согласны с Р. Давидом, поскольку считают важным учитывать при выделении и разгра-ничении правовых систем такие критерии, как происхождение и историческое развитие права, своеобразие юридического мышления, специфику правовых институтов, происхождение и способы толкования источников права, идеологическое влия-ние на право. Учитывая эти критерии, не трудно убедиться, что развитие права в России имело и имеет свои особенности. Но в любом случае некоторые выводы Р. Давида представляются крайне важными. Так, характеризуя российское право, он писал: 4� Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1��6 С. 3�.�0 Марченко М.Н. Источник права: понятие, содержание, система и соотношение с формой права // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 2002. № �. С. 3.


106

Глава 1

«Созданное законодательным путем, право представляло собой не выражение сознания и традиции народа, как в других странах Европы, а произвольное творение самодержавного властителя, привилегию буржуазии. Этот властитель был поставлен над за-коном»�1. Далее он отмечал, что основным источником русского права, как и в странах романо�германской правовой семьи, яв-лялся закон, но понимание его как источника права отличалось: «В странах романо�германской правовой семьи значение закона видят в том, что он является наиболее ясным и удобным спосо-бом выражения норм права», в России же первенство закона связано с тем, что «в нем видят наиболее естественный способ создания права»�2.

Таким образом, опираясь на теоретические выводы Р. Давида, можно выделить следующие основные источники банковского права Российской Федерации: Конституция РФ, федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства, нормативные акты Центрального банка РФ.

Источником банковского права являются те статьи Консти-туции РФ, которые имеют отношение к правовой регламентации банковской деятельности, организации денежного обращения и полномочиям Центрального банка. В качестве примера можно привести п. 1, 2 ст. 7�, где говорится, что денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком РФ и что защита и обеспечение устойчивости рубля – основная функция Центрального банка РФ, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

В современной юридической науке законом считается «при-нимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативный правовой акт, выражающий государствен-ную волю по ключевым вопросам регулирования общественной

�1 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы сов-ременности. М., 1��. С. 11�.�2 Там же. С. 1��.


107


и государственной жизни»�3. Федеральное законодательство включает в себя ряд источников, непосредственно связанных с правовым регулированием банковской деятельности. В первую очередь необходимо отметить Гражданский кодекс РФ, а также федеральные законы «О Центральном банке Российской Феде-рации (Банке России)», «О банках и банковской деятельности», «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», «О реструктуризации кредитных организаций», «О валютном регулировании и валютном контроле» и некоторые другие.

Указы Президента РФ, постановления Правительства, норма-тивные акты Центрального банка РФ относятся к подзаконным нормативным актам. Они не должны противоречить федераль-ному законодательству и принимаются во исполнение его.

§ 2. Понятие и сущность банковской системы

Является аксиомой положение о том, что банковская де-ятельность не может осуществляться вне системы. Банковская система – это исторически сложившаяся и закрепленная зако-нодательно форма организации функционирования в стране специализированных кредитных учреждений.

Как денежная и финансовая системы, банковская система несет на себе значительные национальные черты, она формиру-ется и преобразуется под влиянием целого комплекса факторов, характерных для данного региона.

Банковская система функционирует на базе законов и соот-ветствующих подзаконных актов, образующих в совокупности инфраструктуру, закрепляющую и регулирующую ее.

Банковская система – это сложная, входящая в системы бо-лее высокого уровня, самоорганизующуюся и исторически сло-жившаяся под воздействием внешних и внутренних процессов �3 Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1��6. С. 36.


10�

Глава 1

система, которая характеризуется реактивной законодательной и адаптивной внутренней упорядоченностью связей между от-дельными элементами и с внешней средой, способная активно влиять на внешнюю среду и ее регулирующие воздействия.

Любая система представляет собой совокупность элементов, ее образующих и соединенных особыми связями.

Это положение верно и для социальных систем, к которым можно отнести и банковскую систему.

Поскольку речь идет о банковской системе, логично предпо-ложить, что основным ее элементом будет банк. Понятие банка и небанковской кредитной организации было сформулировано в предыдущем параграфе.

Кроме банков и кредитных организаций, закон определяет такое понятие, как иностранный банк, под которым понимается банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Рассмотрим, какие элементы входят в состав банковской системы Российской Федерации. В соответствии с Законом о банках и банковской деятельности банковская система РФ состоит из Банка России, кредитных организаций, филиалов и представительств иностранных банков. Иногда в состав бан-ковской системы включают также банковскую инфраструктуру, банковское законодательство, банковский рынок. По нашему мнению, банковское законодательство является не элементом банковской системы, а инструментом управления этой системой. Заслуживает внимания точка зрения, предлагающая включить в понятие банковской системы союзы и ассоциации кредитных организаций как важный элемент механизма самоуправления банковской системы. В соответствии со ст. 3 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации имеют право создавать союзы и ассоциации для защиты и представления ин-тересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения


10�


научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению совместных задач кредитных органи-заций. Таким союзам и ассоциациям запрещено осуществлять банковские операции, целью их деятельности является не получение прибыли, а защита интересов организаций�членов и координация их усилий по различным направлениям. Круп-нейшей из них в Российской Федерации является Ассоциация российских банков.

Таким образом, банковская система включает в себя не только те учреждения, которые занимаются осуществлением банковских операций, но и органы, которые регулируют или обслуживают деятельность банковской системы.

С учетом сложности понятия «кредитная организация» можно выделить следующие основные субъекты банковской системы:

1. Центральные банки – самостоятельные, но подконтроль-ные государству кредитные организации.

Организационно�правовые формы центральных банков могут, по сути, представлять собой унитарный банк со полным участием государства в его капитале (РФ), систему независимых банков, в совокупности выполняющих функции Центрального банка (Федеральная резервная система в США), акционерное общество с различной долей участия государства или объ-единение типа ассоциации как с участием государства, так и без него. В большинстве стран центральные банки являются государственными, но даже в тех случаях, когда центральный банк формально не принадлежит государству или государство владеет лишь частью его капитала (например, в Банке Японии), его действия строго регламентированы законодательством.

2. Агентства по реструктуризации кредитных организаций (АРКО) или Корпорации страхования вкладов (США – Феде-ральная корпорация страхования депозитов; Канада – Бюро над-


110

Глава 1

зора за финансовыми учреждениями; Германия – Федеральное ведомство по контролю над банками и т.д.).

3. Банки (кредитные учреждения) с контрольным пакетом в акционерном капитале, принадлежащим государству (Цен-тральному банку, Правительству) осуществляют банковскую деятельность хотя и под достаточно жестким контролем, но с высоким уровнем государственной гарантии, что определяет и высокий уровень доверия к ним.

Эти «государственные» банки, являясь правительственными агентами, берут на себя значительную нагрузку по реализации денежно�кредитной политики, в связи с чем в их функции и операции входит:

� работа с бюджетными счетами;� работа со средствами спецфондов льготного кредитова-

ния;� кредитование инвестиционных проектов, в том числе, из

средств Бюджета развития Российской Федерации и т.д.Этот элемент банковской системы России представлен, на-

пример, Сбербанком РФ.4. Универсальные коммерческие банки (кредитные уч-

реждения). Отличительной чертой является осуществление полного комплекса банковской деятельности по привлечению и размещению ресурсов, расчетам и инвестициям, операциям с валютой, ценными бумагами, драгоценными металлами, а также депозитарные и консультационные услуги. Число таких банков в России велико.

�. Специализированные коммерческие банки (кредитные учреждения). Специализация банка идентифицируется в его на-звании, приоритетах политики или в рекламном лозунге и может иметь различные базовые классификационные признаки.

6. Небанковские кредитные организации – НКО (кредитные учреждения банковского типа).


��


7. Коммерческие объединения кредитных организаций или объединения с участием кредитных организаций. Они создают-ся путем заключения соответствующего договора между учас-тниками с делегированием полномочий или на основе участия ведущей структуры в капитале подчиненных. Целью подобных объединений может быть проведение совместных операций, реализация совместных программ и проектов с целью извлече-ния прибыли, развития, успешной нейтрализации конкурентов, управления рисками.

�. Филиалы и представительства иностранных банков, которые действуют в российской банковской системе в рамках жестких надзорных нормативов и квот, ограничиваясь обычно обслуживанием зарубежных физических и юридических лиц.

Вся раскрытая выше структура банковской системы России может быть легко представлена в виде двухуровневой схемы. Верхний уровень банковской системы занимает Центральный банк Российской Федерации, нижний представлен иными кре-дитными организациями. Двухуровневая банковская система в современной теории считается оптимальной и в мировой прак-тике широко распространена. Но некоторые авторы оспаривают положение о двухуровневом характере организации банковской системы в России. Так, по мнению Я.А. Гейвандова, «с учетом особенностей правового статуса банковских и небанковских ор-ганизаций, представительств и филиалов иностранных банков уровней банковской системы оказывается несколько больше»�4. Тем не менее представляется более обоснованным положение о существовании двух уровней банковской системы.

Принцип двухуровневого построения банковской системы РФ включается исследователями в число основных принципов банковского права��. На определенных этапах развития банковс-

�4 Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации: юриди-ческий статус, организация, функции, полномочия. М., 1��7. С. 14.�� См.: Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Принципы банковского права //


112

Глава 1

кая система может быть одноуровневой. Такая система характерна для первого периода развития банковской системы, когда много-численные кредитные организации являлись независимыми друг от друга, их взаимодействие никем не координировалось, все они могли выполнять любые принятые в то время банковские операции, руководствуясь действующим законодательством. Одноуровневая система существует и в том случае, когда в стране есть только одна банковская организация, имеющая разветвлен-ную сеть филиалов; это характерно для социалистических стран, в том числе для бывшего СССР.

В случае с двухуровневой банковской системой она распада-ется на две неравные части, связанные между собой отношениями подчиненности. Первую часть составляют органы управления банковской системой, наделенные определенными властными полномочиями, в том числе Центральный банк. Второй уровень представлен совокупностью кредитных организаций, которые объявляются однопорядковыми и осуществляют скоординиро-ванную деятельность. Критерием отнесения элементов банковс-кой системы к тому или иному уровню является их положение в системе, обусловленное отношениями субординации.

Таким образом, банковская система Российской Федерации имеет в настоящее время двухуровневое строение и состоит из следующих элементов: первый уровень – Банк России; второй уровень – все остальные элементы банковской системы, т.е. сою-зы и ассоциации кредитных организаций, коммерческие банки, небанковские кредитные организации, банковская инфраструк-тура, банковский рынок.

При анализе основных параметров организационно�правового регулирования банковской системы России невольно возникает соблазн сравнить ее с аналогичными системами зарубежных стран, выяснить, в какой мере российское законодательство в

Государство и право. 1��. № 11.


113


данной сфере соответствует мировой практике. Поэтому для примера рассмотрим структуру банковских систем некоторых зарубежных государств.

Структура современной банковской системы Испании состо-ит из следующих элементов:

1) Государственные кредитные учреждения. К ним относятся: Центральный Банк – Банк Испании, а также Ипотечный банк, Строй�банк, Промышленный банк, Сельскохозяйственный кре-дитный банк, Банк местного кредитования, Центральная касса по кредитованию мореплавания и рыболовства, Внешнеэкономи-ческий банк.

2) Частные банки.3) Сберегательные кассы.4) Кредитные кооперативы�6.Как видим, для этой системы характерно наличие относитель-

но большого количества государственных кредитных учрежде-ний. Но основным звеном в банковской системе страны являются частные банки, которые подразделяются на национальные, регио-нальные, местные и иностранные; все они подвергаются жесткой регламентации и контролю со стороны правительства. Серьезную конкуренцию банкам составляют сберегательные кассы.

Важную роль в банковской системе Испании играет Банк Ис-пании, который наделен правом применять санкции к кредитным учреждениям, проводить проверки их деятельности. Может при-менять санкции в случае серьезных нарушений и Министерство экономики и финансов.

Достаточно необычна для государства с капиталистической экономикой банковская система Италии. Она является двух-уровневой. Первый уровень представлен Банком Италии, второй – кредитными банками. Они подразделяются на следующие категории:�6 См.: Голубев С. Государственное управление банковской системой в Испании // Право и жизнь. 2000. № 2�. С. 1�7.


114

Глава 1

государственные (публично�правовые) банки,банки национальных интересов,обычные банки,кооперативные банки,сберегательные и ссудные банки 1�го класса,сельскохозяйственные и ремесленные банки,отделения иностранных банков в Италии,центральные кредитные учреждения�7.Система органов, осуществляющих контроль над деятельнос-

тью банковской системой Италии, состоит из Центрального банка Италии, министра казначейства и межминистерского Комитета по кредитованию и сбережениям.

Интересно сравнить банковскую систему РФ с банковской системой США (см. часть 3 данной работы).

Таким образом, в каждом современном государстве есть своя банковская система, которая образована банками и небанковски-ми кредитными организациями различного вида и назначения. В каждом государстве банковская система выполняет, как правило, одинаковые функции, но построение этой системы в разных госу-дарствах различается, что зависит от ряда национальных особен-ностей страны и ее экономики, а также политического режима. Большое влияние на банковскую систему оказывает форма госу-дарственного устройства, степень участия банковской системы в реализации политики правительства, система взаимоотношений между правительством и центральным банковским учреждени-ем. В любом случае, банковская система играет крайне важную роль в развитии экономической системы государства, а потому требует регулирования со стороны соответствующих государс-твенных органов. Специфика этого регулирования определяется законодательством каждой конкретной страны.

�7 См.: Голубев С. Государственное управление банковской деятель-ностью в Италии // Право и жизнь. 2000. № 27. С. 1��.


11�


§ 3. Государственное регулирование банковской де-ятельности

Банковская деятельность, являясь важнейшим звеном фи-нансово�экономической деятельности государства, нуждается в определенном управлении. Среди правоотношений, связанных с функционированием банковской системы, большее место зани-мают правоотношения публично�правового характера. В этой связи управление банковской системой должно осуществляться при непосредственном участии государства в лице специальных органов.

Как отмечается в современной литературе, для банковско-го права характерны публично�правовой и частно�правовой методы регулирования��. При этом «под методами банковского права следует понимать совокупность юридических приемов, способов и средств, с помощью которых осуществляется пра-вовое регулирование общественных отношений, составляющих предмет банковского права»��.

Некоторые авторы, анализируя вопрос о методах правового регулирования современной банковской системы, приходят к выводу о том, что наряду с гражданско�правовым и публично�правовым методами правомерно говорить о комплексном мето-де банковского права. К числу характерных черт комплексного метода они относят применение преимущественно способов косвенного (экономического) воздействия на участников право-отношений, а также сочетание регулирования соответствующих общественных отношений путем издания нормативно�правово-го акта и заключения договора, имеющего гражданско�правовой характер60.�� Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1��. С. 32.�� Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Рос-сийской Федерации. Общая часть. М., 1��. С. 112.60 Там же. С. 11�, 11�.


116

Глава 1

В некоторых исследованиях прослеживается иной подход к методам правового регулирования банковской деятельности, в частности, выделяются координационный и субординационный материально�правовые методы61. В случае субординационного метода регулирования можно говорить о преобладании таких аспектов, как неравный статус участвующих в правоотно-шениях субъектов, подчиненность одних субъектов другим, наличие организационно�распорядительных функций одного субъекта по отношению к другому, большое число предписаний императивного характера. Напротив, координационный метод предполагает отсутствие отношений прямой подчиненности, преобладание предписаний диспозитивного характера и т.д.

Выделяя в рамках единого метода правового регулирования диспозитивный и императивный методы, необходимо учиты-вать, что преобладание одного из них зависит от преобладания одного из основных способов правового регулирования: обязы-вания, дозволения или запрета.

Некоторые исследователи признают целесообразным выделять наряду с государственным регулированием прямое государственное управление62. Под государственным управле-нием понимается целенаправленное воздействие государства через систему его органов и должностных лиц на общественные процессы. Для метода прямого государственного управления характерно непосредственное вмешательство соответствующих государственных органов и должностных лиц в сферу регули-руемых отношений. В этом случае можно говорить о наличии большого числа подзаконных нормативных актов, содержащих императивные правовые нормы. Прямое государственное уп-

61 Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: понятие, пред-мет, система // Государство и право. 2000. № 2. С. �2.62 Голубев С. Государственное управление банковской системой России // Право и жизнь. 1��. № 23.


117


равление характерно для стран с авторитарным и тоталитарным политическими режимами.

Для демократических государств более характерным яв-ляется осуществление государственного управления в форме государственного регулирования. При этом среди методов воздействия преобладают экономические методы. Нормы права чаще содержат не императивные предписания, а устанавливают определенные экономические нормативы, определяют механиз-мы стимулирования и разрешения споров.

Каковы цели государственного управления банковской де-ятельностью? Несомненно, они определяются целями государс-твенной экономической политики, а экономическая политика любого государства преследует, прежде всего, цели экономичес-кого роста и стабильности. Поэтому к целям государственного управления банковской системой можно отнести следующие: обеспечение стабильности финансовой системы, обеспечение эффективности использования банками общественных средств, мобилизацию банковской системы на решение стоящих перед государством экономических и политических задач, обеспече-ние сохранности денежных средств населения, организацию денежного рынка страны и платежной системы, регулирование конкуренции на банковской рынке, обеспечение открытости рынка банковских услуг для всех социальных групп населения.

Цели государственного регулирования банковской системы подразумевают установление общих правовых рамок банковс-кой деятельности и основ структурного построения банковской системы. Большое значение имеет создание правовых рамок организации контроля и надзора за банковской деятельностью. Стабильное развитие банковской системы возможно только при эффективном управлении ею со стороны государственных органов.

Органы государственной власти, осуществляющие регули-рование банковской системы в Российской Федерации, осущест-


11�

Глава 1

вляют согласованные совместные действия, без постоянной координации между ними эффективное управление было бы невозможно. Это позволяет поставить вопрос о необходимости четкого разграничения полномочий между ними, о создании условий для осуществления взаимодействия, об исключении дублирования полномочий в рассматриваемой сфере.

Важное место в системе управления банковской системой РФ занимает Президент РФ. Являясь главой государства, Пре-зидент руководит всеми вопросами экономического, в том числе кредитно�финансового, характера, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти (с. �0 Конституции РФ).

Президент РФ представляет Государственной Думе кандидатуру Председателя Банка России и ставит вопрос об освобождении его от должности (ст. �3 Конституции РФ). Он направляет трех человек в Национальный банковский совет. С ним согласовываются и кандидатуры членов Совета директоров Банка России. В связи с этим Центральный банк обязан обеспе-чить Президента всей необходимой информацией о состоянии и функционировании банковской системы.

В соответствии с законодательством важное место в системе регулирования деятельности банковской системы отводится Государственной Думе Федерального Собрания РФ.

В соответствии со ст. � Федерального закона «О Центральном банке (Банке России)» Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации. Это про-является в том, что Государственная Дума:

назначает на должность и освобождает от должности Предсе-дателя Банка России по представлению Президента Российской Федерации;

назначает на должность и освобождает от должности членов Совета директоров Банка России (далее — Совет директоров)


��9


по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом Российской Федерации;

направляет и отзывает представителей Государственной Думы в Национальном банковском совете в рамках своей квоты (квота составляет три человека);

рассматривает основные направления единой государс-твенной денежно�кредитной политики и принимает по ним решение;

рассматривает годовой отчет Банка России и принимает по нему решение;

принимает решение о проверке Счетной палатой Российской Федерации финансово�хозяйственной деятельности Банка Рос-сии, его структурных подразделений и учреждений. Указанное решение может быть принято только на основании предложения Национального банковского совета;

проводит парламентские слушания о деятельности Банка России с участием его представителей;

заслушивает доклады Председателя Банка России о де-ятельности Банка России (при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно�кре-дитной политики).

Приведенный список показывает, что Государственная Дума наделена значительными полномочиями в плане руководства банковской системой.

Имеет отношение к руководству банковской системой и Совет Федерации, который направляет двух человек в Нацио-нальный банковский совет (ст. 12 Закона о Центральном банке). На этом функции Совета Федерации по руководству банковской системой заканчиваются.

Довольно значительную роль в управлении банковской сис-темой играет Правительство РФ. Эта роль проявляется, прежде всего, во взаимоотношениях Правительства и Банка России.


120

Глава 1

Центральный банк Российской Федерации, как известно, является в соответствии с законодательством независимым от других органов государственной власти и подотчетен Государс-твенной Думе. Тем не менее его отношения с Правительством являются достаточно тесными.

В соответствии с действующим законодательством Банк России участвует в разработке экономической политики Пра-вительства Российской Федерации. Председатель Банка России или по его поручению один из его заместителей участвует в за-седаниях Правительства Российской Федерации, а также может принимать участие в заседаниях Государственной Думы при рассмотрении законопроектов, касающихся вопросов экономи-ческой, финансовой, кредитной и банковской политики.

Министр финансов и министр экономического развития и торговли Российской Федерации или по их поручению по одному из их заместителей участвуют в заседаниях Совета директоров с правом совещательного голоса.

Банк России и Правительство Российской Федерации ин-формируют друг друга о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение, координируют свою политику, проводят регулярные взаимные консультации.

Банк России консультирует Министерство финансов Россий-ской Федерации по вопросам графика выпуска государственных ценных бумаг и погашения государственного долга Российской Федерации с учетом их воздействия на состояние банковской системы Российской Федерации и приоритетов единой госу-дарственной денежно�кредитной политики.

В законодательстве особо отмечается, что Банк России не вправе предоставлять кредиты Правительству Российской Фе-дерации для финансирования дефицита федерального бюджета, покупать государственные ценные бумаги при их первичном размещении, за исключением тех случаев, когда это предусмат-ривается федеральным законом о федеральном бюджете. Банк


121


России не вправе предоставлять кредиты для финансирования дефицитов бюджетов государственных внебюджетных фондов, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюдже-тов.

Средства федерального бюджета и государственных вне-бюджетных фондов хранятся в Банке России, если иное не установлено федеральными законами.

Кроме того, Банк России без взимания комиссионного возна-граждения осуществляет операции со средствами федерального бюджета, государственных внебюджетных фондов, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, а также операции по обслуживанию государственного долга Российской Федерации и операции с золотовалютными резервами.

Банк России и Министерство финансов Российской Федера-ции в необходимых случаях заключают соглашения о проведе-нии указанных выше операций по поручению Правительства Российской Федерации.

Играет некоторую роль в руководстве деятельностью бан-ковской системы и Счетная палата РФ.

Счетная палата Российской Федерации в соответствии со ст. 1� Федерального закона от 11 января 1�� г. № 4�ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации» (в ред. от 0�.02.200�) осуществляет проверки финансово�хозяйственной деятельности Центрального банка Российской Федерации, его структурных подразделений и учреждений. Указанные проверки осущест-вляются в соответствии с решениями Государственной Думы, принимаемыми только на основании предложений Националь-ного банковского совета.

По воле законодателей в России появился еще один орган, деятельность которого связана с управлением банковской сис-темой страны, – Национальный банковский совет.

В соответствии со ст. 12 Закона о Центральном банке Наци-ональный банковский совет является коллегиальным органом


122

Глава 1

Банка России. Численность Национального банковского совета составляет 12 человек, из которых двое направляются Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации из числа членов Совета Федерации, трое – Государственной Думой из числа депутатов Государственной Думы, трое – Президентом Российской Федерации, трое – Правительством Российской Федерации. В состав Национального банковского совета входит также Председатель Банка России.

Председатель Национального банковского совета избира-ется членами Национального банковского совета из их числа большинством голосов от общего числа членов Национального банковского совета. Председатель Национального банковского совета осуществляет общее руководство его деятельностью, председательствует на его заседаниях.

В компетенцию Национального банковского совета входит:1) рассмотрение годового отчета Банка России;2) утверждение на основе предложений Совета директоров

на очередной год не позднее 1� декабря предшествующего года:общего объема расходов на содержание служащих Банка

России;общего объема расходов на пенсионное обеспечение, стра-

хование жизни и медицинское страхование служащих Банка России;

общего объема капитальных вложений;общего объема прочих административно�хозяйственных

расходов;3) утверждение при необходимости на основе предложений

Совета директоров дополнительных расходов на содержание служащих Банка России, на пенсионное обеспечение, страхова-ние жизни и медицинское страхование служащих Банка России, дополнительных капитальных вложений, а также утверждение прочих дополнительных административно�хозяйственных расходов;


123


4) рассмотрение вопросов совершенствования банковской системы Российской Федерации;

�) рассмотрение проекта основных направлений единой государственной денежно�кредитной политики и основных направлений единой государственной денежно�кредитной по-литики;

6) решение вопросов, связанных с участием Банка России в капиталах кредитных организаций;

7) назначение главного аудитора Банка России и рассмотре-ние его докладов;

�) ежеквартальное рассмотрение информации Совета дирек-торов по основным вопросам деятельности Банка России:

реализации основных направлений единой государственной денежно�кредитной политики;

банковского регулирования и банковского надзора;реализации политики валютного регулирования и валютно-

го контроля;организации системы расчетов в Российской Федерации;исполнения сметы расходов Банка России;подготовки проектов законодательных актов и иных норма-

тивных актов в области банковского дела;�) определение аудиторской организации — аудитора годо-

вой финансовой отчетности Банка России;10) утверждение по предложению Совета директоров правил

бухгалтерского учета и отчетности для Банка России;11) внесение в Государственную Думу предложений о

проведении проверки Счетной палатой Российской Федерации финансово�хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений;

12) утверждение по предложению Совета директоров поряд-ка формирования провизий Банка России и порядка распределе-ния прибыли Банка России, остающейся в распоряжении Банка России;


124

Глава 1

13) утверждение по предложению Совета директоров отчета о расходах Банка России на содержание служащих Банка России, пенсионное обеспечение, страхование жизни и медицинское страхование служащих Банка России, капитальные вложения и прочие административно�хозяйственные нужды.

Таким образом, банковская система Российской Федерации, как и любая современная банковская система, не является само-управляющейся, она регулируется и контролируется государс-твом. Несмотря на то что большое количество государственных органов имеет отношение к управлению банковской системой, в действительности практически монопольное право в этой сфере принадлежит Центральному банку Российской Федерации.


12�

ГЛАвА 2. ПРАвОвОй СТАТУС ценТРАЛЬнОГО БАнКА РОССИйСКОй ФеДеРАцИИ

§ 1. Центральный банк в банковской системе РФ

Банковская деятельность не может осуществляться вне системы, без подчинения единым правилам, без опоры на объединяющий центр. Таким объединяющим центром в бан-ковской системе Российской Федерации выступает Банк России, который играет важнейшую роль в банковской системе страны, фактически возглавляет ее.

Банковская система Российской Федерации является двух-уровневой. При этом верхний уровень представляет Банк Рос-сии, а нижний уровень представлен коммерческими банками и иными кредитными организациями.

Верхний уровень, занимаемый Центральным банком, пред-полагает его особый правовой статус, наличие определенных отношений подчиненности по отношению к нему прочих кре-дитных организаций.

Большое значение для характеристики правового статуса Банка России имеют его задачи. В соответствии с Конституцией РФ, другими законодательными актами основными задачами Центрального банка РФ являются:

� защита и обеспечение рубля как денежной единицы РФ;� обеспечение единства экономического пространства, сво-

бодного перемещения финансовых средств в РФ;� обеспечение эффективности денежно�кредитного, инвес-

тиционного процесса в народном хозяйстве;� банковское обеспечение внешнеэкономической деятельнос-

ти хозяйствующих субъектов;


126

Глава 2

� обеспечение надежного банковского обслуживания госу-дарственных органов, коммерческих и некоммерческих органи-заций, общественных объединений и физических лиц;

� денежная эмиссия;� обеспечение регулирования, надзора и контроля над бан-

ковской деятельностью.Получение прибыли не является целью деятельности Банка

России (ст. 3 Закона о Центральном банке).Известны две модели взаимодействия центральных банков

с органами государственной власти. В первом, более распро-страненном в мировой практике случае центральный банк подчиняется министерству финансов и на практике проводит финансовую политику правительства. Во втором случае Цен-тральный банк сохраняет независимость от правительства и проводит более самостоятельную финансовую политику63.

Правовой статус Центрального банка РФ отвечает в целом второй модели. Банк России является юридическим лицом, его уставный капитал и другое имущество считаются федеральной собственностью. Государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России – по обязательствам государства. Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации.

В соответствии с Законом о Центральном банке подотчет-ность Банка России Государственной Думе означает:

назначение на должность и освобождение от должности Государственной Думой по представлению Президента Россий-ской Федерации Председателя Банка России;

назначение на должность и освобождение от должности Го-сударственной Думой членов Совета директоров Банка России;

63 Топорнин Б.Н. О статусе Центрального банка. Сравнительно�пра-вовой анализ на примере отдельных стран // Деньги и кредит. 1��3. № �. С. 26.


127

Правовой статус Центрального банка Российской Федерации

представление Банком России Государственной Думе на рассмотрение годового отчета и аудиторского заключения;

определение Государственной Думой аудиторской фирмы для проведения аудиторской проверки Банка России;

проведение парламентских слушаний о деятельности Банка России с участием его представителей;

доклады Председателя Банка России Государственной Думе о деятельности Банка России (два раза в год – при представлении годового отчета и основных направлений единой государствен-ной денежно�кредитной политики).

В случае вмешательства в его деятельность Банк России информирует об этом Государственную Думу и Президента Российской Федерации (ст. � Закона о Центральном банке).

По смыслу Конституции РФ Банк России является государс-твенным органом, однако его нет в исчерпывающем перечне органов государственной власти РФ.

Особенности правового статуса Банка России во многом определяются необходимостью осуществлять управление бан-ковской и денежно�кредитной системами с помощью граждан-ско�правовых методов. Вместе с тем организационно�правовая форма Центрального банка в действующем законодательстве должным образом не определена. Это затрудняет взаимоот-ношения банка с органами государственной власти, другими юридическими лицами.

Но, поскольку главный банк страны является юридическим лицом, его статус должен соответствовать нормам Граждан-ского кодекса РФ, который устанавливает общие положения о юридических лицах.

Так, в соответствии со ст. 4� ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйс-твенном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательством этим иму-ществом, может от своего имени приобретать и осуществлять


12�

Глава 2

имущественные и личные неимущественные права, выполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица, в соответствии со ст. �0 ГК РФ, могут существовать в качестве коммерческих или некоммерческих организаций. Некоммерческими организациями считаются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве цели своей деятельности. Следовательно, Банк России, который не преследует цели извлечения прибыли, может быть отнесен к некоммерческим организациям.

Возможные формы создания некоммерческих организаций предусмотрены в п. 3 ст. �0 ГК РФ: потребительский коопера-тив, общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды. Законом могут быть предус-мотрены и иные формы. В связи с этим Банк России, который не может быть отнесен ни к одной из перечисленных выше форм, очевидно, следует рассматривать как особую, самостоятельную форму, предусмотренную Законом о Центральном банке.

Большое значение для правового статуса Центрального бан-ка имеют его взаимоотношения с кредитными организациями, которые урегулированы гл. 11 Закона о Центральном банке. Данная глава устанавливает, что Банк России взаимодействует с кредитными организациями, их ассоциациями и союзами, про-водит консультации с ними перед принятием наиболее важных решений нормативного характера, представляет необходимые разъяснения, рассматривает предложения по вопросам регули-рования банковской деятельности.

В целях взаимодействия с кредитными организациями Банк России имеет право создавать с привлечением представителей кредитных организаций действующие на общественных началах комитеты, рабочие группы для изучения отдельных вопросов банковского дела.

Банк России не несет ответственности по обязательствам кредитных организаций, за исключением случаев, когда Банк


12�


России принимает на себя такие обязательства, а кредитные организации не несут ответственности по обязательствам Банка России, за исключением случаев, когда кредитные организации принимают на себя такие обязательства.

§ 2. Структура и органы управления Банка России

Правильная организация управления Банком России оказы-вает во многом определяющее влияние на эффективность его деятельности. Система органов управления банком установлена в гл. 3 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». В соответствии с данным правовым актом высшим органом Банка России является Совет директоров – коллегиальный орган, определяющий основные направления деятельности Банка России и осуществляющий руководство и управление Банком России.

В Совет директоров входят Председатель Банка России и 12 членов Совета директоров. Члены Совета директоров работают на постоянной основе в Банке России.

Председатель Банка России назначается на должность Государственной Думой сроком на четыре года большинством голосов от общего числа депутатов.

Кандидатуру для назначения на должность Председателя Банка России представляет Президент Российской Федерации не позднее чем за три месяца до истечения полномочий Предсе-дателя Банка России.

В случае досрочного освобождения от должности Предсе-дателя Банка России Президент Российской Федерации пред-ставляет кандидатуру на эту должность в двухнедельный срок с момента освобождения.

В случае отклонения предложенной на должность Пред-седателя Банка России кандидатуры Президент Российской


130

Глава 2

Федерации в течение двух недель вносит новую кандидатуру. Одна кандидатура не может вноситься более двух раз.

Одно и то же лицо не может занимать должность Председа-теля Банка России более трех сроков подряд.

Государственная Дума вправе освободить от должности Председателя Банка России по представлению Президента Рос-сийской Федерации.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона о Централь-ном банке Председатель Банка России может быть освобожден от должности только в случаях:

1) истечения срока полномочий;2) невозможности исполнения служебных обязанностей,

подтвержденной заключением государственной медицинской комиссии;

3) личного заявления об отставке;4) совершения уголовно наказуемого деяния, установленноговступившим в законную силу приговором суда;�) нарушения федеральных законов, которые регулируют

вопросы, связанные с деятельностью Банка России.Члены Совета директоров назначаются на должность сро-

ком на четыре года Государственной Думой по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом Российской Федерации.

Члены Совета директоров освобождаются от должности по истечении указанного в названной статье срока полномочий – Председателем Банка России; до истечения указанного в на-званной статье срока полномочий – Государственной Думой по представлению Председателя Банка России.

Председательствует на заседаниях Совета директоров Пред-седатель Банка России, а в случае его отсутствия – лицо, его заменяющее, из числа членов Совета директоров.

Решения Совета директоров принимаются большинством голосов от числа присутствующих членов Совета директоров


131


при кворуме в семь человек и обязательном присутствии Пред-седателя Банка России или лица, его заменяющего. Протокол заседания Совета директоров подписывается председательство-вавшим и одним из членов Совета директоров. При принятии Советом директоров решений по вопросам денежно�кредитной политики мнение членов Совета директоров, оказавшихся в меньшинстве, заносится по их требованию в протокол.

Совет директоров заседает не реже одного раза в месяц. За-седания Совета директоров назначаются Председателем Банка России, лицом, его заменяющим, или по требованию не менее трех членов Совета директоров.

Статья 16 Федерального закона о Центральном банке опре-деляет функции Совета директоров:

1) во взаимодействии с Правительством Российской Феде-рации разрабатывает и обеспечивает выполнение основных направлений единой государственной денежно�кредитной политики;

2) утверждает годовой отчет Банка России и представляет его Государственной Думе;

3) рассматривает и утверждает смету расходов Банка России на очередной год не позднее 31 декабря предшествующего года, а также произведенные расходы, не предусмотренные в смете;

4) определяет структуру Банка России;�) устанавливает формы и размеры оплаты труда Предсе-

дателя Банка России, членов Совета директоров, заместителей Председателя Банка России и других служащих Банка России;

6) принимает решения:о создании и ликвидации учреждений и организаций Банка

России;об установлении обязательных нормативов для кредитных

организаций в соответствии со ст. 61 Федерального закона о Центральном банке;

о величине резервных требований;


132

Глава 2

об изменении процентных ставок Банка России;об определении лимитов операций на открытом рынке;об участии в международных организациях;об участии в капиталах организаций, обеспечивающих

деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятель-ности Банка России, его учреждений, организаций и служащих;

о применении прямых количественных ограничений;о выпуске и изъятии банкнот и монеты из обращения, об

общем объеме выпуска наличных денег;о порядке формирования резервов кредитными организаци-

ями;7) вносит в Государственную Думу предложения об измене-

нии уставного капитала Банка России;�) утверждает порядок работы Совета директоров;�) назначает главного аудитора Банка России;10) утверждает внутреннюю структуру Банка России, по-

ложения о подразделениях Банка России, учреждениях Банка России, уставы организаций Банка России, порядок назначения руководителей подразделений, учреждений и организаций Банка России;

11) определяет условия допуска иностранного капитала в банковскую систему Российской Федерации в соответствии с федеральными законами;

12) выполняет иные функции.На членов Совета директоров, в связи с важностью и госу-

дарственным значением выполняемых ими обязанностей, нала-гается ряд ограничений. В частности, члены Совета директоров не могут быть депутатами Государственной Думы и Совета Федерации, а также депутатами законодательных (представи-тельных) органов субъектов Российской Федерации, органов


133


местного самоуправления, членами Правительства Российской Федерации.

Члены Совета директоров не могут состоять в политических партиях, занимать должности в общественно�политических и религиозных организациях.

Важную роль в системе управления банком России играет его Председатель. В соответствии с законом Председатель Банка России:

1) действует от имени Банка России и представляет без доверенности его интересы в отношениях с органами государс-твенной власти, кредитными организациями, организациями иностранных государств и международными организациями, другими учреждениями и организациями;

2) председательствует на заседаниях Совета директоров. В случае равенства голосов голос Председателя Банка России является решающим;

3) подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России;

4) назначает на должность и освобождает от должности заместителей Председателя Банка России, распределяет между ними обязанности;

�) подписывает приказы и дает указания, обязательные для всех служащих Банка России, его предприятий, учреждений и организаций;

6) несет всю полноту ответственности за деятельность Банка России;

7) обеспечивает реализацию функций Банка России.Таким образом, Федеральный закон о Центральном банке

устанавливает четкую структуру органов управления Банком России, возлагая основные обязанности на Председателя банка и Совет директоров.


134

Глава 2

Банк России образует единую централизованную систему с вертикальной структурой управления.

Организация системы Банка России и построение его централь-ного аппарата осуществляются в соответствии с рядом принципов, т.е. идей и положений, закрепленных в законе и обязательных к исполнению.

По мнению Я.А. Гейвандова, к числу этих принципов можно прежде всего отнести принципы независимости Банка России, коллегиальности управления всей системой Банка России, единс-тва системы Банка России, централизации системы Банка России и некоторые другие64.

Система Банка России также устанавливается действующим законодательством и включает в себя центральный аппарат, тер-риториальные учреждения, расчетно�кассовые центры, полевые учреждения, учебные заведения и другие предприятия, учреж-дения и организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации.

Ряд статей Федерального закона о Центральном банке пос-вящен созданию и деятельности территориальных и полевых учреждений Банка России.

Территориальные учреждения Банка России не имеют ста-туса юридического лица и не имеют права принимать решения, носящие нормативный характер, а также выдавать гарантии и по-ручительства, вексельные и другие обязательства без разрешения Совета директоров.

Задачи и функции территориальных учреждений Банка Рос-сии определяются Положением о территориальных учреждениях Банка России, утверждаемым Советом директоров.

Типовое положение о территориальных главных управлениях Центрального банка утверждено 6 декабря 1��1 г. В соответствии с данным положением управления являются филиалами Банка 64 См.: Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации. М., 1��7. С. 40–�1.


13�


России, т.е. обособленными подразделениями, расположенными вне места его нахождения и осуществляющими часть его функций на определенной территории.

Управления образуются по решению Совета директоров Банка России в соответствии с существующим административ-но�территориальным делением. По решению Совета директоров территориальные учреждения Банка России могут создаваться по экономическим районам, объединяющим территории нескольких субъектов Российской Федерации.

Главное управление обладает имуществом, обеспечивает проведение единой федеральной политики в области денежного обращения, кредитного регулирования, осуществляет надзор за деятельностью банков.

Полевые учреждения Банка России являются воинскими уч-реждениями и руководствуются в своей деятельности воинскими уставами, а также Положением о полевых учреждениях Банка России, утверждаемым совместным решением Банка России и Министерства обороны Российской Федерации.

Полевые учреждения предназначены для банковского обслуживания воинских частей, учреждений и организаций Министерства обороны Российской Федерации, а также иных государственных органов и юридических лиц, обеспечивающих безопасность Российской Федерации, и физических лиц, прожи-вающих на территориях объектов, обслуживаемых полевыми уч-реждениями, в тех случаях, когда создание и функционирование территориальных учреждений Банка России невозможно.

Отличие полевых учреждений от главных территориальных управлений заключается в том, что они являются воинскими уч-реждениями, комплектуются военнослужащими и должны руко-водствоваться в своей деятельности военным законодательством и принципом единоначалия.

Кроме того, полевые учреждения, как правило, не осуществля-ют функции банковского надзора, контроля и регулирования.


136

Глава 2

§ 3. Функции Банка России

Большое значение для анализа правового статуса Центрального банка РФ имеет вопрос о его функциях.

Функции банка России, который является центральным банком, отличаются от функций обычных коммерческих банков. Это отличие обусловлено той особой ролью, которую призван играть Централь-ный банк в банковской системе и в экономике страны в целом.

Функции центральных банков делятся на основные, без которых невозможно сохранение стабильности национальной валюты, и до-полнительные6�. Основными функциями Центрального банка в раз-личных государствах обычно является: обеспечение устойчивости денежной единицы, свободного перемещения финансовых средств, эффективности инвестиционного процесса, банковское обеспечение внешнеэкономической деятельности, обеспечение надежного бан-ковского обслуживания государственных органов, юридических и физических лиц, осуществление денежной эмиссии, организация государственного регулирования банковской деятельности.

Как отмечает Я.А. Гейвандов, Банк России имеет следующие функции, определенные действующим законодательством:

функция банковского регулирования, функция банковского надзора и контроля, функция осуществления эмиссии наличных денег и организации

их обращения, функция взаимодействия с федеральными органами государс-

твенной власти и управления, международно�правовая функция, аналитическая, научная и прогностическая функция, функция банковского обслуживания, иные функции66.

6� Поляков В., Московкина Л. Структура и функции центральных банков: зарубежный опыт. М., 1��6. С. 36.66 Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации. М.,


137


Основной для Банка России является функция по защите и обеспечению устойчивости рубля (Конституция РФ, ст. 7�, п. 2).

Более детализированы функции Банка России в ст. 4 Закона о Центральном банке. В соответствии с данной статьей Банк России выполняет следующие функции:

1) во взаимодействии с Правительством Российской Фе-дерации разрабатывает и проводит единую государственную денежно�кредитную политику, направленную на защиту и обеспечение устойчивости рубля;

2) монопольно осуществляет эмиссию наличных денег и организует их обращение;

3) является кредитором последней инстанции для кредит-ных организаций, организует систему рефинансирования;

4) устанавливает правила осуществления расчетов в Рос-сийской Федерации;

�) устанавливает правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы;

6) осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций; выдает и отзывает лицензии кредитных организа-ций и организаций, занимающихся их аудитом;

7) осуществляет надзор за деятельностью кредитных орга-низаций;

�) регистрирует эмиссию ценных бумаг кредитными орга-низациями в соответствии с федеральными законами;

�) осуществляет самостоятельно или по поручению Прави-тельства Российской Федерации все виды банковских операций, необходимых для выполнения основных задач Банка России;

10) осуществляет валютное регулирование, включая опе-рации по покупке и продаже иностранной валюты; определяет порядок расчетов с иностранными государствами;

1��7. С. 27.


13�

Глава 2

11) организует и осуществляет валютный контроль как непосредственно, так и через уполномоченные банки в соот-ветствии с законодательством Российской Федерации;

12) принимает участие в разработке прогноза платежного баланса Российской Федерации и организует составление пла-тежного баланса Российской Федерации;

13) в целях осуществления указанных функций проводит анализ и прогнозирование состояния экономики Российской Федерации в целом и по регионам, прежде всего денежно�кре-дитных, валютно�финансовых и ценовых отношений; публику-ет соответствующие материалы и статистические данные;

14) осуществляет иные функции в соответствии с федераль-ными законами.

Таким образом, законодательство предусматривает для Банка России определенный, достаточно широкий набор фун-кций, отличающийся от набора функций коммерческих банков. Именно степенью реализации указанных функций определяется эффективность работы Центрального банка.

Исходя из приведенного выше списка функций, Централь-ный банк является банком с ограниченными функциями. По сути, его клиентами могут быть только государство и кредитные организации.

Задача реализации данных функций предполагает наличие и законодательное закрепление определенного правового ме-ханизма их осуществления. Важным звеном этого механизма служит нормотворчество.

Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции федеральными законами, издает нормативные акты, обязатель-ные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физи-ческих лиц.


13�


Нормативные акты Банка России не могут противоречить федеральным законам.

Нормативные акты Банка России вступают в силу со дня их официального опубликования в официальном издании Банка России («Вестнике Банка России»), за исключением случаев, установленных Советом директоров. Нормативные акты Банка России не имеют обратной силы.

Нормативные акты Банка России, непосредственно затра-гивающие права, свободы или обязанности граждан, должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации в порядке, установленном для регистрации актов федеральных министерств и ведомств.

Нормативные акты Банка России в полном объеме направ-ляются в необходимых случаях во все зарегистрированные кредитные организации почтовой или иной связью.

Нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в установленном законом порядке.

Большое значение имеет положение о том, что проекты федеральных законов, а также нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, касающихся выполнения Бан-ком России своих функций, направляются на заключение Банка России.

Наделяя Центральный банк правом осуществлять нор-мотворческую деятельность, Закон о Центральном банке не установил, в какой форме она осуществляется, «не определил каких�либо правил издания правовых норм, в результате чего в настоящее время в этой сфере царит полный произвол. Закон не определяет хотя бы внешних параметров формы акта, который может издавать ЦБ РФ. В силу этого ЦБ РФ по�прежнему шлет телеграммы и считает, что правовое регулирование должно


140

Глава 2

быть оперативным, хотя, как известно, ценность права состоит в его стабильности и предсказуемости»67.

Для выполнения своих функций Банк России имеет право осуществлять определенный набор банковских операций, за-крепленный в законодательстве.

Банк России вправе осуществлять операции на комиссион-ной основе, за исключением случаев, предусмотренных феде-ральными законами.

§ 4. Роль Центрального банка в проведении кредитно-денежной политики

Центральный банк играет ведущую роль в организации де-нежного обращения на территории Российской Федерации. Это закреплено в гл. 7 Федерального закона «О Центральном банке (Банке России)». В соответствии с законодательством офици-альной денежной единицей (валютой) Российской Федерации является рубль. Один рубль состоит из 100 копеек. Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещается. Официальное соот-ношение между рублем и золотом или другими драгоценными металлами не устанавливается.

Эмиссия наличных денег, организация их обращения и изъятия из обращения на территории Российской Федерации осуществляются исключительно Банком России.

Банкноты (банковские билеты) и монета Банка России явля-ются единственным законным средством платежа на территории Российской Федерации. Их подделка и незаконное изготовление преследуются по закону. Уголовная ответственность за изготов-ление с целью сбыта или сбыт поддельных банковских билетов Банка России, металлических монет, государственных ценных 67 Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1��7. С. 13�.


141


бумаг, поддельных кредитных карт и т.д. установлена в ст. 1�6 и 1�7 УК РФ.

Статья 30 Закона о Центральном банке устанавливает, что банкноты и монета являются безусловными обязательствами Банка России и обеспечиваются всеми его активами. Банкноты и монета Банка России обязательны к приему по нарицательной стоимости при всех видах платежей, для зачисления на счета во вклады и для перевода на всей территории Российской Федера-ции.

Банкноты и монета Банка России не могут быть объявлены недействительными (утратившими силу законного средства платежа), если не установлен достаточно продолжительный срок их обмена на банкноты и монету нового образца. Не до-пускаются какие�либо ограничения по суммам или субъектам обмена.

При обмене банкнот и монеты Банка России на денежные знаки нового образца срок изъятия банкнот и монеты из обра-щения не может быть менее одного года, но не превышает пяти лет.

Банк России без ограничений обменивает ветхие и пов-режденные банкноты в соответствии с установленными им правилами.

Совет директоров Банка России принимает решение о выпуске в обращение новых банкнот и монеты и об изъятии старых, утверждает номиналы и образцы новых денежных зна-ков. Описание новых денежных знаков публикуется в средствах массовой информации.

Решение по этим вопросам в порядке предварительного информирования направляется в Правительство Российской Федерации.

В целях организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации на Банк России возлагаются следующие функции:


142

Глава 2

прогнозирование и организация производства, перевозка и хранение банкнот и монеты, создание их резервных фондов;

установление правил хранения, перевозки и инкассации наличных денег для кредитных организаций;

установление признаков платежеспособности денежных знаков и порядка замены поврежденных банкнот и монеты, а также их уничтожения;

определение порядка ведения кассовых операций для кре-дитных организаций.

Положения Закона устанавливают только полномочия Банка России по организации наличного денежного обращения. Но Центробанк организует и безналичное обращение, устанавли-вает порядок и правила осуществления денежных расчетов. Частично эти вопросы урегулированы в Гражданском кодексе РФ, в остальном они находятся в компетенции Банка России.

Центральный банк не только регулирует выпуск денежных знаков на территории РФ, но и принимает непосредственное участие в реализации кредитно�денежной политики, поскольку организация денежного обращения неразрывно связана с единой государственной кредитно�денежной политикой.

Основными инструментами и методами денежно�кредитной политики Банка России являются:

1) процентные ставки по операциям Банка России;2) нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке

России (резервные требования);3) операции на открытом рынке;4) рефинансирование банков;�) валютное регулирование;6) установление ориентиров роста денежной массы;7) прямые количественные ограничения.Банк России регулирует общий объем выдаваемых им

кредитов в соответствии с принятыми ориентирами единой государственной денежно�кредитной политики.


143


Для воздействия на рыночные процентные ставки в целях укрепления рубля Банк России использует процентную поли-тику.

Процентные ставки Банка России представляют собой ми-нимальные ставки, по которым Банк России осуществляет свои операции.

Банк России может устанавливать одну или несколько про-центных ставок по различным видам операций или проводить процентную политику без фиксации процентной ставки.

Большое значение в кредитно�денежной политике Банка России имеют нормативы обязательных резервов. Совет дирек-торов устанавливает размер обязательных резервов в процен-тном отношении к обязательствам кредитной организации, а также порядок их депонирования в Банке России. Нормативы обязательных резервов не могут превышать 20% обязательств кредитной организации и могут быть дифференцированными для различных кредитных организаций.

Нормативы обязательных резервов не могут быть единовре-менно изменены более чем на пять пунктов.

При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право взыскать в бесспорном порядке с кредитной организации сумму недовнесенных средств, в также штраф в установленном им размере, но не более двойной ставки рефи-нансирования.

При отзыве лицензии на совершение банковских операций депонированные в Банке России средства используются для погашения обязательств кредитной организации перед вклад-чиками и кредиторами.

Законодательство наделяет Центральный банк правом про-водить операции на открытом рынке. В соответствии с Законом о Центральном банке под операциями на открытом рынке пони-маются купля�продажа Банком России казначейских векселей, государственных облигаций и прочих государственных ценных


144

Глава 2

бумаг, краткосрочные операции с ценными бумагами с совер-шением позднее обратной сделки. Лимит операций на открытом рынке утверждается Советом директоров.

Большое значение имеют также рефинансирование и валют-ные интервенции.

Под рефинансированием понимается кредитование Банком России банков, в том числе учет и переучет векселей. Формы, порядок и условия рефинансирования устанавливаются Банком России.

Под валютными интервенциями Банка России понимается купля�продажа Банком России иностранной валюты на валют-ном рынке для воздействия на курс рубля и на суммарный спрос и предложение денег.

В отдельных случаях в качестве инструментов кредитно�денежной политики Банк России может использовать прямые количественные ограничения.

Под прямыми количественными ограничениями Банка Рос-сии понимается установление лимитов на рефинансирование банков, проведение кредитными организациями отдельных банковских операций.

Банк России вправе применять количественные ограни-чения в исключительных случаях, в целях проведения единой государственной денежно�кредитной политики, только после консультаций с Правительством Российской Федерации.

Закон о Центральном банке устанавливает, что банк России ежегодно, не позднее 1 декабря, представляет в Государственную Думу основные направления единой государственной денеж-но�кредитной политики на предстоящий год. Предварительно проект основных направлений единой государственной денеж-но�кредитной политики представляется Президенту Российской Федерации и Правительству Российской Федерации.


14�


Основные направления единой государственной денежно�кредитной политики на предстоящий год включают следующие положения:

1) анализ состояния и прогноз развития экономики Россий-ской Федерации;

2) основные ориентиры, параметры и инструменты единой государственной денежно�кредитной политики.

Государственная Дума рассматривает основные направле-ния единой государственной денежно�кредитной политики на предстоящий год и принимает соответствующее решение.

Таким образом, законодательство возлагает на Банк России значительные обязанности и полномочия, связанные с регули-рованием денежного обращения в Российской Федерации.

§ 5. Банк России как орган банковского регулирования и надзора

Как уже отмечалось, банковская деятельность, в силу своего значения для развития экономики и социальной сферы, нужда-ется в определенном правовом регулировании, и естественно, что основную роль в этом регулировании играет государство.

В соответствии с законодательством Российской Федерации основным органом банковского регулирования, надзора и кон-троля является Центральный банк, который наделен соответс-твующими полномочиями.

Для обозначения регулирующих функций Центрального банка в Российской Федерации используется термин «пруден-циальное регулирование».

Пруденциальное регулирование – это система норм госу-дарственно�властного характера, имеющая целью обеспечение стабильного и надежного функционирования банковской систе-мы в целом, а также защиту интересов вкладчиков с помощью государственной регистрации и лицензирования банковской


146

Глава 2

деятельности, установление экономических нормативов фун-кционирования банков и осуществления банковского надзора, главным инструментом которого выступает применение мер воздействия (санкций) от имени государства6�.

Объем полномочий Банка России в области банковского регулирования и надзора установлен в гл. 10 Закона о Централь-ном банке РФ. Банк России является органом банковского регу-лирования и надзора за деятельностью кредитных организаций. Банк России осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями банковского законодательства, нормативных актов Банка России, в частности установленных ими обязательных нормативов.

Главная цель банковского регулирования и надзора – под-держание стабильности банковской системы, защита интересов вкладчиков и кредиторов. Банк России не вмешивается в опера-тивную деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Надзорные и регулирующие функции Банка России могут осуществляться им непосредственно или через создаваемый при нем орган банковского надзора. Решение о создании данного органа принимает Совет директоров.

Важное место в банковском регулировании занимает установление Банком России обязательных для кредитных организаций правил проведения банковских операций, ведения бухгалтерского учета, составления и представления бухгалтер-ской и статистической отчетности.

Для осуществления своих контрольных функций Банк России в соответствии с перечнем, установленным Советом директоров, имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их деятельности, требовать разъяснений по полученной информации. 6� Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право. М., 2004. С. 1��.


147


Банк России публикует сводную статистическую и ана-литическую информацию о банковской системе Российской Федерации.

Для подготовки банковской и финансовой статистики, ана-лиза экономической ситуации Банк России имеет право запра-шивать и получать необходимую информацию у федеральных органов исполнительной власти.

Поступившие от кредитных организаций данные по кон-кретным операциям не подлежат разглашению без согласия соответствующей кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Несмотря на значительные полномочия, Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения не свойственных им функций, включая контроль над расходова-нием фонда потребления (заработной платы) юридических лиц – клиентов.

Банк России регистрирует кредитные организации в Книге государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковс-ких операций и отзывает их.

Банк России вправе в соответствии с федеральными закона-ми предъявлять квалификационные требования к руководите-лям исполнительных органов, а также к главному бухгалтеру кредитной организации.

Приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более �% долей (акций) кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 20% – предварительного согласия Банка России.


14�

Глава 2

Банк России не позднее 30 дней с момента получения хода-тайства сообщает заявителю в письменной форме о своем ре-шении – согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, сделка купли�продажи долей (акций) кредитной организации считается разрешенной.

Банк России в рамках осуществления своих надзорных фун-кций вправе запрашивать и получать информацию о финансо-вом положении и деловой репутации участников (акционеров) кредитной организации в случае приобретения им более 20% долей (акций) кредитной организации.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на со-вершение сделки купли�продажи более 20% долей (акций) кре-дитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей долей (акций).

Как показывает мировой опыт, в условиях рыночной эконо-мики серьезным средством банковского регулирования является установление обязательных экономических нормативов.

В целях обеспечения устойчивости кредитных организаций Банк России может устанавливать им обязательные нормативы:

1) минимальный размер уставного капитала для вновь создава-емых кредитных организаций, минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций;

2) предельный размер не денежной части уставного капитала;3) максимальный размер риска на одного заемщика или группу

связанных заемщиков;4) максимальный размер крупных кредитных рисков;�) максимальный размер риска на одного кредитора (вкладчика);6) нормативы ликвидности кредитной организации;7) нормативы достаточности капитала;(депозитов) населения;�) размеры валютного, процентного и иных рисков;


14�


10) минимальный размер резервов, создаваемых под высоко-рисковые активы;

11) нормативы использования собственных средств банков для приобретения долей (акций) других юридических лиц;

12) максимальный размер кредитов, гарантий и поручи-тельств, предоставленных банком своим участникам (акционе-рам) – ст. 61 Закона о Центральном банке.

Минимальный размер собственных средств (капитала) уста-навливается как сумма уставного капитала, фондов кредитной организации и нераспределенной прибыли.

Об изменении минимального размера собственных средств (капитала) Банк России официально объявляет не позднее чем за три года до момента его введения.

Максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, являющихся по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними, устанавливается в процентах от собственных средств кредитной организации.

При определении размера риска учитываются вся сумма кредитов кредитной организации данному заемщику или груп-пе связанных заемщиков, а также гарантии и поручительства, предоставленные кредитной организацией заемщику или груп-пе связанных заемщиков.

Максимальный размер крупных кредитных рисков устанав-ливается как процентное соотношение совокупной величины крупных рисков и собственных средств кредитной организа-ции.

Крупным кредитным риском Закон считает объем кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента в размере свыше �% собственных средств кредитной организации.

Максимальный размер крупных кредитных рисков не может превышать 2�% собственных средств кредитной организации.

Банк России вправе вести реестр крупных кредитных рисков кредитных организаций.


1�0

Глава 2

Максимальный размер риска на одного кредитора (вклад-чика) кредитной организации устанавливается как процентное соотношение величины вклада или полученного кредита, полученных гарантий и поручительств, остатков по счетам одного или связанных между собой кредиторов (вкладчиков) и собственных средств кредитной организации.

Нормативы ликвидности кредитной организации определя-ются как соотношение:

1) между ее активами и пассивами с учетом сроков, сумм и типов активов и пассивов и других факторов;

2) ее ликвидных активов (наличные денежные средства, требования до востребования, краткосрочные ценные бумаги, другие легко реализуемые активы) и суммарных активов.

Нормативы достаточности капитала определяются как предельное соотношение общей суммы собственных средств кредитной организации и суммы ее активов, взвешенных по уровню риска.

Максимальный размер привлеченных денежных вкладов (депозитов) граждан определяется как предельное соотношение общей суммы денежных вкладов (депозитов) граждан и величи-ны собственных средств (капитала) банка.

Нормативы использования собственных средств кредитной организации для приобретения долей (акций) других юридичес-ких лиц устанавливаются в форме процентного соотношения размеров инвестируемых и собственных средств кредитной организации.

Размер норматива использования собственных средств для приобретения долей (акций) не может превышать 2�% собствен-ных средств кредитной организации.

Банк России регулирует размеры и порядок учета открытой позиции кредитных организаций по валютному, процентному и иным финансовым рискам.


1�1


Банк России определяет порядок формирования и размер образуемых до налогообложения резервов (фондов) кредитных организаций на возможные потери по ссудам, для покрытия ва-лютных, процентных и иных финансовых рисков, страхования вкладов граждан в соответствии с федеральными законами.

Максимальный размер кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), опре-деляется в процентах от собственных средств банка. Указанный норматив не может превышать 20%.

Банк России устанавливает методики определения собствен-ных средств, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого из нормативов с учетом международных стандартов и консультаций с банками, банковскими ассоциациями и союза-ми.

Банк России вправе устанавливать дифференцированные нормативы и методики их расчета по видам банков и иных кредитных организаций.

О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее чем за месяц до их ведения в действие.

Для осуществления своих функций в области банковского надзора и регулирования Банк России проводит проверки кре-дитных организаций и их филиалов, направляет им обязатель-ные для исполнения предписания об устранении выявленных в их деятельности нарушений и применяет предусмотренные законодательством санкции по отношению к нарушителям.

Проверки могут осуществляться уполномоченными Советом директоров представителями Банка России и по его поручению аудиторскими фирмами.

Уполномоченные Советом директоров представители Банка России имеют право получать и проверять отчетность и другие документы кредитных организаций, при необходимости сни-мать копии с соответствующих документов.


1�2

Глава 2

Порядок проведения проверок кредитных организаций, в том числе определение обязанностей кредитных организаций по содействию в проведении проверок, определяется Советом директоров.

В случае нарушения кредитной организацией федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до одной десятой процента от размера минимального уставного капитала либо ограничивать проведение отдельных операций на срок до шести месяцев. Это так называемые первичные санкции.

В случае невыполнения в установленный Банком России срок предписаний об устранении нарушений, а также если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции создали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф до 1% от размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% от минималь-ного размера уставного капитала;

2) потребовать от кредитной организации:а) осуществления мероприятий по финансовому оздоровле-

нию кредитной организации, в том числе изменения структуры активов;

б) замены руководителей кредитной организации;в) реорганизации кредитной организации;3) изменить для кредитной организации обязательные нор-

мативы на срок до шести месяцев;4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией

отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года, а также на открытие филиа-лов на срок до одного года;


1�3


�) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до 1� месяцев;

6) отозвать лицензию на осуществление банковских опера-ций в порядке, предусмотренном федеральными законами.

Банк России осуществляет анализ деятельности кредит-ных организаций с целью выявления ситуаций, угрожающих законным интересам кредиторов (вкладчиков), стабильности банковской системы в целом.

В случае возникновения таких ситуаций Банк России вправе применять меры, предусмотренные Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», а также по решению Совета директоров осуществлять мероприя-тия по финансовому оздоровлению кредитных организаций.

Более подробно порядок и условия осуществления надзора определяются подзаконными нормативными актами, прини-маемыми Банком России в силу реализации своего права на нормотворчество.

Таким образом, законодательство наделяет Центральный банк значительными полномочиями в области банковского регулирования, предоставляет ему право налагать на кредит-ные организации, нарушающие банковское законодательство, различные санкции.

§ 6. Регистрация и лицензирование Банком России кредитных организаций

В соответствии с Федеральным законом № 12��ФЗ «О госу-дарственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 27.12.200�) кредитные организа-ции подлежат государственной регистрации. Она осуществля-ется с учетом требований Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Данный Закон устанавливает, что кредитные организации подлежат государственной регистрации


1�4

Глава 2

в Банке России, который в процессе осуществления своих фун-кций уполномочен вести Книгу государственной регистрации кредитных организаций РФ (ст. 12). За регистрацию кредитных организаций взимается государственная пошлина, поступаю-щая в доход федерального бюджета.

Порядок регистрации и лицензирования Банком России кре-дитных организаций регулируется Федеральным законом «О банках и банковской деятельности», а также Инструкцией Банка России № 4� «О порядке регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности», утвержденной При-казом Банка России от 27 сентября 1��6 г. (в ред. от 30.07.1��) и Инструкцией банка России от 14 января 2004 г. № 10��И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (в ред. от 12.11.200�).

Под регистрацией кредитной организации понимается запись, осуществляемая уполномоченным государственным органом в лице Банка России, включающая конкретное юриди-ческое лицо в список специализированных организаций, имею-щих право на осуществление банковских операций, придающая законный характер такой деятельности и позволяющая вести учет, постоянный банковский надзор и контроль над деятель-ностью кредитных организаций.

Статус юридического лица кредитные организации полу-чают с момента их государственной регистрации. Сообщение о регистрации кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».

Однако факта регистрации кредитной организации еще недостаточно для осуществления ею банковских операций, поскольку согласно закону кредитные организации получают право осуществления банковских операций при получении лицензии на осуществление банковских операций, выдаваемой


1��


Банком России, после ее регистрации (ст. 12, 13 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).

Все подготовительные и проверочные функции, связанные с регистрацией кредитных организаций, осуществляют терри-ториальные учреждения Банка России. Банк России принимает решение о регистрации кредитной организации или об отказе в регистрации. После этого рассматривается вопрос о выдаче кредитной организации соответствующей лицензии.

Действующими нормативными актами предусмотрено два вида лицензий:

а) лицензии, выдаваемые вновь создаваемым кредитным организациям;

б) лицензии, выдаваемые действующей кредитной орга-низации в случае расширения перечня осуществляемых ею операций.

Вновь созданным кредитным организациям может выда-ваться лицензия на:

1) осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения средств физических лиц);

2) осуществление банковских операций со средствами в руб-лях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады средств физических лиц);

3) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов (разрешение на право совершения сделок с драгоцен-ными металлами выдается Банком России по согласованию с Минфином России).

При расширении круга банковских операций, выполняемых кредитной организацией, имеющей лицензию, Банком России могут выдаваться следующие виды лицензий:

1) уже упомянутые ранее лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады средств физических лиц), а также лицензии на осуществление банковских операций


1�6

Глава 2

с драгоценными металлами, если они не выдавались при созда-нии кредитной организации;

2) лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях, которая может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной организации;

3) лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях и иностранной валюте при условии наличия лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения средств физических лиц). Подобная лицензия также может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной органи-зации.

Банк России вправе выдавать генеральную лицензию, дающую право на выполнение всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте, а также право в установленном порядке открывать филиалы за рубежом и/или приобретать доли в уставном капитале кредитных организаций�нерезидентов. В от-личие от других лицензий, генеральная лицензия выдается только банкам.

Полномочия Банка России при осуществлении регистраци-онных или лицензирующих функций включают его обязанность и право рассмотреть полученные от территориального учрежде-ния документы, принять решение о возможности регистрации кредитной организации, предоставлении лицензии или отказе в удовлетворении ходатайства заявителей. Сотрудники централь-ного аппарата Банка России ведут книгу регистрации кредитных организаций, куда помимо информации о кредитной организации вносятся сведения о ее филиалах, представительствах и т.п. с при-своением им порядкового номера и сообщением об этом кредитной организации и территориальному учреждению.

Заинтересованным лицам (инициативным группам по учреж-дению кредитных организаций, кредитным и иным организациям) банковское законодательство предоставляет право в целях защиты


1�7


своих законных интересов обжаловать в арбитражный суд решение Банка России об отказе в государственной регистрации и выдаче лицензии либо непринятие Банком России в установленный срок соответствующего решения, в том числе, об отказе в регистрации или выдаче лицензии (ст. 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Порядок обжалования юридическими лицами и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя, ненормативных актов в арбитражный суд регулируется АПК РФ. Так, в ст. 22 АПК РФ предусмотрено, что арбитражным судом разрешаются споры о признании недействительными (полностью или частично) ненор-мативных актов государственных органов, органов местного само-управления и иных органов, не соответствующих законам и иным нормативным правовым актам и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан. Такие дела рассматриваются арбитражными судами республик, краев, областей, городов феде-рального значения, автономной области, автономных округов, за исключением дел, подсудных Высшему Арбитражному Суду РФ (ст. 24 АПК РФ).

Банк России наделен правом не только выдавать лицензии, но и отзывать их у кредитных организаций. Отзыв лицензии на осуществление банковских операций – это решение Банка России, принимаемое в порядке и по основаниям, предусмотренным фе-деральным законодательством (п. 6 ст. 7� Федерального закона о Центральном банке). Оно означает запрещение кредитной организа�ции совершать какие�либо банковские операции, но не является ре�шением о ее ликвидации как юридического лица. Отзыв лицензии на осуществление банковских операций является исключительной мерой воздействия, применяемой к кредитным организациям – на�рушителям правовых актов, регулирующих банковскую деятель�ность. Отзыву лицензии, как правило, предшествуют иные меры предупредительного воздействия. Основания для применения


1��

Глава 2

такой санкции к кредитной организации закреплены в Федераль-ном законе «О банках и банковской деятельности».

Банк России может отозвать лицензию на осуществление банковских операций в случаях: 1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия; 2) задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на год со дня ее выдачи; 3) установления фактов недостоверности отчетных данных; 4) осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмот-ренных лицензией Банка России; �) неисполнения требований федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»; 6) неудовлетворительного финансового положения кредитной организации, неисполнения ею своих обязательств перед вкладчиками и кредиторами.

Отзыв лицензии на осуществление банковских операций по другим основаниям, кроме предусмотренных Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» (ст. 20), не допус-кается.

Лицензия на проведение банковских операций отзывается также при реорганизации (в случае прекращения деятельности юридического лица) или ликвидации банка.

Об отзыве лицензии у кредитной организации Банк России в каждом конкретном случае обязан издать специальный приказ. Приказ доводится до сведения всех кредитных организаций и до самого банка, у которого отозвана лицензия. Для этого установлены сроки и конкретные подразделения Банка России, ответственные за доведение соответствующего приказа до перечисленных выше лиц.

Получив приказ Банка России об отзыве у банка лицензии на осуществление банковских операций, территориальные главные


1��


управления Банка России, банки и иные кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по счетам банка (в российской и иностранной валюте), включая начисление процентов по ссудам; все операции по счетам клиентов банков прекращаются.

Банк России после отзыва лицензии у кредитной организации вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ее ликвидации. После отзыва Банком России лицензии на совершение банковс-ких операций коммерческий банк должен быть ликвидирован. Ликвидация банка может быть произведена двумя способами: в порядке обычной ликвидации или с использованием процедуры банкротства. Банк России при наличии у него законных основа-ний может выбрать любую процедуру ликвидации коммерчес-кого банка. Начало процедуры обычной ликвидации и создание ликвидационной комиссии не лишает Банк России права ставить вопрос о признании коммерческого банка банкротом при наличии законных оснований, поскольку по законодательству этот банк считается действующим до тех пор, пока он не будет исключен из государственного реестра. Центральный банк РФ может ста-вить вопрос о признании коммерческого банка банкротом, если представит документы, подтверждающие, что коммерческий банк имеет перед ним долг, вытекающий из гражданско�правовых отно-шений. Если образовавшаяся сумма задолженности, соотношение активов и пассивов и т.п. позволяют возбудить дело о банкротстве, то арбитражный суд обязан это сделать в соответствии с действу-ющим законодательством.

Таким образом, Банк России обладает значительными полно-мочиями в сфере лицензирования кредитных организаций. Фак-тически он является единственным органом, наделенным правом выдавать кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций и отзывать данные лицензии. Это во многом определяет статус Банка России в банковской системе, ставит его на более высокий, чем коммерческие банки, уровень.


160

Глава 3

ГЛАвА 3. ПРАвОвые ОСнОвы СОзДАнИЯ КРеДИТных ОРГАнИзАцИй

§ 1. Требования к созданию кредитной организации

Одним из наиболее актуальных вопросов, связанных с государственным регулированием банковской деятельности, является вопрос о порядке и механизме создания кредитных организаций. Безусловно, данный вопрос нуждается в самой строгой законодательной регламентации, которая, однако, не должна служить препятствием для осуществления добросовес-тного предпринимательства в кредитно�финансовой сфере.

Законодательство предъявляет определенные требования к учредителям кредитной организации и предоставляемым ими документам.

Учредителями кредитной организации могут быть как российские, так и иностранные граждане и юридические лица. Юридические лица – учредители банка сохраняют самостоя-тельность и права юридического лица.

Учредители паевого банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации (т.е. полностью или частично изымать свою долю из уставного капитала банка).

На практике учредителями средних и малых банков в основном являются юридические, а не физические лица. Это связано с требованиями, предъявляемыми Банком России к минимальному размеру величины уставного капитала при создании кредитной организации. Минимальный размер ус-тавного капитала создаваемого банка не должен быть менее 1�0 миллионов рублей.


161

Правовые основы создания кредитных организаций

При приобретении учредителями более 20% долей (акций) кредитной организации требуется предварительное согласие Банка России, а так как в большинстве случае Банк России дает отказ, то это затягивает процесс регистрации кредитной организации. Поэтому при распределении долей (акций) между учредителями кредитной организации стараются, чтобы размер долей (акций) составлял не более 1�% уставного капитала.

При приобретении физическим лицом более 20% долей (ак-ций) в уставном капитале вновь создаваемого банка кредитная организация должна предоставить в территориальное учрежде-ние Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, документы, необходимые для проверки правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации за счет средств указанного физического лица и подтверждающие его удов-летворительное финансовое положение (справку о доходах с места работы, справку о наличии средств на счете в кредитной организации, заверенную декларацию о доходах и т.п.). При приобретении физическим лицом до 20% (включительно) долей (акций) кредитной организации предоставления указанных документов не требуется.

Юридическое лицо – учредитель банка должно иметь устойчивое финансовое положение, достаточно средств для внесения в уставный капитал коммерческого банка, в течение последних шести месяцев, предшествующих дате подачи доку-ментов для государственной регистрации банка иметь прибыль и своевременно выполнять обязательства перед кредиторами, действовать в течение трех лет, выполнять обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом субъекта Российской Феде-рации и местным бюджетом за последние три года.

Учредителем банка может быть кредитная организация. Кредитная организация – учредитель должна быть финансово устойчивой в течение последних шести месяцев, предшествую-щих дате подачи документов для государственной регистрации


162

Глава 3

банка и получения лицензии на осуществление банковских операций.

Юридическое лицо не может являться учредителем банка при наличии задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетом субъекта Российской Федерации и местным бюдже-том, независимо от имеющейся отсрочки по ее уплате.

Кредитные организации могут быть образованы на основе любой формы собственности как хозяйственные общества (акционерное общество, общество с ограниченной или с допол-нительной ответственностью).

Предполагаемые полное официальное и сокращенное на-именования банка должны быть предварительно согласованы с Банком России. До подписания учредительного договора (договора о создании) учредители банка направляют в Банк России телеграмму�запрос о предварительном согласовании предполагаемых полного официального и сокращенного на-именований банка. Банк России в течение трех рабочих дней после получения телеграммы�запроса направляет в адрес уч-редителей кредитной организации и в адрес территориального учреждения Банка России по предполагаемому местонахож-дению кредитной организации телеграмму, подтверждающую предварительное согласование наименований или замечания и предложения. Предварительное согласование предполагаемых наименований кредитной организации действительно в течение двенадцати месяцев с даты направления Банком России указан-ной телеграммы.

В зависимости от организационно�правовой формы создава-емой кредитной организации ее учредители не позднее чем через месяц после подписания учредительного договора и утверж-дения устава общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью либо после подписания договора о создании и утверждения устава акционерного общества предоставляют в зависимости от места предполагаемого нахождения банка в тер-


163


риториальное учреждение Банка России (Главное управление Банка России, Национальный банк) следующие документы:

1. Сопроводительное письмо�ходатайство на имя руково-дителя территориального учреждения Банка России о госу-дарственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций, в котором перечисляются документы, направляемые для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций;

2. Бизнес�план кредитной организации, который содержит информацию о ее деятельности на ближайшие три года. На основе бизнес�плана Банк России должен иметь возможность оценить:

� соответствие создаваемой кредитной организации требова-ниям, установленным для создания кредитной организации;

� способность кредитной организации сохранять финансовую стабильность и выполнять пруденциальные нормы деятельнос-ти, обязательные резервные требования с учетом возможного влияния на ее деятельность взаимозависимых учредителей и их корпоративных групп (лица, способные прямо или косвенно определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации);

� адекватность структуры управления кредитной организа-ции принимаемым рискам;

3. Документы, подтверждающие право собственности одного из учредителей на здание (помещение), в котором будет располагаться банк, и обязательство о предоставлении его в аренду (субаренду) в случае регистрации банка, если указанное здание не будет вноситься в уставный капитал.

Кредитная организация может располагаться в здании (по-мещении), арендованном (сданном ей в субаренду) у лица, не являющегося ее учредителем. В этом случае представляются следующие документы:


164

Глава 3

� обязательство арендодателя о предоставлении здания (по-мещения) в аренду (субаренду) в случае регистрации банка;

� документы, подтверждающие право собственности арен-додателя на здание (помещение);

� предварительный договор аренды на срок 11 месяцев, под-писанный арендодателем и одним из учредителей, уполномо-ченным общим собранием участников (акционеров), в котором стороны обязуются заключить после регистрации кредитной организации основной договор аренда на условиях, предусмот-ренных предварительным договором.

Предварительный договор аренды здания (помещения) необ-ходимо заключать на срок менее одного года, так как в соответс-твии со ст. 6�1 ГК РФ договоры аренды зданий или сооружений, заключенные на срок менее одного года, не подлежат государс-твенной регистрации. После получения уведомления Банка Рос-сии о государственной регистрации кредитной организации и изготовления печати банка заключаются два основных договора аренды, если срок аренды будет более одного года.

Банковское здание (помещение) кредитной организации должно иметь охранно�пожарную и тревожную сигнализацию, а для осуществления кассовых операций – технически укреп-ленный в соответствии с требованиями Банка России кассовый узел.; 4. Уведомление в случае приобретения более �% долей (акций) кредитной организации в результате одной или несколь-ких сделок одним учредителем либо группой учредителей, свя-занных между собой соглашением, либо группой учредителей, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу.

�. Договор о создании (для АО) или учредительный договор (в случае создания банка в форме общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью двумя и более лицами).

Договор о создании определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию акционер-


16�


ного общества, размер уставного капитала общества, категорию и типы выпускаемых акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Учредительный договор должен содержать следующие обя-зательные пункты:

• обязанность учредителей создать банк;• порядок совместной деятельности по его созданию;• состав учредителей (участников);• условия передачи учредителями (участниками) кредитной

организации своего имущества и участия в ее деятельности;• условия и порядок распределения между учредителями

(участниками) прибыли и покрытия убытков;• порядок выхода учредителей (участников) из состава учас-

тников банка;• размер уставного капитала;• размер доли каждого учредителя (участника) в уставном

капитале;• размер и состав вкладов;• порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал

кредитной организации при ее учреждении;• ответственность учредителей (участников) за нарушение

обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал банка;• сведения о составе и компетенции органов управления

банка и порядке принятия ими решений (с указанием вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифи-цированным большинством голосов).

Учредительный договор должен быть подписан всеми уч-редителями кредитной организации. При этом для учредителя – юридического лица указываются сведения о его государс-твенной регистрации, местонахождение, почтовый адрес и банковские реквизиты (для учредителя – кредитной организа-ции указывается банковский идентификационный код и номер


166

Глава 3

корреспондентского счета). Для учредителя – физического лица указываются паспортные данные. Под паспортными данными следует понимать фамилию, имя, отчество гражданина, серию и номер паспорта гражданина РФ, кем и когда он выдан, место жительства (регистрацию) гражданина. При этом физические лица, не имеющие паспорта гражданина РФ (например, воен-нослужащие, иностранные граждане, лица без гражданства), указывают аналогичные данные другого документа, удостове-ряющего личность.

Подпись представителя учредителя – юридического лица должна быть заверена печатью указанного юридического лица.

Договор о создании для регистрации кредитной организации в форме АО представляется в двух экземплярах. Учредительный договор для регистрации кредитной организации, создаваемой в форме общества с ограниченной или с дополнительной ответс-твенностью, предоставляется в четырех экземплярах.

6. Устав кредитной организации утверждается общим собра-нием учредителей и должен содержать следующие реквизиты:

1) фирменное (полное официальное) наименование на русском языке с указанием на характер деятельности посредс-твом использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также на организационно�правовую форму и тип (для банков, создаваемых в форме акционерного общества); сокращенное наименование банка, которое используется при со-вершении операций через расчетную сеть Банка России. Исполь-зование в наименовании кредитной организации слов «Россия», «Российская Федерация», «государственный», «федеральный» и «центральный», производных от них слов и словосочетаний допускается в порядке, устанавливаемом законодательными ак-тами Российской Федерации. Фирменное (полное официальное) и сокращенное наименования банка должны быть идентичны на титульном листе и в тексте устава;


167


2) наименования банка на языках народов Российской Феде-рации и (или) иностранных языках (в случае их наличия);

3) местонахождение (почтовый адрес) органов управления банка;

4) перечень банковских операций и сделок, а также операций с ценными бумагами, которые предполагает осуществлять банк в соответствии со ст. � и 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

�) сведения о размере уставного капитала, о порядке его формирования.

Уставный капитал кредитной организации, создаваемой в форме акционерного общества, составляется из номинальной стоимости ее акций, приобретенных учредителями кредитной организации.

Уставный капитал кредитной организации, создаваемой в форме общества с ограниченной или с дополнительной ответс-твенностью, составляется из номинальной стоимости долей ее учредителей.

Вклады в уставный капитал кредитной организации могут быть в виде:

� денежных средств в валюте Российской Федерации; � материальных активов (банковского здания (помещения), в

котором будет располагаться банк, за исключением незавершен-ного строительства).

Денежная оценка материальных активов, вносимых в оп-лату части уставного капитала кредитной организации при ее создании, утверждается общим собранием учредителей.

Денежная оценка материальных активов, вносимых в оплату части уставного капитала банка, создаваемого в форме акционерного общества, производится Советом директоров.

В случае если доля участия в уставном капитале кредитной организации формируется внесением материальных активов и их стоимость превышает 200 установленных федеральным


16�

Глава 3

законодательством минимальных размеров оплаты труда, в территориальное учреждение Банка России предоставляется заключение независимого оценщика об оценке указанного имущества.

Предельный размер (норматив) не денежной части уставного капитала создаваемой кредитной организации не должен пре-вышать 20%.

В случае внесения в уставный капитал банка материальных активов должны быть предоставлены документы, подтверждаю-щие право учредителей (участников) на их внесение в уставный капитал кредитной организации.

Внесенные в уставный капитал кредитной организации в установленном порядке денежные средства и материальные активы становятся его собственностью.

Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации средства федерального бюд-жета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящи-еся в ведении федеральных органов государственной власти, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Для формирования уставного капитала кредитной организа-ции не могут использоваться привлеченные денежные средства (кредиты, займы и т.п.);

6) сведения о размере резервного фонда (в процентах к ус-тавному капиталу), который создается для покрытия убытков, возникающих в результате деятельности банка.

Резервный фонд формируется за счет ежегодных отчислений от чистой прибыли, полученной банком;

7) порядок управления деятельностью кредитной организа-ции: состав и компетенция ее органов управления, в том числе общего собрания участников (акционеров), совета директоров (наблюдательного совета), исполнительных (единоличного и


16�


коллегиального), порядок их образования и принятия ими реше-ний (с указанием вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов);

�) сведения об органах внутреннего контроля (службе внут-реннего контроля), порядке их образования и полномочиях.

Основная цель внутреннего контроля – защита интересов инвесторов, банков и их клиентов путем контроля над соблю-дением сотрудниками банка законодательства, нормативных актов и стандартов профессиональной деятельности, урегу-лирования конфликтов интересов, обеспечения надлежащего уровня надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых банком операций и минимизации рисков банковс-кой деятельности;

�) номинальная стоимость акции (доли), дающей право од-ного голоса на собрании участников (акционеров) банка;

10) положение, касающееся обеспечения учета и сохраннос-ти документов, а также своевременной передачи их на государс-твенное хранение в установленном порядке при реорганизации или ликвидации банка;

11) порядок ликвидации и реорганизации кредитной орга-низации.

Устав кредитной организации может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Центральный банк Российской Федерации в порядке оказания методической помощи разработал примерный устав кредитной организации, создаваемой в форме акционерного общества.

Устав для регистрации кредитной организации в форме АО предоставляется в двух экземплярах. Устав для регистрации кредитной организации, создаваемой в форме общества с огра-


170

Глава 3

ниченной или с дополнительной ответственностью, предостав-ляется в четырех экземплярах;

7. Протокол общего собрания учредителей, содержащий следующие решения:

� о создании кредитной организации; � об утверждении ее наименования; � об утверждении устава; � об утверждении кандидатур для назначения на должности

руководителей исполнительных органов и главного бухгалте-ра;

� об утверждении бизнес�плана кредитной организации; � об утверждении расчетного баланса и плана доходов, рас-

ходов и прибыли на первые три года деятельности; � об утверждении денежной оценки вкладов учредителей в

уставный капитал кредитной организации в виде материальных активов;

� о назначении лица, уполномоченного подписывать доку-менты, предоставляемые в Банк России для государственной регистрации кредитной организации.

Для регистрации кредитной организации протокол предо-ставляется в двух экземплярах.

�. Копию платежного поручения об уплате государственной пошлины (сбора) за регистрацию кредитной организации, кото-рая должна быть произведена за счет средств ее учредителей. Оплата сбора за регистрацию кредитной организации за счет средств лиц, не являющихся ее учредителями, не допускается. За регистрацию кредитной организации взимается сбор в разме-ре 0,1% от размера уставного капитала кредитной организации, указанного в ее уставе.

�. Три экземпляра списка учредителей кредитной орга-низации. В списке указываются следующие данные: полное наименование учредителя, почтовый индекс, адрес, телефон, платежные реквизиты, фамилия, имя, отчество руководителя


171


– для юридических лиц; паспортные данные, фамилия, имя, отчество, домашний адрес, номер счета в банке – для физичес-ких лиц, а также объявленный уставный капитал кредитной организации, оплаченный уставный капитал на определенную дату и доля участия учредителя в уставном капитале банка в процентах, количество голосов, принадлежащих учредителю; для ОА – категория (тип) принадлежащих акций.

Также необходимо предоставить список учредителей кре-дитной организации в электронном виде (на двух дискетах). Для этого необходимо получить в территориальном учреждении Банка России специальную программу.

10. Анкеты кандидатов на должности руководителей испол-нительных органов (Председателя Правления, зам. Председате-ля Правления) и Главного бухгалтера (зам. Главного бухгалтера) кредитной организации предоставляются в трех экземплярах.

Кандидаты на должности руководителей исполнительных органов кредитной организации должны иметь высшее юри-дическое или экономическое образование и опыт руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии высшего юридического или экономического образования – опыт руководством таким под-разделением не менее двух лет и документ, подтверждающий получение квалификации по банковской специализации.

К анкете обязательно прилагаются следующие документы: � три экземпляра автобиографии кандидата. Автобиография

должна быть заполнена кандидатом собственноручно; � нотариально заверенная копия диплома (заменяющего его

документа); � нотариально заверенная копия трудовой книжки; � обязательство кандидата в случае положительного реше-

ния о регистрации кредитной организации работать в ней;


172

Глава 3

� нотариально заверенные копии документов, подтверждаю-щие повышение квалификации (окончание курсов);

� ксерокопия всех страниц паспорта кандидата; � если кандидаты на должности руководителей исполнитель-

ных органов или главного бухгалтера кредитной организации получили образование за границей Российской Федерации, в территориальное учреждение Банка России также должно быть предоставлено заключение Федерального органа исполнитель-ной власти по вопросам профессионального образования о соответствии зарубежных документов об образовании указан-ных лиц российским дипломам о высшем юридическом или экономическом образовании.

В анкете следует указать должность, на которую выдвинут кандидат; фамилию, имя, отчество (если изменилась фамилия, указываются причины изменения и все предыдущие фамилии); дату и место рождения; гражданство; данные личного паспорта; место регистрации и адрес фактического места жительства; образование (какие учебные заведения окончил, год окончания); специальность по образованию; повышение квалификации; знание иностранных языков; наличие судимости; применялось ли запрещение заниматься определенным видом деятельности; место работы и должность на момент заполнения анкеты (да-ется подробное описание служебных обязанностей); сведения о работе (указываются все места работы и занимаемые должнос-ти; дату поступления и увольнения с занимаемой должности; по работе в банковской системе указывается дополнительно характер работы в каждой должности и причину увольнения (освобождения от занимаемой должности).

11. Расчетный баланс и план доходов, расходов и прибыли на первые три года деятельности кредитной организации представ-ляются в двух экземплярах.


173


12. На учредителя – юридическое лицо, приобретающее бо-лее �% долей (акций) кредитной организации, но не более 20%, необходимо представить:

� нотариально заверенную копию свидетельства о государс-твенной регистрации;

� аудиторское заключение о достоверности финансовой отчетности с приложением балансов и отчетов о прибыли и убытках за последние три года деятельности;

� баланс по состоянию на последнюю отчетную дату; � справку об отсутствии задолженности перед федеральным

бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года деятельности.

Это полный перечень документов, подаваемых в Банк Рос-сии для регистрации кредитных организаций.

§ 2. Создание кредитных организаций в форме акцио-нерных обществ

При создании кредитной организации в форме акционерного общества выпуск акций подлежит государственной регистрации в регистрирующих органах. Под регистрирующими органами понимаются Департамент лицензирования деятельности кре-дитных организаций и аудиторских фирм Банка России и тер-риториальные учреждения Банка России (Главные управления, Национальные банки).

В Департаменте лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм Банка России регистрируются выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 400 миллионов рублей и более и/или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) – свыше �0%. Выпуски акций кредитных организаций с


174

Глава 3

уставным капиталом менее 400 миллионов рублей и/или с долей иностранного участия менее �0% регистрируются в территори-альных учреждениях Банка России.

Кредитная организация может выпускать именные акции в одной из следующих форм, определенных в ее учредительных документах и в решении о выпуске и проспекте эмиссии:

� именные документарные акции;� именные бездокументарные акции; Также кредитная организация может выпускать акции сле-

дующих категорий: � обыкновенные акции, предоставляющие одинаковый объ-

ем прав их владельцам;� привилегированные акции следующего типа:• привилегированные акции с определенным размером

дивиденда;• привилегированные акции с неопределенным размером

дивиденда (владельцы данных акций имеют право на получение дивиденда наравне с владельцами обыкновенных акций);

• конвертируемые привилегированные акции (это акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные именные или в один из видов привилегированных). При наличии данного вида акций необходимо в уставе банка указать, в какое количес-тво обыкновенных именных акций конвертируется привилеги-рованная акция;

• кумулятивные привилегированные акции (невыплаченные или не полностью выплаченный дивиденд по привилегирован-ным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается в последствие).

Обыкновенные акции независимо от порядкового номера и времени выпуска должны иметь одинаковую номинальную стоимость и предоставлять их владельцам одинаковый объем прав. Номинальная стоимость размещенных привилегирован-ных акций не должна превышать 2�% от уставного капитала


17�


кредитной организации. Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

При документарной форме выпуска один сертификат может удостоверять право на одну, несколько или все акции с одним Государственным регистрационным номером. Акции с одним Го-сударственным регистрационным номером выпускаются в одной форме.

Номинальная сумма выпуска акций кредитной организации, осуществляющей первичную эмиссию, налогом на операции с ценными бумагами не облагается.

Регистрация эмиссии акций кредитной организации может производиться с регистрацией проспекта эмиссии и без его ре-гистрации. Регистрация выпуска акций должна сопровождаться обязательной регистрацией проспекта эмиссии, если общий объ-ем эмиссии превышает �0 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

В соответствии с требованиями Банка России, предъявля-емыми к величине уставного капитала создаваемой кредитной организации, регистрация выпуска акций должна сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии акций. При регистрации небан-ковской кредитной организации в форме акционерного общества регистрация эмиссии акций производится без регистрации про-спекта эмиссии.

Процедура эмиссии акций кредитной организации включает в себя следующие этапы:

1. Принятие эмитентом решения о выпуске.2. Подготовка проспекта эмиссии.3. Регистрация выпуска акций и проспекта эмиссии.4. Раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии.�. Изготовление сертификатов акций (для документарной

формы выпуска). 6. Размещение акций.


176

Глава 3

7. Регистрация отчета об итогах выпуска.�. Раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об

итогах выпуска.Если регистрация выпуска акций производится в Департа-

менте лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм, заявление на регистрацию, решение о выпуске акций и проспект эмиссии представляются в трех экземплярах. При регистрации выпуска акций в территориальном учреждении Банка России указанные документы представляются в четырех экземплярах.

Регистрационные документы первого выпуска акций кре-дитной организации, осуществляемого при создании кредитной организации, представляются в регистрирующий орган одновре-менно с подачей в территориальное учреждение Банка России до-кументов, указанных в гл. 1 настоящей работы, необходимых для государственной регистрации самой кредитной организации, т.е. регистрация выпуска акций проводится одновременно с регистра-цией кредитной организации в форме акционерного общества.

При создании кредитной организации в форме акционерного общества все акции должны быть размещены среди ее учредите-лей. Оплата акций кредитной организации производится ее учре-дителями по номинальной стоимости в течение месяца с момента регистрации кредитной организации. Размещение акций должно быть закончено не позднее чем через 30 дней после регистрации кредитной организации.

Отчет о первом выпуске акций при создании кредитной организации�эмитента представляется в регистрирующий орган одновременно с документами на получение лицензии на осущест-вление банковских операций.

После проверки правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации и при отсутствии претензий, связанных с выпуском акций кредитной организации, регистрирующий орган регистрирует отчет об итогах выпуска.


177


§ 3. Порядок и сроки государственной регистрации кредитных организаций

Для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций учредители направляют в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной орга-низации необходимые документы.

Подтверждением получения документов от учредителей, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банков-ских операций, является отметка экспедиции территориального учреждения Банка России, проставленная на ксерокопии сопро-водительного письма�ходатайства.

Банк России рассматривает полученные документы и при-нимает решение о возможности государственной регистрации кредитной организации.

При наличии замечаний по предоставленным документам, а также при отсутствии полного комплекта документов террито-риальное учреждение Банк России возвращает их учредителям с письменным заключением. По одному экземпляру указанных документов остается в территориальном учреждении Банка России. Исправленные и повторно предоставленные в террито-риальное учреждение Банка России документы считаются вновь поступившими и рассматриваются в шестимесячный срок.

После подачи документов на государственную регистрацию кредитной организации из территориального учреждения Банка России приходит комиссия в составе двух�трех человек прове-рять соответствие банковского здания (помещения) требованиям к техническому оборудованию, противопожарной безопасности и укрепленности кассового узла.


17�

Глава 3

При отсутствии замечаний территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России положительное заклю-чение.

При принятии положительного решения о государственной регистрации кредитной организации и подписания свидетельс-тва о государственной регистрации кредитной организации Банк России (Департамент лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм) не позднее рабочего дня, сле-дующего за днем подписания свидетельства о государственной регистрации:

� ставит на титульном листе каждого из предоставленных экземпляров учредительных документов кредитной органи-зации штамп с указанием даты государственной регистрации кредитной организации и ее регистрационного номера;

� вносит сведения о государственной регистрации кредитной организации в Книгу государственной регистрации кредитных организаций;

� направляет учредителям кредитной организации сообще-ние о государственной регистрации кредитной организации;

� направляет в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организа-ции, два экземпляра свидетельства о государственной регистра-ции кредитной организации и ее учредительных документов.

Сообщение о государственной регистрации кредитной орга-низации публикуется в «Вестнике Банка России».

Территориальное учреждение Банка России:� направляет учредителям уведомление о государственной

регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для выполнения тре-бования Федерального закона «О банках и банковской деятель-ности» об оплате 100% уставного капитала в месячный срок с момента получения уведомления;


17�


� вносит сведения о регистрации новой кредитной органи-зации в реестр кредитных организаций, расположенных на подведомственной ему территории;

� выдает один экземпляр анкет кандидатов на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгал-тера кредитной организации с отметкой о согласовании, один экземпляр свидетельства о государственной регистрации кре-дитной организации и по одному экземпляру ее учредительных документов председателю совета директоров или другому уполномоченному лицу кредитной организации, письменно подтверждающему получение указанных документов.

После получения учредительных документов и свидетельс-тва о государственной регистрации заказывается круглая печать кредитной организации.

В течение трех рабочих дней после фактического назначения согласованных кандидатов на должности руководителей испол-нительных органов и главного бухгалтера кредитной организа-ции последняя должна в письменном виде уведомить об этом территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, с указанием номера и даты соответствующего решения уполномоченного органа управления кредитной организации.

Территориальное учреждение Банка России, осуществля-ющее надзор за деятельность кредитной организации, на сле-дующий рабочий день после получения данного уведомления направляет:

� сообщение подведомственному отделению, осуществля-ющему расчетно�кассовое обслуживание кредитной организа-ции, о возможности принятия карточки с образцами подписей руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации, кандидатуры которых согласованы с территориальным учреждением Банка России;


1�0

Глава 3

� в Банк России – сообщение о назначении согласованных кандидатов на должности руководителей исполнительных орга-нов и главного бухгалтера кредитной организации.

Отказ в государственной регистрации кредитной организа-ции и выдаче лицензии на осуществление банковских операций допускается только по следующим основаниям:

� несоответствие квалификационным требованиям, предъявляемым к кандидатам на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера (отсутствие вы-сшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной ор-ганизации, связанного с осуществлением банковских операций, либо опыта руководства таким подразделением не менее двух лет); наличие судимости за совершение преступлений против собственности, хозяйственных и должностных преступлений; совершение в течение года административного правонарушения в области торговли и финансов; наличие в течение последних двух лет фактов расторжения трудового договора по инициативе администрации;

� неудовлетворительное финансовое положение учредителей или невыполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года деятельности. Учредитель, приобретаю-щий более 20% долей (акций) кредитной организации, который решением суда был признан виновным в доведении иной кре-дитной организации до несостоятельности (банкротства), при-равнивается к учредителю, имеющему неудовлетворительное финансовое положение;

� несоответствие документов, поданных для государствен-ной регистрации кредитной организации и получения лицензии требованиям федеральных законов.


1�1


Решение об отказе в государственной регистрации и выдаче лицензии сообщается учредителям в письменной форме и долж-но быть мотивировано.

Отказ в государственной регистрации и выдаче лицензии, непринятие Банком России в установленный срок соответству-ющего решения могут быть обжалованы в арбитражный суд.

§ 4. Регистрация небанковских кредитных организаций

Небанковские кредитные организации, в отличие от универ-сальных коммерческих банков, не вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц во вклады в целях их размещения от своего имени и за свой счет, т.е. распоряжаться деньгами клиентов, вкладывая их по своему усмотрению в высокодоходные, но рискованные операции. Основная функция НКО – расчетно�кассовое обслуживание юридических лиц – является достаточно прозрачной и проверяемой. Поэтому развитая сеть НКО способна сразу взять на себя основное бремя расчетов и платежей и обслуживать как частные предприятия, так и государственные службы, исключив «прокрутку» клиент-ских денег в ущерб расчетам и платежам. Экономика страны в этом случае будет защищена от кризиса неплатежей по вине банков, а государство – от недопоступления денег в бюджет. Перспективной является и работа федеральных казначейств через небанковские кредитные организации, которые обеспечат прямое, гарантированное и подконтрольное поступление бюд-жетных денег непосредственно от казначейств к потребителям, минуя коммерческие банки. Причем создать НКО значительно дешевле, чем коммерческий банк.

К сожалению, система небанковских кредитных организа-ций в современной России не развита. К тому же действующая нормативная база практически не регулирует порядок создания небанковских кредитных организаций. В Инструкции Банка


1�2

Глава 3

России № 7��И только в двух пунктах и приложениях упоми-наются небанковские кредитные организации. В соответствии с данной Инструкцией можно сделать вывод о том, что процедура создания и регистрации НКО аналогична процедуре создания и регистрации кредитной организации.

Небанковские кредитные организации могут быть расчетны-ми НКО и организациями инкассации, а также совмещать обе эти функции. Небанковские кредитные организации могут осу-ществлять обслуживание юридических лиц (открытие и ведение банковских счетов, осуществление расчетов по поручению), в том числе кредитных организаций на межбанковском, валют-ном рынках и рынке ценных бумаг, осуществлять расчеты по пластиковым картам, инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц, операции по купле�продаже иностранной валюты в безналичной форме, вправе предоставлять кредиты клиентам�участникам расчетов для обеспечения завершения расчетов по совершенным сделкам.

При регистрации небанковских кредитных организаций, со-здаваемых для осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов, необходимо представление дополнительных документов. Это связано с тем, что инкассация денежных средств, векселей, платежных и рас-четных документов должна быть обеспечена надежной охраной. Охрану может осуществлять организация, специализирующаяся на предоставлении такого рода услуг, на основании соответству-ющего договора с небанковской кредитной организацией, либо осуществляться собственной службой безопасности НКО.

В случае если охрана будет осуществляться собственной службой безопасности, небанковская кредитная организация после регистрации в Банке России должна согласовать устав службы безопасности в органах внутренних дел по месту своего нахождения. Для получения лицензии на осуществление опера-


1�3


ции по инкассации НКО должна представить в территориальное учреждение Банка России нотариально удостоверенные копии следующих документов: согласованный с органами внутренних дел устав службы безопасности НКО; разрешение органа внут-ренних дел на хранение и использование служебного оружия; документы, подтверждающие право собственности или аренды на автомобили.

Если охрана инкассации будет осуществляться органи-зацией, специализирующейся на охранной деятельности, небанковская кредитная организация для получения лицензии на осуществление операций по инкассации должна предоста-вить в территориальное учреждение Бака России нотариально удостоверенные копии следующих документов организации, специализирующейся на охранной деятельности: свидетельство о государственной регистрации; устав, лицензии на охранную деятельность; разрешение органа внутренних дел на хранение и использование служебного оружия; договор об охране, за-ключенный с данной НКО; документы, подтверждающие право собственности или аренды на автомобили.

При регистрации расчетной НКО, помимо прочих докумен-тов, необходимо представить в территориальное учреждение Банка России положение, регламентирующее порядок расчетов.

Вновь созданной НКО в зависимости от ее назначения могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

� лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для расчетных НКО в пределах следующих банковских операций:

• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;• осуществление расчетов по поручению юридических лиц,

в том числе банков�корреспондентов, по их банковским счетам;


1�4

Глава 3

• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

• купля�продажа иностранной валюты в безналичной фор-ме;

� лицензия на осуществление инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов для НКО – орга-низаций инкассации.

В настоящее время идея НКО оказалась мало востребован-ной. Их создано немного (на 1 января 200� г. – 21), и в основном они занимаются деятельностью по определению взаимных обя-зательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценным бумаг и расчетам по ним.

Для развития полноценной кредитной системы необходимо поднять роль небанковских кредитных организаций на госу-дарственный уровень, создать для них внятную нормативную базу, предельно упростить процедуру их регистрации. В этих условиях небанковские кредитные организации станут важным дополнением к банковским учреждениям.

§ 5. Международно-правовые аспекты создания кредитных организаций

Банковское законодательство РФ предусматривает возмож-ность осуществления деятельности иностранных кредитных организаций на территории страны.

Иностранные кредитные организации могут осуществлять свою деятельность в России путем создания филиалов, учас-тия в уставном капитале отечественных банков. Кроме того, иностранные кредитные организации имеют право открывать представительства на территории Российской Федерации.


1��


Для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка представляются дополнительные документы. В частности, иностранное юридическое лицо представляет решение о его участии в создании кредитной организации на территории Рос-сии или открытия филиала банка; документ, подтверждающий регистрацию юридического лица и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением; письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организа-ции на территории России или на открытие филиала банка, если такое согласие требуется законодательством соответствующего государства.

Для участия иностранного капитала в банковской системе России устанавливается определенная квота, которая зависит от совокупного уставного капитала кредитных организаций, зарегистрированных в России. При достижении установленной квоты Центральный банк прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам и иностранным участием и филиалам иностранных банков.

В случае увеличения уставного капитала кредитной органи-зации за счет средств нерезидентов, а также отчуждения акций в пользу нерезидентов требуется предварительное согласие Банка России. Отсутствие такого согласия делает указанную сделку недействительной.

Правовой статус представительств иностранных кредитных организаций на территории Российской Федерации определя-ется Положением «О порядке открытия и деятельности в Рос-сийской Федерации представительств иностранных кредитных организаций»6�.

Под представительством понимается обособленное подраз-деление иностранной кредитной организации на территории 6� Утверждено Приказом ЦБ РФ от 7 октября 1��7 г. № 02�437.


1�6

Глава 3

России. Представительство не является юридическим лицом, хозяйствующим субъектом и не может заниматься коммерчес-кой деятельностью. Оно выступает от имени представляемой кредитной организации и создается в целях развития между-народного сотрудничества в кредитной сфере, поддержания контактов с российскими кредитными организациями, оказания консультационных услуг.

Разрешение на открытие представительства может быть выдано Центральным банком иностранной кредитной органи-зации, которая функционирует на территории своей страны не менее пяти лет и имеет устойчивое финансовое положение. При этом может учитываться характер отношений между Российс-кой Федерацией и данным государством.

Разрешение на открытие представительства подписывается Председателем Центрального банка и выдается на срок три года. Численность иностранного персонала представительства, как правило, не должна превышать двух человек.

Два раза в год представительство отчитывается перед Бан-ком России о своей деятельности.

Российские кредитные организации также могут осущест-влять свою деятельность за рубежом. Они вправе открывать свои представительства на территории иностранных государств в уведомительном порядке. Так как деятельность таких предста-вительств связана с расходами в иностранной валюте, их могут открывать только кредитные организации, имеющие соответс-твующую лицензию.

Также кредитные организации�резиденты могут осущест-влять банковскую деятельность на территории иностранных государств в форме открытия за рубежом своего филиала и в форме участия в уставном капитале иностранной кредитной организации. Это относится к российским банкам, имеющим ге-неральную лицензию на осуществление банковских операций.


1�7

ГЛАвА 4. БАнКОвСКИе ОПеРАцИИ

§ 1. Понятие банковских операций

Одной из важных проблем современного банковского за-конодательства является проблема правового регулирования банковских операций.

Понятие банковских операций является одним из основных понятий современного банковского права. Кроме того, это понятие употребляется в законах, прямо не относящихся к банковской системе и банковской деятельности, в том числе, например, в Уголовном кодексе РФ (ст. 172), в Законе «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» (п. 6 ст. 2�). Но парадокс заключается в том, что в современном отечествен-ном законодательстве отсутствует официальное определение данного понятия, что на практике может сказаться на снижении эффективности реализации соответствующей законодательной воли.

Общие основы осуществления банковских операций уста-навливаются банковским законодательством, но конкретные правила этих операций урегулированы Гражданским кодексом РФ, что несколько осложняет изучение особенностей соответс-твующего правового регулирования.

Итак, понятие банковских операций, которое является одним из основных в системе понятий банковского права, в официальных законодательных документах не зафиксировано. Это представляется серьезным пробелом, поскольку «отноше-ния, возникающие по поводу таких операций, составляют суть, сердцевину банковской деятельности и определяющим образом


1��

Глава 4

влияют на предмет правового регулирования банковского зако-нодательства…»70.

Из анализа законодательства следует, что банковские опера-ции являются сделками кредитных организаций. Об этом гово-рит ст. � Закона о банках и банковской деятельности, в названии которой употреблено выражение «банковские операции и другие сделки кредитной организации». Но данная статья подразделяет все сделки, которые вправе осуществлять кредитные организа-ции, на три группы: банковские операции; сделки, которые кре-дитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций; иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять в соответствии с законодательством РФ.

В соответствии со ст. 1�3 ГК РФ сделки – это действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Банковские операции явля-ются сделками, которые кредитные организации осуществляют в соответствии с принципом исключительной правоспособнос-ти.

Анализ данных положений позволил Г. Тосуняну и его со-авторам сформулировать следующее определение: «Банковские операции – это сделки, систематически проводимые кредит-ными организациями и Банком России (его учреждениями) в соответствии с принципом исключительной правоспособности, объектом которых могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни, на осно-вании:

для кредитных организаций Закона о банках и лицензии Банка России на осуществление банковских операций;

для Банка России (его учреждения) – Закона о Банке России.

70 Тосунян Г., Викулин А., Экмалян А. Банковское право. Общая часть. М., 1��. С. 1��.


1��

Банковские операции

Правила осуществления данного вида сделок являются обязательными для кредитных организаций и устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами»71.

Из данного определения следует, что субъектами банков-ских операций являются кредитные учреждения, имеющие соответствующую лицензию, и Банк России.

Объектами банковских операций могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни.

В соответствии со ст. � Закона о банках и банковской деятельности к банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридичес-ких лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в п. 1 части первой названной статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков�корреспондентов, по их банковским счетам;

�) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля�продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

�) выдача банковских гарантий. В статье также указано, что кредитная организация, помимо

перечисленных банковских операций, вправе осуществлять следующие сделки:71 Там же. С. 206.


1�0

Глава 4

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматриваю-щих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполне-ния обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

�) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;7) оказание консультационных и информационных услуг.Таким образом, данные сделки по смыслу закона не счи-

таются банковскими операциями. С другой стороны, анализ данной статьи закона позволяет сделать вывод, что законодатель не разграничивает понятия сделка и операция и употребляет их как тождественные.

Правила осуществления банковских операций, в том числе правила их материально�технического обеспечения, устанавлива-ются Банком России в соответствии с федеральными законами.

Закон о Центральном банке (Банке России) определяет список банковских операций для Центробанка. В соответствии со ст. 4� Центробанк имеет право осуществлять следующие операции:

1) представлять кредиты на срок не более одного года под обеспечение ценными бумагами и другими активами, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете;

2) покупать и продавать чеки, простые и переводные вексе-ля, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев;


�9�


3) покупать и продавать государственные ценные бумаги на открытом рынке;

4) покупать и продавать облигации, депозитарные серти-фикаты и иные ценные бумаги со сроками погашения не более одного года;

�) покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными ор-ганизациями;

6) покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;

7) проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и иные ценности;

�) выдавать гарантии и поручительства;�) осуществлять операции с финансовыми инструментами,

используемыми для управления финансовыми рисками;10) открывать счета в российских и иностранных кредитных

организациях на территории Российской Федерации и иност-ранных государств;

11) выставлять чеки и векселя в любой валюте;12) осуществлять другие банковские операции от своего

имени, если это не запрещено законом.В соответствии с данным Законом Банк России вправе осу-

ществлять операции на комиссионной основе, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, банковское законодательство Российской Федерации предусматривает определенный фиксированный набор банковских операций, которые разрешено осуществлять коммерческим банкам и Банку России.

Понятие банковских операций неразрывно связано с поняти-ем банковской деятельности. При этом необходимо учитывать, что совокупность банковских операций преобразуется в де-


1�2

Глава 4

ятельность при наличии определенных признаков: системность осуществления операций, постоянство и длительность их осу-ществления, целенаправленность всех операций, вместе взятых. Таким образом, разовое осуществление одной или нескольких банковских операций еще нельзя считать банковской деятель-ностью.

Завершая анализ понятия и сущности банковских операций, нельзя не упомянуть о том, что банковские операции обладают следующими важными качествами:

� носят длящийся характер, т.е. осуществляются постоянно, без временного ограничения;

� участники правоотношений (субъекты операций) находят-ся в неравном юридическом положении;

� в значительной степени обладают свойством доверитель-ности, начиная с выбора банка и заканчивая трастовыми сдел-ками;

� осуществляются по стандартным правилам, в том числе, в международных масштабах;

� в силу последнего нуждаются в единстве правового регу-лирования как на уровне национального законодательства, так и на уровне локальных актов банков72.

Понятие банковских операций необходимо отличать от по-нятия банковских услуг. Банковские услуги выполняют сопутс-твующие по отношению к банковским операциям функции, де-лают эти операции более удобными для банков или их клиентов, создают предпосылки для достижения желаемого результата с наименьшими издержками. Банковские услуги определяются как комплексная деятельность банка по созданию оптимальных условий для привлечения временно свободных ресурсов и по удовлетворению потребностей клиента при проведении банков-ских операций, направленная на получение прибыли.

72 Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1��. С. 24.


1�3


§ 2. Лицензирование банковских операций

Отдельные виды деятельности в Российской Федерации осуществляются на основании лицензии – специального разре-шения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Банковские операции относятся к таким видам деятельности, для осуществления которых требуется лицензия. Об этом сви-детельствует ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности: «Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном настоящим Федеральным законом». Данное положение подтверждает и ст. 12 Закона: «Кредитные органи-зации получают право осуществления банковских операций с момента получения лицензии, выдаваемой Банком России».

Непременным условием для получения лицензии на прове-дение банковских операций является государственная регистра-ция кредитной организации (ст. 12).

В соответствии с законом в лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия.

Таким образом, лицензия на осуществление банковских операций – это специальное разрешение Банка России на осу-ществление банковских операций в форме официального доку-мента, удостоверяющего с соблюдением установленной Банком России формы право кредитной организации на осуществление указанных в нем банковских операций, без ограничения сроков действия такого документа.

В настоящее время Банк России выдает восемь основных видов лицензий на осуществление банковских операций:


1�4

Глава 4

� лицензию на осуществление банковских операций со средствами в рублях;

� лицензию на осуществление банковских операция со средствами в рублях и иностранной валюте;

� лицензию на привлечение во вклады и размещение драго-ценных металлов;

� лицензию на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях;

� лицензию на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях и иностранной валюте;

� генеральную лицензию;� лицензию на осуществление банковского клиринга;� лицензию на осуществление инкассации.Осуществление юридическим лицом банковских операций

без лицензии влечет за собой юридическую ответственность. Законодательство предусматривает взыскание с такого юриди-ческого лица всей суммы, полученной в результате осуществле-ния данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание произво-дится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России.

Осуществление банковской деятельности без соответству-ющей лицензии влечет за собой и уголовную ответственность. В соответствии со ст. 172 УК РФ осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специального разре-шения (лицензии) в случаях, когда такая лицензия обязательна, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или го-сударству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном раз-мере, наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до


1��


восьми месяцев либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

В соответствии с ч. 2 названной выше статьи то же деяние, совершенное организованной группой, либо сопряженное с из-влечением дохода в особо крупном размере, либо совершенное лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или незаконное предпринимательство, наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

Как отмечалось выше, правом выдавать лицензии на осу-ществление банковских операций наделен Центральный банк РФ. В соответствии с §6 ст. 4 Закона о Центральном банке вы-дача лицензий коммерческим банкам и отзыв данных лицензий входят в число функций Банка России.

Для осуществления государственной регистрации кре-дитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация представляет в Банк России следующие документы:

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций;

2) учредительный договор, если его подписание предусмот-рено федеральным законом;

3) устав;4) протокол собрания учредителей о принятии устава и об

утверждении кандидатур для назначения на должности руково-дителей исполнительных органов и главного бухгалтера;�) свидетельство об уплате государственной пошлины;6) копии свидетельств о государственной регистрации учредителей – юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения органами Госу-дарственной налоговой службы Российской Федерации выполнения


1�6

Глава 4

учредителями – юридическими лицами обязательств перед феде-ральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

7) декларации о доходах учредителей – физических лиц, заверенные органами Государственной налоговой службы Российской Федерации, подтверждающие источники проис-хождения средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации;

�) анкеты кандидатов на должности руководителей исполни-тельных органов и главного бухгалтера кредитной организации, заполняемые ими и содержащие сведения о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его докумен-та) и опыта руководства отделом или иным подразделением кре-дитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования – опыта руководства таким подразделением не менее двух лет, а также о наличии (отсутствии) судимости.

Принятие решения о государственной регистрации кредит-ной организации и выдаче лицензии на осуществление банков-ских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех пре-дусмотренных названным Федеральным законом документов.

В случае положительного решения о государственной ре-гистрации кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций Банк России выдает кредитной организа-ции в трехдневный срок после предъявления документов, под-тверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации. После получения лицензии кредитная организация имеет право приступить к осуществлению банков-ских операций в соответствии с выданной лицензией.

Отказ в выдаче лицензии, как и отказ в государственной регистрации кредитной организации, может осуществляться


1�7


только по основаниям, перечисленным в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности:

1) несоответствие квалификационным требованиям, предъ-являемым к предлагаемым кандидатам на должности руководи-телей исполнительных органов и (или) главного бухгалтера;

2) неудовлетворительное финансовое положение учредите-лей кредитной организации или невыполнение ими своих обя-зательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

3) несоответствие документов, поданных для государствен-ной регистрации кредитной организации и получения лицензии, требованиям федеральных законов.

Решение об отказе в государственной регистрации и выдаче лицензии сообщается учредителям кредитной организации в письменной форме и должно быть мотивировано.

Отказ в государственной регистрации и выдаче лицензии, непринятие Банком России в установленный срок соответству-ющего решения могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Определенную специфику имеет лицензирование банков-ских операций филиалов иностранных банков, желающих осуществлять свою деятельность на территории Российской Федерации. В этом случае, как указано в ст. 17 Закона о банках и банковской деятельности, иностранные юридические лица представляют дополнительные документы:

1) решение о его участии в создании кредитной организации на территории Российской Федерации или об открытии филиала банка;

2) документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;

3) письменное согласие соответствующего контрольного органа страны места его пребывания на участие в создании


1��

Глава 4

кредитной организации на территории Российской Федерации или на открытие филиала банка в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны места его пребывания.

Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица.

Законодательство также предусматривает возможные случаи отзыва лицензии у кредитной организации. В соответствии со ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности Банк России может отозвать лицензию на осуществление банковских операций в следующих случаях:

1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия;

2) задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на год со дня ее выдачи;

3) установления фактов недостоверности отчетных данных; 4) осуществления, в том числе однократного, банковских

операций, не предусмотренных лицензией Банка России;�) неисполнения требований федеральных законов, регули-

рующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Федераль-ным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

6) неудовлетворительного финансового положения кредит-ной организации, неисполнения ею своих обязательств перед вкладчиками и кредиторами, являющегося основанием для подачи заявления о возбуждении в арбитражном суде произ-водства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации.


�99


Отзыв лицензии на осуществление банковских операций по другим основаниям, кроме предусмотренных Федеральным законом о Центральном банке, не допускается.

Отзыв лицензии является действенной мерой, строгой санк-цией, применяемой Центральным банком за грубые нарушения банковского законодательства. В случае менее значительных нарушений применяется ограничение банковских операций. Полный запрет на осуществление банковских операций на срок до года может иметь место в следующих случаях: невыполнение кредитными организациями в установленный Банком России срок предписаний об устранении нарушений, реальная угроза интересам кредиторов (вкладчиков), возникшая в результате допущенных кредитной организацией нарушений или соверша-емых ею банковских операций. Таким образом, отзыв лицензии на совершение банковских операций является исключительной мерой, следующей за иными мерами предупредительного воз-действия, но он не означает ликвидации кредитной организации как юридического лица.

§ 3. Операции, связанные с институтами банковского вклада и банковского счета

Среди значительного количества банковских операций, предусмотренных действующим законодательством, можно вы-делить несколько традиционных, исторически сложившихся и в то же время наиболее типичных для деятельности кредитных учреждений.

Одной из таких операций является прием вкладов. В боль-шинстве развитых стран прием банковских вкладов подвергает-ся достаточно жесткой регламентации, поскольку данная опера-ция затрагивает интересы большого количества вкладчиков и в случае банковского краха невыплата вкладов может подорвать


200

Глава 4

доверие ко всей банковской системе страны и привести к глубо-кому кризису в экономике.

В Российской Федерации вопросы, связанные с банковс-кими вкладами, урегулированы не только Законом о банках и банковской деятельности, но и Гражданским кодексом. Вкладом признаются денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода. По вкладам банк выпла-чивает установленные проценты в порядке, предусмотренном договором. Договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, в соответствии с Гражданским кодексом РФ признается публичным договором. Это означает, что банки, принимающие вклады, должны принимать их у каждого, кто к ним обратится, и не могут оказывать предпочтение одному лицу перед другим (ст. 426 ГК РФ).

Доход по вкладу выплачивается в денежной форме в виде процентов. Кредитная организация не имеет права в односто-роннем порядке изменять размер процентов, за исключением случаев, когда это предусмотрено договором с вкладчиком или федеральными законами.

Вклад возвращается вкладчику по его первому требованию в порядке, предусмотренном для вклада данного вида федераль-ным законом и соответствующим договором.

Вклады принимаются только банками, имеющими такое право в соответствии с лицензией, выдаваемой Банком России. Право привлечения во вклады денежных средств физических лиц предоставляется банкам, с даты государственной регистра-ции которых прошло не менее двух лет. При слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более ран-нюю дату государственной регистрации. При преобразовании банка указанный срок не прерывается.

Прием вкладов всегда оставался одной из основных банков-ских операций, важным средством аккумулирования средств.


201


При анализе законодательных норм вкладов необходимо учиты-вать наличие трех важнейших условий: срока вклада, размера процентов по вкладу, гарантий возврата вклада. Относительно срока вкладов можно сказать, что банк наиболее заинтересован в срочных вкладах, причем с максимально длительным сроком. Вкладчик, напротив, обычно желает иметь возможность изъять свои средства в любой момент. Относительно размера процен-тов интересы также противоположны: чем больше проценты, тем это менее выгодно банку и более выгодно вкладчику, и наоборот. В результате банки обычно предлагают более высо-кие проценты по срочным вкладам по сравнению с вкладами до востребования. В любом случае размер процентов определяется договором банковского вклада. Процент по срочным вкладам не может меняться до окончания срока вклада, по вкладам до востребования банк вправе изменять размер процентов, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (ст. �3� ГК РФ).

Вкладчиками банка могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Вкладчики свободны в выборе банка для размещения во вклады принадлежащих им денежных средств и могут иметь вклады в одном или нескольких банках. Вкладчики могут распоряжаться вкладами, получать по вкладам доход, совершать безналичные расчеты в соответствии с договором (ст. 37 Закона о банках и банковской деятельности).

Современное законодательство знает два вида вкладов – срочные и до востребования. Вклады до востребования подле-жат возврату по первому требованию, срочные вклады принима-ются на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока. Договором может быть предусмотрено внесе-ние вкладов на иных условиях их возврата, не противоречащих закону.


202

Глава 4

Что касается гарантий возврата вкладов, то сегодня это обя-зательный элемент банковского законодательства.

В соответствии со ст. 3� Закона о банках и банковской де-ятельности банки обеспечивают сохранность вкладов и своевре-менность исполнения своих обязательств перед вкладчиками. Привлечение средств во вклады оформляется договором в пись-менной форме в двух экземплярах, один из которых выдается вкладчику.

Сохранность и возврат вкладов физических лиц в банках, со-зданных государством, и банках, в уставном капитале которых государству принадлежит более �0% голосующих акций (до-лей), гарантируются государством в порядке, предусмотренном федеральными законами.

Одним из действенных механизмов обеспечения возврата банковских вкладов является их страхование. С учетом миро-вого опыта это нашло отражение и в современном российском законодательстве. Подробнее система страхования вкладов рассмотрена в отдельной главе.

С институтом банковского вклада достаточно тесно связан институт банковского счета, что позволяет рассматривать их в рамках одного параграфа.

Институт банковского счета регламентируется норматив-но�правовыми актами, принадлежащими к разным отраслям законодательства. Следовательно, институт банковского счета является комплексным по своей правовой природе.

В то же время банковский счет является формой предприни-мательской деятельности банка и позволяет банку привлекать и использовать средства клиентов.

Институт банковского счета включает в себя не только со-вокупность правовых норм, регламентирующих содержание и цели банковского счета, связанные с ним права и обязанности, но и договор банковского счета.


203


Договор банковского счета – это договор, в соответствии с которым банк обязуется принимать и зачислять на счет, от-крытый клиенту, денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. �4� ГК РФ).

Договор банковского счета является публично�правовым договором. Поэтому существует обязанность банка открывать счета всем, кто обратится по поводу открытия счета на объяв-ленных банком условиях.

Кроме того, у банков существует обязанность сообщать налоговым органам по месту регистрации владельцев счетов сведения об открытых счетах в течение пяти дней после откры-тия.

В сложившейся правовой практике открытие счета в банке является обязательным для получения свидетельства о госу-дарственной регистрации предприятия.

Именно обязанность предпринимателей и юридических лиц хранить свои денежные средства в банке способствовала значи-тельному развитию института банковского счета в последнее время.

В настоящее время существует несколько видов счетов: расчетный счет (счет для осуществления предприниматель-ской деятельности); текущий счет (счет для финансирования некоммерческих юридических лиц и других структур, не зани-мающихся предпринимательской деятельностью); бюджетный счет (этот счет открывается предприятиям и организациям при выделении им денежных средств из федерального или местного бюджета для осуществления определенных видов деятельности) и т.д.

Для открытия банковского счета требуется предоставление следующих документов: заявление на открытие счета; документ о государственной регистрации предприятия; копия утвержден-ного устава; карточка с образцами подписей и оттиском печати.


204

Глава 4

Банковский счет является необходимой предпосылкой для осуществления безналичных расчетов и открывается для осу-ществления определенных операций. В соответствии со ст. �4� и ��4 ГК РФ все операции по счету производятся по инициативе и на основании распоряжения клиента. Правила проведения этих операций регламентированы как на законодательном уровне, так и на уровне банковских обычаев и конкретных договоров (но в пределах действующего законодательства).

Операции по счету осуществляются в пределах денежных средств клиента, находящихся на счету, за исключением случаев кредитования счета.

Договор банковского счета является возмездным, если не предусматривает иного. Клиент оплачивает расходы банка на совершение операций по счету. В то же время банк выплачи-вает клиенту проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете. Как правило, они равны процентам по депозитам до востребования, выплачиваемым этим банком, но в договоре может быть предусмотрено и иное.

Таким образом, операции по приему банковских вкладов и открытию счетов занимают важное место в банковской деятель-ности и достаточно подробно регулируются законодательством. Вместе с тем такое регулирование не всегда оказывается доста-точно эффективно, особенно в таком вопросе, как выдача вкла-дов вкладчикам. Что касается банковских операций, связанных с расчетными правоотношениями, то они будут рассмотрены в отдельной главе.

§ 4. Операции с ценными бумагами и валютные операции банков

Значительное место среди банковских операций занимают операции с ценными бумагами, так как ценные бумаги являются в современных условиях важным финансовым инструментом.


20�


Ценной бумагой, в соответствии с Гражданским кодексом РФ (п. 1 ст. 142) является документ, удостоверяющий с соб-людением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупнос-ти.

К ценным бумагам в отечественном законодательстве относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК РФ).

Ценные бумаги делятся на именные, ордерные и на предъ-явителя. Особенностью ценных бумаг является необходимость соблюдения установленной формы и наличие обязательных реквизитов.

В соответствии со ст. 6 Закона о банках и банковской деятель-ности и лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполня-ющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществле-ние операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридически-ми лицами. Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.


206

Глава 4

Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, осуществляемая кредитной организацией, производится в соот-ветствии с правилами, которые устанавливает для профессио-нальных участников рынка ценных бумаг Федеральный закон «О рынке ценных бумаг».

Банки могут выступать на рынке ценных бумаг в качестве брокеров и дилеров.

В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается совершение гражданско�правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на со-вершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре (ст. 3).

Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по ценам, объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность.

Важное место среди банковских операций занимает де-ятельность по доверительному управлению ценными бумагами. Также банки могут заниматься клиринговой деятельностью.

Клиринговая деятельность – это деятельность по опре-делению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним (ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг).

Банковские операции с ценными бумагами имеют опреде-ленную специфику, связанную с несовершенством законодатель-ства о ценных бумагах. Как отмечается в работе американских авторов, «негибкое определение ценной бумаги естественно


207


приводит к более жесткому режиму регулирования рынка ценных бумаг, что, в свою очередь, практически не оставляет свободы для судов и государственных органов при применении законодательства к новым формам ценных бумаг, требующим единообразного подхода»73.

В условиях рыночной экономики большое значение имеет и правовое регулирование валютных операций банков. Особен-ности такого регулирования во многом определяются рядом понятий: валюта, иностранная валюта и валютные ценности.

В соответствии с Федеральным законом «О валютном регу-лировании и валютном контроле» понятие «валюта Российской Федерации» означает:

а) находящиеся в обращении, а также изъятые или изы-маемые из обращения, но подлежащие обмену рубли в виде банковских билетов (банкнот) Центрального банка Российской Федерации и монеты;

б) средства в рублях на счетах в банках и иных кредитных учреждениях в Российской Федерации;

в) средства в рублях на счетах в банках и иных кредитных учреждениях за пределами Российской Федерации на основании соглашения, заключаемого Правительством и Центральным банком Российской Федерации с соответствующими органами иностранного государства об использовании на территории данного государства валюты Российской Федерации в качестве законного платежного средства.

Под иностранной валютой понимаются:а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов,

монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном госу-дарстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки;73 Батлер У., Гаши-Батлер М. Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. М., 1��7. С. 70.


20�

Глава 4

б) средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных едини-цах.

Понятие «валютные ценности» включает в себя следующие элементы:

а) иностранная валюта;б) ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте,

– платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции, об-лигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение ценных бумаг, и долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте;

в) драгоценные металлы – золото, серебро, платина и метал-лы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий;

г) природные драгоценные камни – алмазы, рубины, изум-руды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий из этих камней и лома таких изделий.

В соответствии с п. 7 ст. 1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле понятие «валютные операции» включает в себя:

а) операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, в том числе операции, связан-ные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте;

б) ввоз и пересылка в Российскую Федерацию, а также вывоз и пересылка из Российской Федерации валютных ценностей;

в) осуществление международных денежных переводов;г) расчеты между резидентами и нерезидентами в валюте

Российской Федерации.


20�


Операции с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте подразделяются на текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капи-тала.

К текущим валютным операциям законодательство отно-сит:

а) переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспорт-но�импортных операций на срок не более �0 дней;

б) получение и предоставление финансовых кредитов на срок не более 1�0 дней;

в) переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с дви-жением капитала;

г) переводы неторгового характера в Российскую Федерацию и из Российской Федерации.

Понятие «валютные операции, связанные с движением ка-питала», включает в себя:

а) прямые инвестиции, т.е. вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием;

б) портфельные инвестиции, т.е. приобретение ценных бу-маг;

в) переводы в оплату права собственности на здания, соору-жения и иное имущество, включая землю и ее недра, относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижи-мому имуществу, а также иных прав на недвижимость;


210

Глава 4

г) предоставление и получение отсрочки платежа на срок более �0 дней по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности);

д) предоставление и получение финансовых кредитов на срок более 1�0 дней;

е) все иные валютные операции, не являющиеся текущими валютными операциями.

Важность валютных операций для экономики страны обус-ловливает необходимость эффективного механизма валютного регулирования. Такое регулирование заключается, как правило, в установлении механизма валютных ограничений и валютном контроле.

Валютное регулирование можно рассматривать как комп-лекс мер, направленных на установление определенного порядка проведения операций с валютой. Оно предполагает, в первую очередь, установление правил банковского обслуживания кли-ентов по поводу валюты.

К числу объектов валютного регулирования относится в первую очередь иностранная валюта. В Российскую Федера-цию иностранная валюта попадает путем официального ввоза. Правом на ввоз иностранной валюты обладают только уполно-моченные банки, имеющие генеральные валютные лицензии, а также физические лица.

Ценные бумаги в иностранной валюте – это платежные документы, фондовые ценности, выраженные в иностранной валюте. Это могут быть чеки, векселя, аккредитивы, платежные поручения, акции, облигации и т.д. Ввоз ценных бумаг на терри-торию РФ осуществляется также уполномоченными банками.

Основным органом валютного регулирования в РФ является Центральный банк.

Центральный банк в соответствии с Законом о валютном регулировании и валютном контроле (ст. �):


211


а) определяет сферу и порядок обращения в Российской Фе-дерации иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте;

б) издает нормативные акты, обязательные к исполнению в Российской Федерации резидентами и нерезидентами;

в) проводит все виды валютных операций;г) устанавливает правила проведения резидентами и нере-

зидентами в Российской Федерации операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, а также правила проведения нерезидентами в Российской Федерации операций с валютой Российской Федерации и ценными бумага-ми в валюте Российской Федерации;

д) устанавливает порядок обязательного перевода, ввоза и пересылки в Российскую Федерацию иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резиден-там, а также случаи и условия открытия резидентами счетов в иностранной валюте в банках за пределами Российской Феде-рации;

е) устанавливает общие правила выдачи лицензий банкам и иным кредитным учреждениям на осуществление валютных операций и выдает такие лицензии;

ж) устанавливает единые формы учета, отчетности, докумен-тации и статистики валютных операций, в том числе, уполномо-ченными банками, а также порядок и сроки их представления;

з) готовит и публикует статистику валютных операций Рос-сийской Федерации по принятым международным стандартам;

и) выполняет другие функции, предусмотренные законода-тельством.

Таким образом, Центральный банк РФ является основным органом валютного регулирования и валютного контроля. Банковские операции с валютой производятся по правилам, устанавливаемым Банком России, с учетом требований, изло-женных в издаваемых им нормативных документах.


212

Глава 4

§ 5. Операции с драгоценными металлами и камнями

Среди банковских операций следует выделить операции с драгоценными металлами и камнями.

Как известно, драгоценные металлы и природные драгоцен-ные камни обладают инвестиционной ценностью и являются инструментом образования и накопления денежных средств. Поэтому они относятся к финансовым активам и могут являться объектом банковских сделок.

Операции с драгоценными металлами и природными драгоценными камнями как с валютными ценностями регули-руются Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. № 173�ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (в ред. от 22.07.200�) и Федеральным законом от 26 марта 1�� г. № 41�ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (в ред. 24.07.2007).

Драгоценными металлами как валютными ценностями являются золото, серебро, платина, металлы платиновой груп-пы (палладий, иридий, родий, рутений, осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий.

Природные драгоценные камни как валютные ценности включают в себя алмазы, рубины, изумруды, сапфиры, алексан-дриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг.

Надо отметить, что не все драгоценные камни пригодны для изготовления ювелирных изделий. Постановлением Правительства РФ от 23 ноября 1�� г. № 136� установлены критерии отнесения драгоценных камней к непригодным для изготовления ювелирных изделий. Основными критериями отнесения алмазов, рубинов, изумрудов, сапфиров, алексан-дритов к непригодным для изготовления ювелирных изделий драгоценным камням являются их размерно�весовые, цветовые и качественные характеристики, а также экономическая це-


213


лесообразность их переработки на предприятиях ограночной промышленности РФ.

Банковские операции с драгоценными металлами совер-шаются на основании Положения о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на терри-тории Российской Федерации и порядка проведения банковских операций с драгоценными металлами.

В соответствии с этим Положением Банк России регулирует величины лимитов открытой позиции по операциям с драго-ценными металлами, устанавливает официальные котировки цен на них, покупает золото у банков по заранее определенной товарной цене.

Виды операций и сделок с драгоценными металлами. Банки имеют право осуществлять следующие операции и сделки с драгоценными металлами:

1. Покупать и продавать драгоценные металлы как за свой счет, так и за счет клиентов (по договорам комиссии и поруче-ния).

2. Привлекать драгоценные металлы во вклады (до востре-бования и на определенный срок) от физических и юридических лиц.

3. Размещать драгоценные металлы от своего имени и за свой счет на депозитные счета, открытые в других банках, и предоставлять займы в драгоценных металлах.

4. Предоставлять и получать кредиты в рублях и иностран-ной валюте под залог драгоценных металлов.

�. Оказывать услуги по хранению и перевозке драгоценных металлов при наличии сертифицированного хранилища.

6. Осуществлять сделки купли�продажи драгоценных ме-таллов с поставкой драгоценных металлов в физической форме или с отражением по счетам.

7. Осуществлять сделки купли�продажи драгоценных ме-таллов в следующей форме:


214

Глава 4

• сделки купли�продажи с немедленной поставкой (наличные сделки), когда дата валютирования (дата поставки денежных средств и драгоценных металлов) устанавливается в пределах двух рабочих дней от даты заключения сделки. Расчеты по пос-тавке металла и денежных средств могут проводиться разными датами валютирования, что должно быть специально оговорено между сторонами в момент заключения сделки;

• срочные сделки купли�продажи, когда сроки расчетов по сделке составляют более двух рабочих дней от даты заключения сделки.

�. Совершать другие сделки с драгоценными металлами (опционы, свопы, фьючерсы и др.) в соответствии с законода-тельством Российской Федерации и международной банковской практикой.

�. Все денежные требования и обязательства, возникающие при совершении сделок с драгоценными металлами между резидентами Российской Федерации, должны быть выражены и оплачены в валюте Российской Федерации.

Банки проводят операции с драгоценными металлами с открытием металлических счетов. Металлические счета откры-ваются для физических и юридических лиц, включая банки.

Для хранения драгоценных металлов банки открывают металлические счета ответственного хранения.

Драгоценные металлы, принятые от клиента на хранение, не являются привлеченными средствами банка и не могут быть размещены от своего имени и за свой счет.

Для осуществления операций по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов банки открывают обезли-ченные металлические счета.

Драгоценные металлы, учитываемые на обезличенных металлических счетах, имеют количественную характеристику массы металла (для монет – количество в штуках) и стоимост-ную балансовую оценку.


21�


В договоре обезличенного металлического счета опре-деляются операции, проводимые по данному счету, условия зачисления на счет и возврата со счета драгоценных металлов, а также размер и порядок выплаты вознаграждений, связанных с ведением счета, изменением индивидуальных характеристик драгоценных металлов при их зачислении и выдаче со счета в физической форме и отклонением массы металла, числящегося на обезличенном металлическом счете, от массы металла, под-лежащего возврату с этого счета в физической форме.

Банки открывают следующие виды обезличенных металли-ческих счетов: счета клиентов (срочные и до востребования), в том числе корреспондентские счета банков, а также счета учета займов в драгоценных металлах, выданных клиентам.

Для осуществления операций, связанных с переводом дра-гоценных металлов по обезличенным металлическим счетам, банки имеют право устанавливать корреспондентские отноше-ния.

Привлечение и размещение драгоценных металлов на обез-личенные металлические счета может быть осуществлено путем перевода драгоценных металлов с других обезличенных метал-лических счетов, зачисления на обезличенные металлические счета драгоценных металлов при их физической поставке, а также зачисления драгоценных металлов, проданных клиенту, или драгоценных металлов, приобретенных банком.

Возврат драгоценных металлов с обезличенных металличес-ких счетов клиентов возможен путем перечисления драгоцен-ных металлов на другие обезличенные металлические счета, снятия со счетов драгоценных металлов в физической форме, а также путем совершения сделки купли�продажи драгоценных металлов, числящихся на счете.

Займы в драгоценных металлах предоставляются путем пос-тавки драгоценных металлов клиенту в физической форме или на обезличенные металлические счета в обмен на обязательство


216

Глава 4

поставки драгоценных металлов по истечении установленного договором срока.

Погашение суммы займа в драгоценных металлах осущест-вляется в форме физической поставки драгоценных металлов или путем перечисления драгоценных металлов с обезличенных металлических счетов заемщика.

Проценты, начисляемые на обезличенные металлические счета, комиссионные сборы и прочие вознаграждения, связан-ные с ведением обезличенных металлических счетов, исчисля-ются и выплачиваются в валюте Российской Федерации. Однако проценты по обезличенным металлическим счетам могут быть выплачены в драгоценных металлах, что должно быть оговоре-но в соглашении между банком и владельцем счета.

Обращение драгоценных металлов может осуществляться в виде государственных ценных бумаг (облигаций), номиниро-ванных в массе драгоценных металлов или обеспеченных драго-ценными металлами и выпущенных в порядке, установленном Правительством РФ. Обязательства по этим ценным бумагам (облигациям) должны быть гарантированы количеством драго-ценных металлов, эквивалентным совокупным облигационным обязательствам эмитента и размещенным на ответственном хранении в порядке, определяемом Правительством РФ.

Правительство РФ постановлением от 27 июня 1�� г. № �61 утвердило Генеральные условия эмиссии и обращения государс-твенных облигаций, погашаемых золотом.

Эти условия определяют порядок эмиссии и обращения долговых обязательств РФ в форме именных беспроцентных облигаций, погашаемых золотом (т.е. золотых сертификатов).

Золотые сертификаты являются государственными ценными бумагами, предоставляющими их владельцу право на получение в срок погашения, определенный условиями выпуска, золота в слитках в количестве, эквивалентном 1 кг химически чистого золота за каждый погашаемый сертификат.


217


Эмитентом золотых сертификатов от имени Российской Федерации выступает Министерство финансов Российской Федерации.

Эмиссия золотых сертификатов осуществляется отдельны-ми выпусками. Параметры выпуска (в том числе дата выпуска, номинальная стоимость, объем выпуска, количество сертифи-катов, дата погашения) определяются Министерством финансов Российской Федерации. Золотые сертификаты одного выпуска равны между собой по объему предоставляемых владельцу прав. Документом, удостоверяющим права, закрепляемые золотыми сертификатами каждого выпуска, является глобальный серти-фикат, оформляемый на этот выпуск Министерством финансов Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Золотые сертификаты выпускаются в документарной форме с обязательным централизованным хранением.

Номинальная стоимость одного золотого сертификата равняется действующей цене покупки Центральным банком Российской Федерации 1 кг химически чистого золота на дату выпуска золотого сертификата.

Золотые сертификаты передаются субъектам добычи драго-ценных металлов на основании заключенных договоров в обмен на эквивалентное количество драгоценных металлов, направля-емых на пополнение государственных запасов и резервов.

Порядок учета, размещения и погашения золотых серти-фикатов определяется Министерством финансов Российской Федерации.

Владельцами золотых сертификатов в соответствии с зако-нодательством Российской Федерации могут быть юридические и физические лица.

Использование и обращение слитков золота, полученных при погашении золотых сертификатов, осуществляются в соот-ветствии с законодательством Российской Федерации.


21�

Глава 4

Операции с драгоценными металлами нуждаются в тща-тельном контроле со стороны государства.

Центральный банк РФ осуществляет следующий контроль над совершением операций с драгоценными металлами:

1. При проведении банковских операций с драгоценными металлами банки обязаны осуществлять контроль над соотно-шением требований и обязательств в драгоценных металлах в рублевой оценке, т.е. вести открытую позицию по операциям с драгоценными металлами. Порядок регулирования открытой позиции устанавливает Банк России.

2. Банки осуществляют операции с драгоценными метал-лами с использованием обезличенных металлических счетов только при наличии лимита открытой позиции по операциям с драгоценными металлами, установленного Банком России.

3. Банк России устанавливает единые правила ведения бухгалтерского учета операций с драгоценными металлами, порядок переоценки счетов учета драгоценных металлов, формы отчетности, порядок и сроки ее представления, а также определяет прочие нормативы деятельности банков по операци-ям с драгоценными металлами и осуществляет контроль над их соблюдением.

4. Банк России устанавливает порядок приема, хранения и выдачи драгоценных металлов банкам.

�. В случае нарушения банком требований Центрального Банка РФ к банку применяются меры, предусмотренные ст. 7� Федерального закона «О Центральном банке Российской Феде-рации (Банке России)». Невыполнение требований Центрального банка РФ может служить основанием для отзыва лицензии (раз-решения) на совершение операций с драгоценными металлами.

Для совершения операций с драгоценными металлами банк должен получить лицензию от Центрального банка РФ. Ком-мерческий банк, специально уполномоченный Центральным банком РФ по согласованию с Министерством финансов РФ на


21�


совершение в установленном порядке операций с драгоценны-ми металлами, получает статус специально уполномоченного банка. Такой банк может совершать:

• сделки купли�продажи слитков золота и серебра как за свой счет, так и за счет клиентов (по договорам комиссии или поруче-ния) со специально уполномоченными банками, Центральным банком РФ, промышленными потребителями, инвесторами;

• операции со слитками золота и серебра по специальным счетам, открываемым им в соответствии с международной банковской практикой;

• залоговые операции со слитками золота и серебра при условии реализации предмета залога через специальные упол-номоченные банки.

Сортировка, первичная классификация и первичная оценка драгоценных камней осуществляются субъектами добычи или Гохраном России в соответствии с российскими законодатель-ством и нормативно�технической документацией. Субъекты добычи, не имеющие возможности осуществлять первичную классификацию и первичную оценку добытых драгоценных камней, передают их в установленном порядке в Гохран России для проведения сортировки, первичной классификации и пер-вичной оценки.

Российские перерабатывающие предприятия могут реализо-вать:

• необработанные драгоценные камни, не использованные в производстве, – другим организациям, имеющим соответс-твующую лицензию на обработку драгоценных камней, в том числе через биржу драгоценных камней;

• обработанные драгоценные камни – непосредственно дру-гим организациям, использующим драгоценные камни в своей деятельности, или через биржу драгоценных камней.

В целях осуществления государственного контроля над использованием и обращением драгоценных камней Минфин


220

Глава 4

России осуществляет учет сделок, совершаемых с необрабо-танными драгоценными камнями между субъектами добычи и российскими перерабатывающими организациями, а также между российскими перерабатывающими организациями. Минфин России и Центральный банк РФ ежегодно размещают свои заказы на приобретение драгоценных камней и до 1 января текущего года сообщают в Правительство РФ объемы закупок на следующий год природных драгоценных камней для по-полнения государственных запасов с указанием добывающих организаций, у которых они будут покупаться, а также лимиты (квоты) продажи драгоценных камней из Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Российс-кой Федерации.

Составной частью данного фонда является Алмазный фонд Российской Федерации, который представляет собой собрание уникальных самородков драгоценных металлов и уникальных драгоценных камней, имеющих историческое и художествен-ное значение, а также собрание уникальных ювелирных и иных изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. 7 Закона РФ от 26 марта 1�� г. № 41�ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» в ред. от 24.07.2007).

Согласно ст. � указанного Закона, субъекты Российской Федерации по согласованию с Правительством РФ могут со-здавать свои государственные фонды драгоценных металлов и драгоценных камней.

Государственные фонды драгоценных металлов и драгоцен-ных камней субъектов Российской Федерации используются в соответствии с решением органов власти субъектов РФ и явля-ются собственностью субъектов РФ.

Создание данного фонда регулируется постановлением Правительства РФ от 1� мая 1�� г. № �37 «О порядке согласова-ния вопроса о создании государственного фонда драгоценных


221


металлов и драгоценных камней субъекта Российской Федера-ции».

Центральный банк России и специально уполномоченные банки имеют право совершать сделки купли�продажи природных драгоценных камней за свой счет или за счет своих клиентов (по договорам комиссии или поручения), осуществлять залоговые операции и совершать другие виды сделок, предусмотренные действующим законодательством.

Центральный банк РФ определяет перечень и характер операций с природными драгоценными камнями, которые мо-гут совершать специально уполномоченные банки в пределах прав, предоставленных им Положением о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории РФ, вклю-чая сделки купли�продажи за свой счет и за счет клиентов по договорам комиссии или поручения, заключаемых с:

• обрабатывающими организациями;• другими специально уполномоченными банками;• с промышленными потребителями;• инвесторами.Также специально уполномоченные банки могут осу-

ществлять залоговые операции с природными драгоценными камнями при условии реализации залога в соответствии с тре-бованиями вышеназванного Положения.

Инвесторы могут совершать сделки по купле�продаже обработанных драгоценных камней, их хранение, изготовление из них ювелирных изделий только через специально уполномо-ченные банки по заключенным с ними договорам поручения. Продажа несертифицированных ограненных природных драго-ценных камней гражданам не допускается.

Владельцы драгоценных камней могут использовать их в качестве залога.

Удовлетворение требований залогодержателя может быть осуществлено только за счет денежных средств, полученных


222

Глава 4

в результате реализации в установленном порядке природных драгоценных камней, при преимущественном праве их покупки Минфином России и Центральным банком РФ. Не допускается использование природных драгоценных камней в качестве средства платежа, а также при расчетах за кредиты, предостав-ляемые коммерческими банками юридическим лицам и инди-видуальным предпринимателям, использующим драгоценные камни в производстве своей продукции.


223

ГЛАвА 5. БАнКОвСКОе КРеДИТОвАнИе

§ 1. Понятие и источники правового регулирования банковского кредитования

Одной из важнейших банковских операций является банков-ское кредитование, которое отражает сущность и содержание деятельности кредитных учреждений, их общественное назна-чение.

Кредитование, т.е. выдача денежных средств под проценты, является основным средством получения прибыли для кредит-ных организаций. Будучи выгодной, данная операция в то же время является достаточно рискованной, так как существует определенный риск невозвращения взятого кредита. Все это учитывается при правовом регулировании данной операции.

В пункте 1 ст. �1� Гражданского кодекса установлено понятие кредитного договора. Там говорится, что по кредитному догово-ру банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Отсюда вытекает главное отличие кредита от ссуды или займа – его возмездный характер, который проявляется в обяза-тельной уплате процентов по кредитам.

Л.Г. Ефимова указывает следующие отличия кредитного договора от договора займа:

1. Кредитный договор является консенсуальным.2. Кредитный договор является двусторонне обязывающим.3. Кредитный договор во всех случаях является возмездным74.

74 Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. �1�.


224

Глава 5

Основным законодательным актом, в котором содержатся правовые нормы о банковском кредитовании и с которым необ�ходимо согласовывать все последующее правовое регулирова-ние, является Гражданский кодекс Российской Федерации. Здесь банковскому кредиту посвящены ст. �1�–�21. Кроме того, к этим правоотношениям могут применяться нормы о договоре займа (ст. �07–�1�). До 1 марта 1��6 г. отношения в сфере кредитова�ния на законодательном уровне регулировались Основами граж�данского законодательства Союза ССР, которые рассматривали банковский кредит как разновидность договора займа.

Банковское кредитование наряду с названными гражданско�правовыми нормами регулируется также нормами специального банковского законодательства, в частности: ст. 2�–30, 33 Закона о банках и банковской деятельности, а также рядом статей Закона о Центральном банке РФ. Эти нормы не содержат детального правового регулирования, а являются в основном отсылочными, дающими Банку России нормативную основу для подзаконного регулирования банковского кредитования.

Подзаконное регулирование условно можно разделить на два направления. Первое составляют те нормативные акты, которые были приняты еще Госбанком Союза ССР и подлежат применению вплоть до специальной отмены Банком России. Среди этих актов основными являются Правила кредитования материальных запасов и производственных затрат, которые некоторые юристы считают фактически утратившими силу, поскольку в настоящее время многие формулировки этого нормативного акта лишились своей экономической базы. Тем не менее до тех пор, пока они формально не отменены, их следует считать действующими в той части, в которой они не противо-речат российскому законодательству. Именно этот нормативный акт содержит основные правила о способах предоставления и погашения кредита, о формах реализации контроля банка над целевым кредитом, об ответственности в сфере банковского


22�

Банковское кредитование

кредитования и др. На этой базе сформировалась банковская практика, банковские правила и обычаи, дающие возможность осуществлять банковское кредитование по разумным и взве-шенным правилам. Как считает О. Олейник, Банку России давно следовало издать новые Правила банковского кредитования, но этот центр банковской системы в последнее время озабочен больше своей предпринимательской деятельностью и своим статусом, чем обеспечением стабильности банковской системы в целом7�.

В эту же группу следует включить большое число норматив�ных актов Центрального банка Российской Федерации, которые соотносятся либо с отдельными видами банковского кредитова�ния, в частности ломбардными кредитами и кредитными аукционами, либо с регулированием отдельных вопросов кре-дитования коммерческими банками своих клиентов. Сюда же войдут и телеграммы Банка России об изменении ставки рефи-нансирования или кредитной ставки ЦБ РФ. В этих телеграммах устанавливается ставка, которая применяется, как правило, в централизованных кредитах, и размер маржи, т.е. разницы (от французского marge – край) между ставкой рефинансирования и процентной ставкой коммерческого банка при централизован-ных кредитах, которая составляет 3%.

Второе направление подзаконного регулирования обра-зуют нормативные акты Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, Банка России, Минис-терства финансов России. Здесь следует назвать известные указы Президента от 23 мая 1��4 г. № 100� и 1006 (в ред. от 17.0�.2007), ряд нормативных актов о резервах по выданным ссудам, о стра-ховании банковских рисков и ответственности заемщиков и пр. Все эти нормативные акты должны применяться при условии их непротиворечия законодательству, а ведомственные акты, если они затрагивают права граждан или носят межведомствен-7� Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1��. С. 30�.


226

Глава 5

ный характер, должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции РФ и опубликованы.

Кредитование, т.е. выдача кредитов и ссуд под проценты, является основным средством получения прибыли для кредит-ных организаций. Будучи выгодной, данная операция, в то же время является достаточно рискованной, так как существует определенный риск невозвращения взятого кредита. Все это учитывается при правовом регулировании данной операции.

Также следует учитывать, что кредитование отражает сущность банка, раскрывает механизм его деятельности. Как отмечает Д. Сапрыкин, «основным продуктом банка в сфере услуг (в отличие от промышленного предприятия) является не производство вещей, предметов потребления, а предоставление кредита. Особенность банковского кредита состоит в том, что он предоставляется не как некая сумма денег, а как капитал. Это означает, что предоставленные взаймы денежные средс-тва не просто должны совершать круговращение в хозяйстве заемщика, но и возвратиться к своей исходной юридической точке с приращением в виде ссудного процента как части вновь созданной стоимости»76.

Банковское кредитование также рассматривается законода-тельством как главная функция и один из квалифицирующих признаков банка и потому предполагает обязательное лицензи-рование.

Выдача кредитов за счет привлеченных средств является ис-ключительной прерогативой кредитных организаций, осущест-вляемой на основании лицензии Центрального банка. Из этого следует, что юридические лица, не являющиеся кредитными организациями, не вправе осуществлять кредитование за счет привлеченных средств.

76 Сапрыкин Д. Сущность банка с позиций его исторического разви-тия // Право и жизнь. 2000. № 2�. С. 126.


227


§ 2. Кредитный договор и порядок предоставления кредита

Банковское кредитование осуществляется в специаль-ной предписанной законом форме – кредитном договоре, правоотношения по которому, как уже было отмечено, в общих чертах регулируются §2 гл. 42 ГК РФ. Под кредитным договором законодатель понимает такое соглашение сторон, в силу которо-го банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Здесь необходимо дать только характеристику договора. Как это следует из приведенной нормы, договор является консенсу-альным, возмездным и двусторонне обязывающим.

В связи со специальным субъектным составом на стороне кредитора нередко возникает вопрос о возможности его заме-ны в порядке уступки права требования. Представляется, что в данном случае такая возможность отсутствует или, иными словами, кредитор в кредитном договоре может быть заменен другим кредитором только в том случае, если новый кредитор также является банком или иной кредитной организацией. В иных же случаях при уступке права требования есть основания говорить о выходе за пределы специальной компетенции банков и нарушении принципов кредитования.

Замена должника в кредитном договоре возможна по прави�лам перевода долга с согласия кредитора. По общим правилам к кредитному договору так же возможно применение таких институтов, как новация, отступное, прощение долга. В порядке новации кредитный договор может быть заменен правоот�ношениями по векселю между теми же сторонами. Правда, Цен-тральный банк Российской Федерации установил, что в случае


22�

Глава 5

использования векселя для замены кредитного обязательства он будет проявлять повышенный контроль.

Кредитный договор должен быть заключен во всех случаях банковского кредитования клиентов независимо от формы кредитования. Он может носить и организационный характер и предусматривать кредитование в виде кредитной линии, онкольного, или вексельного, кредита, контокорентного кре-дита и др. Дело в том, что все эти формы отличаются друг от друга не правовой сущностью, а способами взаимодействия кредитора и должника. В любом случае для их реализации необходимо вначале заключить кредитный договор и только после этого предоставлять кредит в той или иной форме. Такой договор будет носить организационный характер потому, что он будет устанавливать, на основании каких документов и какие действия может совершать каждая из сторон в договоре, в какие сроки должны эти действия совершаться, на каких условиях. Само же совершение тех или иных действий будет означать не заключение, а реализацию договора, хотя отдельные правовые последствия могут быть связаны с этими действиями.

Под кредитной линией следует понимать безусловное обя-зательство банка предоставить денежную сумму в пределах максимально оговоренной суммы по письменному требованию клиента. Заемщик же при этом имеет возможность в течение срока действия кредитной линии использовать разные суммы кредита, уплачивая процентную ставку по реально используемой сумме. Кредитная линия обычно открывается на один год. Она может быть сезонной – при сезонной недостаточности оборот-ного капитала, возобновляемой – при длительной потребности в привлеченных средствах, когда погашение долга дает право на дальнейшее получение ссуд.

Онкольный, или вексельный, кредит (от латинского on� �a�� a�� – по требованию) представляет собой краткосрочный кредит, погашаемый по первому требованию и выдаваемый под обес-


22�


печение казначейскими, коммерческими или иными векселями. Обычно кредит выдается в виде специального ссудного счета, по которому также происходит погашение кредита и уплата процентов.

Существенное значение при заключении договора банков�ского кредита имеет правильное определение надлежащих сторон, уполномоченных заключать договор. Арбитражной практике известно довольно много случаев, когда в связи с не-соблюдением некоторых формальных требований договоры кре-дита признавались недействительными. Так, при рассмотрении спора между «Ресурс�банком» и АООТ «Холдинговая компания Главмосстрой» Президиумом Высшего Арбитражного Суда дело было направлено на новое рассмотрение. При этом Президиум указал, что на момент заключения кредитного договора часть акций ответчика находилась в государственной собственнос-ти, это акционерное общество подчинялось Типовому уставу акционерного общества, созданного в порядке приватизации, и принятие решений по поводу кредитов, займов, гарантий вхо-дит в компетенцию совета директоров. В данном случае сделка заключена заместителем руководителя акционерного общества при отсутствии предварительного решения совета директоров. Поэтому, по мнению Президиума ВАС РФ, кредитный договор следует признать недействительным согласно ст. 167 ГК РФ77.

Следовательно, в качестве условия действительности кредит�ных договоров следует назвать соответствие компетенции долж�ностного лица, заключающего договор, требованиям закона и устава. Это в равной степени относится и к заемщикам, и к банкам. Это требование сформулировано в ст. 174 ГК РФ и состо�ит в том, что при заключении кредитных договоров необходимо проверять, нет ли ограничений полномочий отдельных органов

77 См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федера-ции. 1��6. № �. С. 104, 10�.


230

Глава 5

юридического лица, которые могут быть сформулированы как на уровне правовых норм, например, в отношении акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, так и на уровне внутренних локальных актов, уставов. Эти требования могут ограничивать полномочия по сумме сделки, например, может требоваться дополнительное согласие совета директоров или даже всех акционеров на совершение сделок, превышающих определенную цифру, например в эквиваленте 10 тысяч дол-ларов. Другие ограничения могут касаться видов сделок, среди которых ограничения обычно устанавливаются для кредитов, гарантий, поручительств и др.

При заключении кредитного договора следует не только ука�зать то правовое основание, на котором действует конкретное должностное лицо, но и ознакомиться с самим основанием, поскольку при решении арбитражного спора принято считать, что наличие ссылки в договоре означает, что другая сторона знает или должна знать о характере ограничения. Так, по спору между акционерным обществом закрытого типа «Якут-ское предприятие вычислительной техники и информатики» и коммерческим банком «Инфробанк» арбитражный суд прямо указал, что ссылка в договоре на то, что представитель стороны действует на основании устава, означает, что другая сторона должна была ознакомиться с текстом устава общества, чтобы выяснить, имеются ли у председателя его правления полномо-чия на заключение договора7�.

Правда, при решении вопроса о правовых последствиях превышения полномочий следует иметь в виду ст. 1�3 ГК РФ, которая устанавливает возможность признания сделки действи�тельной при последующем одобрении ее самим юридическим лицом. В качестве такого последующего одобрения по кре-

7� См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федера-ции. 1��6. № 7.


231


дитному договору может выступить исполнение кредита, т.е. зачисление и списание денег со счета и счет. Если юридическое лицо не оспорит в этот момент договор как недействительный, следует считать совершенные банковские операции одобре-нием. Так, арбитражный суд отказал в признании кредитного договора недействительным на том основании, что он заключен в порядке передоверия без нотариального удостоверения замес-тителем председателя Курганского банка Сбербанка РФ. Кредит был предоставлен и возвращен, а следовательно, одобрен тем юридическим лицом, от имени которого без надлежаще офор-мленных полномочий действовало должностное лицо. В этом случае неправильное оформление полномочий не повлекло за собой последствий недействительности договора.

Получение банковского кредита предполагает осуществле�ние ряда процедур, охватывающих принятие решения о предоставлении кредита, собственно предоставление кредита и возврат. Именно эти процедуры, как правило, регулируются локальными нормативными актами и порой существенно разли-чаются во многих банках. Общим для всех является существо-вание предварительной проверки платежеспособности клиента, в ходе которой решается ряд организационных, финансовых и правовых вопросов.

В этой связи следует остановиться на одной из сложней-ших правовых проблем, разрешение которой предполагает одновременно защиту интересов банка с соблюдением прав кредиторов. Речь идет о сборе и обмене информацией о не-добросовестных заемщиках или так называемых кредитных (финансовых) историях предприятий и граждан.

Известно, что во многих странах либо центральные (на�циональные) банки, либо специально созданные агентства соби�рают и предоставляют банкам информацию об экономическом положении и платежеспособности потенциальных заемщиков; существуют централизованные базы данных, в которых


232

Глава 5

зафиксированы сведения о кредитах, полученных одним пред-приятием у разных кредиторов. В России также созданы бюро кредитных историй.

В соответствии с Федеральным законом № 21��ФЗ «О кредитных историях» в ред. от 24.07.2007 кредитные органи-зации обязаны представлять всю имеющуюся определенную информацию в отношении всех заемщиков, давших согласие на ее представление, хотя бы в одно бюро кредитных историй, включенное в государственный реестр бюро кредитных исто-рий. Срок хранения конкретных кредитных историй – 1� лет со дня последнего поступления информации.

Данный Закон также предусматривает создание Банком России Центрального каталога кредитных историй.

§ 3. Обеспечение банковского кредитования

Реализация банковского кредитования как постоянной профессиональной деятельности предполагает включение в число значимых и решаемых при предоставлении кредита вопросов вопрос о надлежащих и соответствующих банковской деятельности способов обеспечения исполнения обязательств. Это вполне объяснимо. Если организация предоставляет кредит в исключительных случаях, то она, как правило, хорошо осве-домлена о репутации и платежеспособности своего заемщика, да и убытки в случае невозврата одного кредита можно покрыть доходами от других видов деятельности. Если же банк посто-янно дает кредиты, то для успешной деятельности он должен предусмотреть возможность невозврата части выданных креди-тов в силу тех или иных причин. Поэтому необходимо заранее определить, каким образом будут обеспечены интересы банка и его вкладчиков на случай неполучения не только прибыли, но и самой суммы кредита. Как показывает практика, невозврат кре-дитов в России становится обычным, если не массовым, явле-


233


нием, что дополнительно подтверждает необходимость выбора адекватных способов обеспечения исполнения обязательств.

Способы обеспечения исполнения обязательств предусмот-рены в п. 1 ст. 32� Гражданского кодекса. Он устанавливает, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предус-мотренными законом или договором.

Использование залога в банковском кредитовании обладает рядом особенностей, которые необходимо иметь в виду и за�емщикам, и банкам при заключении кредитных договоров. Эти особенности определяются и действующим в данный момент законодательством, и спецификой банковской деятельности.

В настоящее время законодательство о залоге носит разноуровневый и сложный характер, поскольку наряду с вступившим в действие Гражданским кодексом РФ сохраняют силу закон о залоге, а также ряд подзаконных нормативных ак-тов, регулирующих порядок регистрации залога, согласование залоговых сделок государственного имущества, особенности залога отдельных видов имущества (транспорта, недвижимости и др.). Кроме того, 21 июля 1��7 г. принят Закон о государствен-ной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (действует в ред. от 27.12.200�).

Банковская деятельность носит специальный характер, т.е. банкам запрещено заниматься некоторыми видами деятельности, в частности торговлей. К тому же банковские операции предпо�лагают некоторую скорость оборота, и омертвление капитала даже в реальном имуществе для банка явно убыточно. У банков нет возможности ни хранить имущество, особенно громоздкое, переданное в заклад, ни контролировать использование этого имущества заемщиком. Поэтому в банковском кредитовании чаще используются такие виды имущества, которые могут быть


234

Глава 5

быстро реализованы и не требуют дополнительных затрат на хранение или содержание.

На данный момент в качестве залога, как правило, использу�ются квартиры, дома, реже земельные участки, ценные бумаги, паи и доли в уставных капиталах хозяйственных товариществ и обществ, иностранная валюта, драгоценные камни и металлы, транспортные средства. Каждый из этих предметов залога имеет свои особенности, но одним из самых сложных вопросов в связи с введением в действие ГК РФ стал вопрос о залоге акций, паев или долей в уставном капитале.

Дело в том, что ГК РФ в принципе изменил виды организа�ционно�правовых форм юридических лиц, установив, что учре-дители хозяйственных обществ и товариществ имеют теперь не право собственности на долю имущества создаваемого обще-ства, а обязательственное имущественное право. Следовательно, при залоге может идти речь только об использовании в качестве предмета некоторой денежной стоимости, денежного эквива-лента взноса участника юридического лица, даже если взнос был внесен в виде реального имущества – транспорта, здания и т.п. Вплоть до ликвидации юридического лица и заемщик, и, следовательно, банк могут требовать только выплаты стоимости внесенного имущества даже в случае выхода из общества. Эта проблема не возникает при приобретении акций или паев за деньги.

В банковской практике, особенно в практике Сберегатель�ного банка РФ, очень часто используется в качестве обеспече-ния кредита поручительство, в частности при кредитовании физических лиц. В этих случаях следует иметь в виду нормы гражданского регулирования.

Понятие договора поручительства является традиционным для отечественного гражданского права. Ранее аналогичная норма содержалась в ст. 203 ГК РСФСР (1�64 г.) и п. 6 ст. 6� Основ гражданского законодательства. Договор поручительства


23�


возникает как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника. При этом связь между должником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется полностью или частично отвечать за исполнение обязательства должника, может быть разнообразной. Это может быть отде-льный самостоятельный договор, например страхования, или иная правовая связь, в том числе построенная на возмездном основании. Такая связь может иметь и неправовой характер. В любом случае для договора поручительства побудительные мо-тивы, приведшие к заключению договора и лежащие в плоскости взаимоотношений между должником и поручителем, значения не имеют, поскольку договор заключается между кредитором должника и поручителем.

Договор поручительства является односторонне обязываю-щим, консенсуальным и безвозмездным. Это не означает, что поручитель не имеет права требовать от должника возмещения убытков в случае исполнения обязанности (ст. 36� ГК РФ). Безвозмездность предполагается только в отношениях между поручителем и кредитором.

Содержанием договора поручительства является обязан-ность поручителя отвечать за исполнение должником обяза-тельства полностью или частично. Это не означает, что поручи-тель должен исполнить обязательство должника надлежащим образом (ст. 30� ГК РФ). Речь может идти только о возложении на поручителя ответственности в случае неисполнения обяза-тельства должником. Такая ответственность может выражаться в уплате денежных сумм, и поэтому в договоре должно быть определено, каким образом, какие суммы и при наступлении каких обстоятельств должен уплатить поручитель. Это может быть сделано путем денежной оценки обязательства должника, определения валюты платежа и пр. Необходимость отвечать мо-жет охватывать как все обязательство, так и его неисполненную часть. В последнем случае может применяться ст. 311 ГК РФ.


236

Глава 5

Договор поручительства, как и остальные способы обеспече�ния исполнения обязательств, тесно связан с основным обязатель�ством. Но, в отличие от иных способов, поручительство может быть направлено на обеспечение еще не существующего обязательства, такого, которое возникнет в будущем. Таким образом, поручительство становится как бы предпосылкой воз-никновения будущего обязательства, необходимым условием заключения иного договора. Это касается, как правило, кредит-ных, заемных обязательств.

Письменная форма договора поручительства является обя�зательной, что было зафиксировано и в ранее действовавшем за�конодательстве. Ее несоблюдение означает недействительность самого договора и соответственно отсутствие обязательств поручителя. При этом применяются ст. 162 и 16� ГК РФ, т.е. сделка признается недействительной как не соответствующая закону. Такая сделка считается ничтожной и не влечет за собой никаких юридических последствий с момента ее заключения.

В случае если такой небезупречный по форме договор поручительства был заключен, может применяться правило ст. 167 ГК РФ о двусторонней реституции.

Ответственность поручителя перед кредитором должника зависит от содержания договора поручительства, поскольку указанная норма предоставила право устанавливать договором субсидиарную ответственность. Если в договоре поручитель-ства или в специальных правовых нормах нет указания на то, что должник и его поручитель считаются солидарными долж-никами, это означает, что в силу ст. 323 ГК РФ кредитор имеет право предъявить требование об ответственности к должнику и поручителю совместно, к любому из них, как в полном объеме к каждому, так и в части. Не получив удовлетворения от кого�либо из них, кредитор вправе обратить свои требования в неисполнен-ной части к другому лицу. Только полностью исполненное или возмещенное обязательство погашает требования кредитора.


237


Если в договоре поручительства установлена субсидиарная ответственность, то в соответствии со ст. 3�� ГК РФ кредитор обязан до предъявления требований к поручителю предъявить требование к основному должнику. Следовательно, кредитор вправе обратиться в этом случае к поручителю, если он не получил необходимого исполнения от должника, а также если должник отказал ему в возмещении либо срок для ответа долж-ника истек.

Объем ответственности поручителя равен ответственности основного должника. Он включает в себя все виды убытков – прямой действительный ущерб, упущенную выгоду и судебные издержки. Но в договоре может быть установлена ограниченная ответственность поручителя либо путем указания суммы поручительства, либо путем указания на определенную часть убытков, например, прямой действительный ущерб.

Если в качестве поручителя выступает не одно, а два или более лиц, то они считаются солидарными должниками, т.е. они несут солидарные обязательства перед кредитором. При этом возможно, что они будут солидарными должниками вместе с основным должником, как и то, что в силу договора поручитель�ства они явятся субсидиарными должниками по отношению к основному должнику. Но в любом случае множество лиц на стороне поручителя образует солидарную обязанность этих лиц. На эти правоотношения распространяются все нормы, регламентирующие солидарные обязательства, возникающие в силу закона (ст. 322–32� ГК РФ).

Право поручителя на возражения против требований кредито�ра предполагает регулирование взаимоотношений сторон в случае предъявления к поручителю требований кредитора. В прежней редакции в ней присутствовала обязанность поручи-теля привлечь основного должника к участию в деле, которая в настоящее время исключена из правовой нормы, но может предусматриваться договором. В случае если это не предус-


23�

Глава 5

мотрено, поручитель действует по собственному усмотрению и может воспользоваться всеми доводами против требований кредитора независимо от воли основного должника. Такое пра-вило вытекает, с одной стороны, из дополнительного характера поручительства, а с другой – из того, что договор поручительс-тва заключается между поручителем и кредитором.

Поскольку правило об участии в деле должника исключено, то следует полагать, что данная норма распространяется на все случаи правоотношений между кредитором и поручителем как в процессе судебно�арбитражного рассмотрения спора, так и в порядке добровольного исполнения обязанностей поручителем.

Если поручитель добровольно исполнил свои обязанности перед кредитором или если это произошло в принудитель�ном порядке, поручитель как бы занимает место кредитора в основном обязательстве с ограничениями, установленными Гражданский кодексом Российской Федерации.

Первое из этих ограничений состоит в том, что поручитель приобретает право требовать от должника исполнения обя-зательства только в том объеме, в котором он сам исполнил требования кредитора (ст.36� ГК РФ). Это означает, что если по-ручитель исполнил требование частично, то только в этой части он приобретает право регрессного требования. Если исполнение поручителя охватывало всю сумму, например, по денежному обязательству, требование предъявляется в полном объеме.

Второе ограничение допускает возможность возмещения упущенной выгоды, возникшей у поручителя ввиду отвлечения денежных средств для исполнения по основному договору. Проценты, начисляющиеся на выплаченную сумму, должны определяться в соответствии со ст. 3�� ГК. Срок, в течение которого должны выплачиваться проценты, если договором не предусмотрено иное, должен определяться с момента исполне-ния обязанности поручителем до момента возврата соответс-твующих сумм основным должником.


23�


Возможность установить иной порядок взаимоотношений между поручителем и основным должником на основании дого�вора или иного правового акта предусмотрена в ч. 3 ст. 36� ГК РФ. Этот иной порядок может быть установлен, например, дого-вором страхования и соответствующими правовыми актами.

Для того чтобы поручитель мог реализовать требование, зало�женное в основном обязательстве, ему необходимо получить от кредитора все документы и права. В совокупности прав поручи-теля необходимо отличать собственно права, принадлежащие поручителю, и права, перешедшие к нему от кредитора. Если первые являются самостоятельными, то в отношении вторых поручитель становится правопреемником с сохранением сроков исковой давности.

Чтобы поручителю избежать двойного возложения от-ветственности или двойного исполнения обязательства, закон предусматривает обязанность основного должника немедленно, т.е. как только это будет возможно, известить поручителя о про-изведенном исполнении. В случае если это не было сделано и было произведено двойное исполнение, поручитель имеет право по своему усмотрению предъявить требование либо к кредитору о взыскании неосновательно полученного, либо к должнику в соответствии со ст. 36� ГК РФ.

Удовлетворив требование поручителя, основной должник может затем взыскать с кредитора неосновательно полученное.

В отличие от ранее действовавшего законодательства, ГК РФ дал более полный перечень оснований прекращения поручительства, которые могут рассматриваться как специаль-ные основания, применяемые только к поручительству. Кроме того, поручительство может прекращаться и по общим основа-ниям, предусмотренным в гл. 26 ГК РФ.

Для стабилизации гражданского оборота закон устанавлива-ет сроки поручительства и предъявления требований кредитора к поручителю. Это является отражением практики, сложив�


240

Глава 5

шейся в последнее время, когда поручительство выдавалось на определенный срок, который по прежнему законодательству считался ничтожным. Если в договоре указан срок поручитель�ства, то с его истечением поручительство прекращается. Но та-кой срок не может быть меньше, чем срок исполнения основного обязательства, иначе смысл поручительства теряется.

Гарантия в российском праве рассматривается как один из способов обеспечения исполнения обязательств и в этом своем качестве давно известна российскому и русскому гражданскому праву. Она трактовалась как разновидность поручительства, и к ней применялись соответствующие нормы. Единственным отли�чием, по ранее действовавшему законодательству, гарантии от поручительства являлось то, что она выдавалась в отношениях между организациями и, как правило, в обеспечение погашения банковских ссуд. Новое гражданское законодательство измени-ло соотношение между поручительством и гарантией, сформу-лировав принципиально новый институт банковской гарантии.

Оценивать эффективность новых правовых конструкций необходимо с учетом тех проблем, которые призван разрешать институт обеспечения исполнения обязательств в целом и рассматриваемые нормы в частности. Дело в том, что с позиций правоприменительной практики гарантия необходима для того, чтобы в первую очередь обеспечить интересы кредитора по ряду обязательств, и прежде всего кредитных. Другими словами, это правовое средство разработано в основном для удовлетворения интересов кредитора в случае ненадлежащего исполнения обя-зательств должником. Но это не означает, что можно пренебре-гать правами должника и третьего лица, которые также имеют законные интересы, в том числе имущественные, нуждающиеся в защите. Следовательно, основной проблемой гарантии явля-ется согласование, компромисс интересов кредитора, должника и третьего лица (поручителя, гаранта) при доминирующем


241


положении кредитора. С этих позиций и нужно рассматривать новые правовые нормы.

В силу банковской гарантии, как указано в ст. 36� ГК РФ, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Правоотношения по банковской гарантии устанавливаются довольно сложным образом. В них участвуют бенефициар, прин�ципал и гарант. В качестве бенефициара выступает кредитор по основному обязательству. Принципал – это основной должник. Но в отношении банковской гарантии не следует считать, что речь идет о трехстороннем договоре. Для реализации этого института необходимо последовательное совершение следую-щих действий: заключение, как правило, возмездного договора между принципалом и гарантом о выдаче гарантии, и собс-твенно выдача гарантии, которая должна рассматриваться как односторонняя сделка. Вознаграждение гаранту выплачивается принципалом, причем оно может выплачиваться как в момент выдачи гарантии, так и после исполнения гарантом своих обя-занностей.

Гарантом могут быть либо банк или иное кредитное учрежде�ние, созданное и действующее в соответствии с Законом о банках, т.е. имеющее банковскую лицензию на совершение отдельного вида банковских операций (выдача гарантии) или на все виды банковских операций, либо в таком качестве может выступать страховая организация, также созданная и действующая в соот�ветствии с Законом о страховании и прошедшая соответствую-щее лицензирование. Следовательно, не исключен вывод о том, что в иных случаях можно выдавать только поручительство, что не вполне соответствует международным правилам. Либо


242

Глава 5

возможен такой вариант: иные организации могут выдавать обычную, не банковскую гарантию, поскольку запрета на такие действия гражданское законодательство не устанавливает. В целом нужно отметить, что новый ГК РФ весьма существенно расширил диспозитивность правового регулирования, крайне редко обращаясь к конструкции каких�либо запретов, т.е. не устанавливая пределов реализации того или иного права. Он в значительном числе норм установил, что данные правила применяются, если договором не предусмотрено иное. В резуль-тате может возникнуть вопрос: к чему в таком случае сводится правовое регулирование, если договором его можно обойти, причем без каких�либо ограничений?

В принципе отсутствие четко сформулированных запретов, характерное для нового ГК РФ, может вызвать два вида пос-ледствий: либо полный волюнтаризм в правоприменительной практике, корректируемой только усмотрением чиновников, либо декларативность правовых норм. Насколько можно судить по содержанию правоотношений, возникающих теперь в связи с банковской гарантией, при конструировании правовых норм использованы международные правила и обычаи. Очевидно, сближение национального законодательства с международными правилами и обычаями следует считать объективно необходи-мым и правильным, поскольку это обеспечит единое понимание прав и обязанностей, что является чрезвычайно важным.


243

ГЛАвА 6. ПРАвОвОе РеГУЛИРОвАнИе РАСЧеТных ОТнОшенИй

§ 1. Понятие и сущность расчетных правоотношений

Организация и осуществление расчетов занимает важное место в банковской деятельности. От надлежащей работы рас-четно�платежного механизма зависит эффективность функцио-нирования всех экономических институтов государства. Вместе с тем такая значительная сфера банковской деятельности, как осуществление расчетных операций, до сих пор большей частью регулируется ведомственными правовыми актами, письмами, инструкциями и телеграммами Центрального банка Российской Федерации. Общее количество нормативных актов, действую-щих на федеральном уровне, ничтожно, вопросы производства платежей в них занимают незначительное место. Закон «О банках и банковской деятельности» посвящает расчетам лишь несколько статей. Действующий Гражданский кодекс Россий-ской Федерации, определивший правовой режим отдельных форм осуществления расчетов, не учел существенные вопросы, такие, например, как правовой режим банковских пластиковых карточек и правовой статус клиринговых учреждений.

Расчетными называются правоотношения, которые возни-кают между субъектами гражданско�правового обязательства и кредитной организацией в связи с осуществлением платежей за переданное имущество, выполненные работы, оказанные услуги или по другим основаниям. Основными способами их осуществления являются расчеты наличным и безналичным порядком.

Развитие производства, существенное изменение реальной экономической ситуации выявили и доказали жизнеспособность


244

Глава 6

и преимущественную значимость для осуществления пред-принимательской деятельности именно безналичной формы расчетов. На сегодняшний день основная доля денежного обо-рота хозяйственных организаций приходится на безналичный оборот.

Безналичные расчеты осуществляются посредством банков-ских учреждений, в которых открыты счета субъектов хозяйс-твенной деятельности. Безналичный расчет является наиболее удобной формой перечисления денег на банковские счета и их снятия и, вследствие этого, наиболее удобной формой расчетов между юридическими лицами. Действующее законодательство устанавливает, что предприятия, учреждения, организации лю-бой формы собственности обязаны хранить денежные средства в кредитных учреждениях, расчеты между ними по своим обя-зательствам должны осуществляться в безналичном порядке. Денежные средства в наличной форме сверх установленных лимитов должны сдаваться в банки в определенные сроки и на определенных условиях. Оставление денежных средств в кассах сверх лимитов допускается лишь в определенных слу-чаях, в частности, если средства предназначались для оплаты труда, выплаты пособий по социальному страхованию, пенсий, стипендий на срок не свыше трех рабочих дней, включая день получения средств в кредитном учреждении.

Согласно действующему законодательству расчеты между юридическими лицами, а также физическими и юридическими лицами по платежам, сумма которых превышает определен�ный законодательством размер, осуществляются только в без�наличном порядке.

В этих условиях для нормального функционирования предпринимательской деятельности особое значение имеет правильная организация расчетов. Основные направления осу-ществления расчетов в Российской Федерации регулируются нормами действующего законодательства. В них определяются


24�

Правовое регулирование расчетных отношений

принципы, порядок производства расчетов, права и обязанности субъектов расчетных правоотношений, а также содержание и формы расчетов, характер взаимоотношений коммерческих банков с конкретными предприятиями в процессе осуществле-ния расчетов.

Согласно действующему законодательству расчетные опе-рации осуществляются банками с банковских счетов предпри-ятий. Юридической основой производства расчетов является заключенный между сторонами договор банковского счета, по которому банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средс-тва, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведения других операций по счету. Статья ��4 ГК РФ указывает: списание денежных средств с банковского счета клиента по общему правилу, за исключением особо предусмотренных законом случаев, осу-ществляется банком только на основании распоряжения кли-ента. Клиент вправе самостоятельно выбрать банк для своего кредитно�расчетного обслуживания и заключения с последним договора банковского счета.

Основными принципами осуществления расчетов являются следующие принципы:

• расчетные операции осуществляются в соответствии с действующим законодательством в безналичной форме;

• формы безналичных расчетов избираются клиентом на основе принципа свободы выбора и невмешательства кредит-ных учреждений в договорные отношения контрагентов из числа определенных законом либо выработанных банковской практикой;

• на основании ст. ��4 ГК РФ списание средств со счета пла�тельщика, за исключением предусмотренных законом случаев, осуществляется только по распоряжению владельца счета;


246

Глава 6

• при достаточности средств платежи осуществляются банками с расчетных счетов клиентов в порядке календарной очередности (за исключением особо предусмотренных законом случаев безакцептного и бесспорного списания средств со счетов плательщика). При недостаточности денежных средств на счете, при удовлетворении всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в определенной ст. �� ГКРФ очередности;

• платежи производятся при наличии на счетах плательщиков собственных денежных средств или за счет предоставленного им банком кредита;

• зачисление средств на счет получателя производится лишь после списания соответствующих сумм со счета плательщика;

• платежи осуществляются с применением расчетных документов, составленных в соответствии с формой, утвер�жденной ЦБ РФ;

• расчеты осуществляются в установленные сроки.Момент надлежащего списания средств связывается со вре�

менем поступления в банк документов, являющихся основани�ем для списания. По общему правилу принятые банком от предприятий в операционное время документы проводятся им по балансу в тот же день.

В случае производства списания денежных средств позднее следующего дня после передачи в банк доку-мента, по которому проводится списание, банк несет от�ветственность перед клиентом за просрочку списания средств со счета.

Законом расчеты признаются самостоятельными обязатель-ствами. Их юридическая ценность в том, что сколь бы тесно ни было взаимосвязано исполнение основной обязанности по гражданско�правовому (хозяйственному – прим. авт.) договору (передать имущество, выполнить работы, оказать услуги) с встречной платежной обязанностью, реализация последней


247


далеко выходит за рамки договора и порождает гражданско�правовые отношения, развивающиеся по особым, весьма специ-фическим правилам.

Содержание расчетных правоотношений включает в себя совокупность прав и обязанностей субъектов данных правоот-ношений.

К числу основных прав плательщика и получателя средств можно отнести следующие права:

1) свободно выбирать форму расчетов и закреплять ее в договорах с кредитными учреждениями;

2) осуществлять зачеты взаимных требований как по средством кредитных учреждений, так и минуя их;

3) давать обязательные к исполнению банками распоряжения о перечислении денежных средств;

4) предъявлять претензии либо обращаться в суд в случае нарушения кредитными учреждениями порядка осу-ществления платежей, установленного законом либо договором.

При осуществлении расчетов клиент обязан:1) хранить денежные средства на банковском счете в кре�

дитном учреждении на условиях и в порядке, определенных законом либо договором;

2) выполнять требования нормативных актов, регулирую�щих отношения между банком и клиентом по осуществлению расчетов;

3) правильно оформлять платежные документы;4) платить банку вознаграждение за осуществление расчет�

но�кассовых операций.К основным правам банков относятся следующие права:1) рекомендовать клиенту наиболее выгодную форму осу�

ществления расчетов;2) производить на основаниях, прямо предусмотренных

законодательством, безакцептное и бесспорное списание средств со счета плательщика без согласия последнего;


24�

Глава 6

3) оказывать клиенту дополнительные услуги (консультаци�онные, факторинговые, лизинговые);

4) осуществлять межбанковские операции с использованием корреспондентских счетов, открываемых друг у друга банками на основе корреспондентских соглашений через РКЦ ЦБ РФ либо посредством клиринговых центров.

При осуществлении расчетных операций кредитные учре�ждения обязаны:

1) вести банковские счета клиентов;2) исполнять требования нормативных актов, регулирую�

щих отношения между банком и клиентом по осуществлению расчетов;

3) не вмешиваться в договорные отношения клиентов;4) осуществлять банковские операции со счетов клиента

только по его распоряжению (за исключением случаев безакцеп-тного (бесспорного) списания средств);

�) хранить денежные средства клиента на его банковском счете;

6) своевременно и правильно совершать расчетно�кассовые операции;

7) правильно оформлять платежные документы в соответст�вии с требованиями, установленными законом;

�) своевременно и правильно зачислять поступающие на бан-ковский счет, открытый клиенту, денежные суммы; выполнять распоряжения клиента об их перечислении и выдаче со счета, а также о проведении иных банковских операций, предусмотрен-ных законом, банковскими правилами либо договором;

�) осуществлять расчеты на условиях добросовестности и разумности.

Добросовестность при ведении расчетов предусматривает деятельность кредитного учреждения строго в рамках, установ-ленных непосредственно законом либо договором. Разумность в действиях кредитного учреждения обусловливает наиболее


24�


эффективное исполнение функциональных обязанностей. Разумность предполагает выбор кредитным учреждением оп-тимального пути осуществления расчетной операции клиента, производство зачисления денежных средств на счет только после их списания с другого банковского счета; обязанность кредитного учреждения при возникновении ущерба либо реаль-ной возможности причинения убытков клиенту своевременно проинформировать его об этом.

§ 2. Расчеты по инкассо и платежным поручениям

Расчеты по инкассо – это банковская операция, посредством которой банк по поручению и за счет клиента на основании расчетных документов осуществляет действия по получению от плательщика платежа. Порядок осуществления расчетов по инкассо регулируется законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Формулировка «инкассо» как формы безналичных расчетов существует в действующем законодательстве сравнительно недавно. Вплоть до принятия ныне действующего Гражданского кодекса РФ российское законодательство оперировало иной терминологией: «расчеты платежными требованиями�поручениями» и «расчеты платеж-ными требованиями», в то время как международная практика знакома с понятием «инкассо» достаточно давно.

Осуществление расчетов посредством инкассо возможно с использованием следующих платежных документов:

1) платежных требований, оплачиваемых как с акцептом, так и без акцепта плательщика;

2) инкассовых поручений.В платежном требовании�поручении, как и в платежном

требовании, указываются наименование товара, выполнен-ных работ, оказанных услуг, номера, даты и суммы товарных


2�0

Глава 6

документов, договоров, способ отправления, дата отгрузки, номера транспортных документов, грузоотправитель и станция отправления, грузополучатель и станция назначения, НДС, а в случаях, установленных законодательством, – показания измерительных приборов и действующих тарифов. Платежные требования выписываются на бланках установленной формы.

Платежный ордер составляется учреждением банка, осу�ществляющим частичную оплату расчетного документа, в день совершения расчетной операции в количестве экземпляров, необходимом для проведения платежа. Ответственность за правильность переноса реквизитов из расчетного документа в платежный ордер несет учреждение банка, составившее ордер. Частичный платеж осуществляется тем же способом, который установлен для оплачиваемого расчетного документа, если иное не предусмотрено нормативными актами Банка России либо договором банковского (корреспондентского) счета. В случае пе-редачи информации на бумажных носителях платежный ордер, составленный кредитной организацией (филиалом кредитной организации), прилагается к сводному платежному поручению, представленному в обслуживающее подразделение расчетной сети Банка России. Первый экземпляр платежного ордера помещается в документы дня учреждения банка, составившего платежный ордер, последний экземпляр служит приложением к выписке из лицевого счета. При осуществлении последнего частичного платежа по расчетному документу первый экземп-ляр платежного ордера, которым был произведен этот платеж, вместе с первым экземпляром оплачиваемого расчетного доку-мента помещается в документы дня; оставшиеся экземпляры расчетного документа выдаются плательщику одновременно с последним экземпляром платежного ордера, прилагаемым к выписке из лицевого счета.

Инкассовое поручение является расчетным документом, на основании которого производится списание денежных средств


2�1


со счетов плательщиков в бесспорном порядке. Инкассовое поручение применяется в следующих случаях:

1) когда бесспорный порядок взыскания денежных средств установлен законодательством, в том числе, для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции;

2) для взыскания по исполнительным документам;3) в случаях, предусмотренных сторонами по основному

договору, при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика без его распоряжения.

Инкассовое поручение на взыскание денежных средств со счетов, выставленных на основании исполнительных доку�ментов, принимаются банком взыскателя с приложением под-линника исполнительного документа либо его дубликата.

Данная форма расчетов выгоднее плательщику, так как предоставляет ему некоторые преимущества: при поступлении к последнему платежного требования фактически основное обя-зательство контрагента (выполнение работ, поставка товаров, оказание услуг) выполнено, следовательно, риск неисполнения договора сведен к минимуму, тогда как для получателя средств существует риск неплатежа либо производства платежа не в полном объеме по условиям договора. Недостаток данной фор-мы – зависимость получателя средств от платежеспособности либо согласия плательщика произвести платеж.

Интересы кредитной организации как исполнителя данной формы расчетов состоят в получении вознаграждения за ока�зываемые услуги по списанию (зачислению) денежных средств со счета плательщика на счет получателя на основании предо-ставленных и надлежащим образом оформленных документов.

Несмотря на то что при осуществлении данной формы расчетов используется незначительное количество документов, они, к сожалению, обладают чрезвычайно низкой степенью


2�2

Глава 6

защиты от подделок, что повышает риск злоупотреблений со стороны контрагентов и недобросовестных должностных лиц кредитных учреждений, приводящих к многочисленным слу-чаям неправильного или несвоевременного зачисления на счет (либо списания со счета) денежных средств, неплатежам и иным нарушениям закона.

Платежным поручением является распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку, оформленное расчетным документом, перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке. Платежное поручение исполняется банком в срок, предус-мотренный законодательством, или в более короткий срок, если это установлено договором банковского счета. С применением указанной формы расчетов плательщик на основании надлежа-ще исполненного получателем средств основного обязательства (предоставления товаров, выполнения работ, оказания услуг) заполняет платежное поручение о перечислении определенной денежной суммы и направляет его в обслуживающий банк, который производит списание указанных средств со счета плательщика и на основании которого обслуживающий получа-теля банк производит зачисление данной суммы на счет своего клиента. Платежными поручениями могут производиться:

а) перечисления денежных средств за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги;

б) перечисления денежных средств в бюджеты всех уровней и во внебюджетные фонды;

в) перечисления денежных средств в целях возврата (раз�мещения кредитов (займов), депозитов и уплаты процентов;

г) перечисления по распоряжениям физических лиц или в пользу физических лиц (в том числе без открытия счета);

д) перечисления денежных средств в других целях, преду�смотренные законодательством или договором. В настоящее время расчеты посредством платежных поручений (банковский


2�3


перевод) также являются одной из наиболее распространенных в имущественном обороте формой расчетов. Ее использование означает, что банк берет на себя обязанность по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, пере-вести определенную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или ином банке в срок, закрепленный законом или установленный в соответствии с ним.

Использование в качестве формы расчетов платежных пору-чений наиболее соответствует интересам плательщика. Пла�тежные поручения используются во всех случаях, когда усло�виями договора предусмотрена предоплата. Вместе с тем дей�ствующее законодательство не запрещает проведения расчетов после отгрузки товаров, выполнения работ, оказания услуг. Преимущество данной формы в том, что простая схема осу-ществления расчетов в соответствии с ее требованиями предпо-лагает высокую скорость производства (и, следовательно, полу-чения) платежа. Платежные поручения действительны в течение 10 дней со дня выписки (не включая дня выписки). При-нимаются к исполнению платежные поручения только при на-личии денежных средств на счете, если иное (например, воз-можность предоставления кредитной организацией кредита) не оговорено между банком и владельцем счета.

Согласно требованиям п. 1, 2 ст. �64 ГК РФ, содержание пла-тежного поручения и предоставляемых вместе с ним расчетных документов и их форма должны соответствовать требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. При несоответствии платежного поручения подобным правилам банк может уточнить содержа-ние поручения. Такой запрос должен быть сделан плательщику незамедлительно для получения поручения. При неполучении ответа в срок, предусмотренный законом или установленный в соответствии с ним банковскими правилами, а при их отсутствии – в разумный срок банк может оставить поручение без исполне-


2�4

Глава 6

ния и возвратить его плательщику, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или договором межу банком и плательщиком.

Основным субъектом расчетной сделки с применением платежного поручения является кредитная организация. На основании п. 2 ст. �4� ГК РФ она обязана перечислить денежные средства со счета клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иной срок перечисления не предусмотрен законом, уста-новленными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета. Общий срок безналичных расче-тов не должен превышать двух операционных дней в пределах субъекта Российской Федерации и пяти операционных дней в пределах Российской Федерации.

Таким образом, у кредитной организации возникает три группы обязанностей:

• совершить платеж в пользу получателя средств; • выполняя поручение, соблюдать общие сроки производства

безналичных расчетов;• информировать плательщика об исполнении поручения по

запросу последнего о соответствии с п. 3 ст. �6� ГК РФ.В зависимости от места нахождения счета получателя плате-

жа кредитная организация может осуществлять платеж в рамках одного банка (в таком случае кредитная организация выполняет весь комплекс действий, направленных на исполнение платеж-ного поручения плательщика о списании денежной суммы с его счета и зачисления ее на счет получателя средств). Если же счет получателя средств находится в другой кредитной организации, банк вправе привлекать другие банки к выполнению операции по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента. В качестве посредников осуществления расчетной операции могут выступать:


2��


1) кредитная организаций, имеющая корреспондентские от�ношения с банком плательщика;

2) ЦБ РФ, в котором подобными функциями наделены рас�четно�кассовые центры;

3) клиринговые центры.В таком случае основными обязанностями банка платель�

щика являются: передача банку получателя средств платежного поручения и списание денежных средств клиента с ведущегося в банке счета; сохранение банковской тайны. На исполняющий расчетную операцию банк возлагается обязанность зачисления причитающихся денежных средств на счет получателя средств и сохранение банковской тайны.

Согласно арбитражной практике моментом исполнения обя-зательства банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается зачисление соответствующей денежной суммы на счет банка получателя, если договором банковского счета клиента и банка плательщика не предусмотрено иное. Не-сколько иным образом разрешается ситуация при осуществлении обязательных платежей во внебюджетные фонды. На основании п. 2 ст. 4� НК РФ обязанность по перечислению данных платежей считается исполненной с момента предъявления налогоплатель-щиком в банк поручения на уплату соответствующего налога (при наличии достаточного денежного остатка на счете), а при уплате налогов наличными средствами – с момента внесения денежной суммы в счет уплаты налога в банк или кассу органа местного самоуправления либо организацию связи.


2�6

Глава 6

§ 3.Аккредитивная форма расчетов и расчеты чеками

Аккредитив – это условное денежное обязательство, прини-маемое банком по поручению плательщика, произвести плате-жи в пользу получателя средств по предъявлении последним документов, соответствующих условиям аккредитива, или предоставить полномочия другому банку (исполняющий банк) произвести такие платежи.

При расчетах аккредитивами плательщик поручает обслу�живающему его банку произвести за счет своих депонированных средств или предоставленной ссуды оплату выполненных работ, поставленных товаров, оказанных услуг. Банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соот-ветствии с его указанием (банк�эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Участвующими в аккредитивной сделке лицами являются:• бенефициар (получатель средств) – лицо, в пользу которого

открывается аккредитив и которое в итоге получает денежные средства;

• банк�эмитент – банк, открывающий аккредитив по по�ручению клиента;

• приказодатель – лицо, являющееся клиентом банка�эми�тента, дающее последнему поручение на открытые аккредитива и перечисление денежных средств бенефициару против предо-ставления ряда обусловленных сторонами документов;

• исполняющий банк – банк, непосредственно производящий исполнение аккредитива (осуществляющий платеж бенефициа-ру, либо акцепт, учет переходного векселя). Исполняющий банк и банк�эмитент могут совпадать (например, если приказодатель и бенефициар являются его клиентами), и в таком случае этот


2�7


банк выполняет весь комплекс операций по открытию и испол-нению аккредитива.

Основными реквизитами аккредитива являются:• номер договора, по которому открывается аккредитив;• сведения о сроке действия аккредитива;• наименование поставщика;• наименование банка, исполняющего аккредитив;• место исполнения аккредитива;• наименование документов, против которых в дальнейшем

будет производиться исполнение аккредитива, срок и порядок их оформления.

Порядок расчетов по аккредитиву устанавливается в ос�новном договоре, в котором отражаются следующие условия:

• наименование банка�эмитента;• наименование банка, обслуживающего получателя

средств;• наименование получателя средств; • сумма аккредитива; • вид аккредитива;• способ извещения получателя средств об открытии ак�

кредитива;• способ извещения плательщика о номере счета для депо�

нирования средств, открытого исполняющим банком;• полный перечень и точная характеристика документов,

представляемых получателем средств;• сроки действия аккредитива, представления документов,

подтверждающих поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), и требования к оформлению указанных документов;

• условие оплаты (с акцептом пли без акцепта);• ответственность за неисполнение (ненадлежащее испол�

нение) обязательств.


2��

Глава 6

Если платеж по аккредитиву должен быть произведен про�тив реестра счетов без акцепта, уполномоченного плательщи�ком лица, в аккредитив могут быть включены следующие дополнительные условия:

• отгрузка товаров в определенные пункты назначения;• представление документов, удостоверяющих качество

продукции, или актов о приемке товаров для отсылки их через исполняющий банк и банк�эмитент плательщику;

• запрещение частичных выплат по аккредитиву;• другие условия, предусмотренные основным договором.

Основной особенностью данной формы расчетов является депонирование средств, гарантирующее поставщику свое вре-менность оплаты при надлежащем выполнении им обязательств по договору. Исполнение аккредитива возможно лишь после предоставления в банк документов, подтверждающих выпол-нение всех условий аккредитива контрагентом. Зачисление средств производится банком после предоставления документов, подтверждающих последнее. При нарушении хотя бы одного из обусловленных сторонами условий открытия аккредитива платеж (исполнение аккредитива) не производится.

Действующее законодательство условно выделяет два ос-новных принципа исполнения аккредитивов:

• строгого соответствия документов. Данный принцип ис�ходит из необходимости формальной проверки исполняющим банком документов, подтверждающих исполнение обязатель-ства, предъявляемого законодательством и условиям аккреди-тива (правильность оформления реестра счетов, соответствие подписей и печати поставщика в нем и др.). При этом банк не уполномочен проверять фактическое исполнение обязательств;

• независимости аккредитива от основного договора между поставщиком и покупателем. При исполнении аккредитива исполняющий банк основывается только на предоставленных документах и их соответствии указаниям аккредитива.


2��


Особенность данной формы расчетов – обязательное депонирование определенной денежной суммы, чаще всего со�ответствующей сумме платежа. В результате вышеупомянутая денежная сумма оказывается временно изъятой из оборота, что, безусловно, является невыгодным для плательщика фактором, особенно с учетом инфляционных процессов. В настоящее время законодательство предусматривает возможность депо-нирования на отдельном счете не только собственных, но и заемных денежных средств, предоставленных зачастую в виде банковского кредита. Данная форма расчетов особенно выгодна для поставщика (получателя средств), так как он вправе произво-дить отгрузку ценностей (выполнять работы, оказывать услуги), т.е. исполнять свои обязательства по договору после открытия в обслуживающем его банке особого счета – аккредитива, на котором находятся депонированные банком плательщика по поручению своего клиента средства и соответственно уведомле-ния об открытии аккредитива поставщика. Невозможность для плательщика использовать находящиеся на специальном счете средства создает дополнительные гарантии своевременности и надлежащего осуществления платежа со стороны плательщика.

Действующее российское законодательство предусматри�вает несколько видов аккредитива:

Покрытый (депонированный) аккредитив – это аккредитив, при открытии которого банк�эмитент перечисляет собственные средства плательщика или предоставленный ему кредит в распоряжение банка плательщика (исполняющий банк) на отдельный балансовый счет на весь срок действия обязательств банка�эмитента.

Непокрытый (гарантированный) аккредитив – обычно от-крывается при установлении между банками корреспондентских отношений посредством предоставления исполняющему банку права списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка�эмитента.


260

Глава 6

Отзывный аккредитив может быть изменен или аннулирован банком�эмитентом без предварительного согласования с постав-щиком на основании письменного распоряжения плательщика и без каких�либо обязательств банка�эмитента перед получателем средств после отзыва аккредитива (например, при несоблюде-нии условий, предусмотренных договором, досрочного отказа банка�эмитента гарантировать платежи по аккредитиву). Все распоряжения об изменения условий отзывного аккредитива плательщик может давать поставщику только через банк�эми-тент, который извещает банк поставщика (исполняющий банк), а последний – поставщика. Однако исполняющий банк обязан оплатить документы, соответствующие условиям аккредитива, выставленные поставщиком и принятые банком поставщика до получения уведомления об изменении или аннулировании: аккредитива.

Безотзывный аккредитив, следовательно, не может быть изменен или отозван без предварительного согласия с постав�щиком. В отличие от международной практики, при отсутствии в тексте аккредитива указания на его вид, аккредитив является отзывным.

Аккредитивная форма расчетов, используемая в междуна�родной банковской практике, несколько отличается от опре�деляемой согласно нормам действующего российского зако�нодательства. Документарные аккредитивы, действующие в международной практике, имеют большее количество видов.

В отношении ответственности за нарушения при расчетах аккредитивами следует отметить установленное законода�тельством общее правило. Поскольку обязательства по откры�тию и исполнению аккредитива возлагаются на банк�эмитент, он на основании ст. 403 ГК РФ несет ответственность за ненадлежащее исполнение указанных обязанностей, включая ненадлежащие действия исполняющего банка, который он привлекает для исполнения аккредитива. Исполняющий банк


261


отвечает перед банком�эмитентом в порядке регресса. Предъ-явление плательщиком исковых требований непосредственно исполняющему банку не допускается за исключением случаев, установленных в п. 1, 3 ст. �72 ГК РФ, при:

• необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккре-дитиву;

• неправильной выплате исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения его условий ответственность перед пла-тельщиком может быть возложена на исполняющий банк.

Аккредитив – довольно сложная правовая конструкция, вследствие чего на практике возникает множество спорных моментов. В частности, выставление аккредитива еще не яв�ляется платежом по основному договору, предусматривающему платеж посредством аккредитива. Это – действие, направленное на обеспечение поставщиком возможности получения платежа при выполнении им условий аккредитива. Поэтому, например, нарушение покупателем сроков выставления аккредитива не будет рассматриваться как просрочка оплаты и, следовательно, не повлечет за собой предусмотренных для этого санкций.

Формальный характер аккредитива предполагает четкое соблюдение установленной законом формы аккредитива. Не�соблюдение этих требований дает основание банку отказаться от его принятия. Кроме того, банк вправе уточнить характер и содержание данного ему поручения, в частности, наименование документов, против которых производятся выплаты по аккре-дитиву.

Следовательно, банк, приняв поручение, по форме не соот-ветствующее требованиям банковских правил, и исполнив это поручение в противоречии с данными ему клиентом указани-ями, допускает нарушение своих обязательств, вытекающих из поручения плательщика об открытии аккредитива.


262

Глава 6

Недействительность договора, в оплату которого открыт ак-кредитив, не влечет за собой недействительности обязательств банков по аккредитиву. Расчетные операции обладают извест-ной самостоятельностью и независимостью от обязательств, во исполнение которых осуществляются. Банк также не несет от-ветственности за проверку фактического исполнения основного договора при расчетах по аккредитиву.

Завершая рассмотрение банковских операций, связанных с расчетами, кратко остановимся на расчетах с помощью чеков.

Согласно ст. �77 ГК РФ, чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодер�жателю. Типовой формы чека действующее законодательство не предусматривает.

Расчеты чеками – самая удобная форма расчетов, особенно в случаях, когда плательщик не желает производить оплату до получения товара, а поставщик не намерен передавать товар до получения гарантий платежа, а также в случаях, когда из�начально неизвестен продавец.

Использование чековой формы расчетов имеет следующие особенности:

1) чек, согласно действующему законодательству, является ценной бумагой по своей правовой природе, т.е. документом, удостоверяющим (при соблюдении установленной формы и обя-зательных реквизитов) имущественные права, осуществление или передача которых возможны лишь при его предъявлении;

2) способностью являться реальным плательщиком по чеку наделены исключительно банковские учреждения либо иные кредитные организации, имеющие лицензию на занятие бан-ковской деятельностью;

3) чек оплачивается плательщиком за счет денежных средств чекодателя;


263


4) плательщик по чеку должен удостовериться всеми дос�тупными ему способами в подлинности чека.

Когда сфера обращения чеков ограничивается кредитной организацией и ее клиентами, чеки используются на основании договора о расчетах чеками, заключаемого между кредитной организацией и клиентом. Подобные чеки могут применяться и в межбанковских расчетах на основании договоров, заключаемых с клиентами; межбанковских соглашений о расчетах чеками; в соответствии с внутрибанковскими правилами проведения опе-раций с чеками, разрабатываемыми кредитными организациями и определяющими порядок и условия использования чеков.

Межбанковское соглашение о расчетах чеками может пре�дусматривать:

• условия обращения чеков при осуществлении расчетов;• порядок открытия и ведения счетов, на которых учиты�

ваются операции с чеками;• состав, способы и сроки передачи информации, связанной

с обращением чеков;• порядок подкрепления счетов кредитных организаций

участников расчетов;• обязательства и ответственность кредитных организаций

участников расчетов.Внутрибанковские правила проведения операций с чеками,

определяющие порядок и условия их использования, должны предусматривать:

• форму чека, перечень его реквизитов (обязательных, до�полнительных) и порядок заполнения чека;

• перечень участников расчетов данными чеками;• срок предъявления чеков к оплате;• условия оплаты чеков;• ведение и состав операций по чекообороту;• бухгалтерское оформление операций с чеками;• порядок архивирования чеков.


264

Глава 6

Чековую форму расчетов следует признать особенно соот-ветствующей интересам как плательщика и получателя средств, так и кредитных учреждений, получающих вознаграждение по исполнению расчетов, а также формой расчетов, платежные доку�менты которых обладают более высокой степенью защиты.

Таким образом, существующий широкий спектр использу-емых форм безналичных расчетов позволяет участникам пред-принимательской деятельности выбрать наиболее выгодную из них вследствие некоторых преимуществ, которые одна сторона может представлять для плательщика, а другая – для получателя средств. В подобной возможности выбора для себя оптимальной, отвечающей интересам исполнения условий договора формы состоит преимущество формы осуществления расчетов.


26�

ГЛАвА 7. ПРАвОвОе РеГУЛИРОвАнИе БАнКОвСКОй ТАйны

§ 1. Понятие и сущность банковской тайны

Актуальность вопроса, связанного с правовым режимом информации, составляющей банковскую тайну, обусловлена рядом причин. С одной стороны, ограничение доступа к определенной информации является условием нормального функционирования коммерческой организации, поэтому для защиты информации от разглашения у юридических лиц есть право использования института коммерческой тайны. Банк – это юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, носящую специфический характер. Банковская деятельность затрагивает имущественные интересы неограни-ченно широкого круга лиц: и физические, и юридические лица испытывают потребность в банковских услугах при осущест-влении расчетов в безналичной форме, размещении временно свободных денежных средств, при получении кредитов и т.д.; и если коммерческий банк, обслуживая клиентов, накапливает достаточно информации, чтобы судить об их производственно�хозяйственной деятельности, то раскрытие такой информации должно быть ограничено, чтобы не создавать условий для недобросовестной конкуренции, оградить клиентов от проти-воправных посягательств. Для этого и предназначен институт банковской тайны.

Таким образом, в деятельности коммерческих банков ис-пользуется информация, подпадающая под режим банковской и коммерческой тайны.

Однако доступ к определенным сведениям, охраняемым хо-зяйствующим субъектом, является условием нормального фун-


266

Глава 7

кционирования целого ряда государственных органов и учреж-дений, осуществляющих управленческие, правоохранительные и контрольные функции. Поэтому важной и сложной задачей законодателя является четкое правовое регулирование в данной области в целях обеспечения в равной мере интересов предпри-нимателей, государства и общества. Особую актуальность этот вопрос приобретает в сфере деятельности коммерческих банков в силу экономического значения банковской деятельности.

Между тем анализ законодательства, посвященного оп-ределению правового режима информации, составляющей банковскую тайну, не дает утешительных результатов. Эти нормы содержатся в большом количестве нормативно�правовых актов. К ним относятся: Гражданский кодекс РФ (ст. 67, 13�, 1�4, 727, 762, 771, ��7 и др.); Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1��6 г. № 63�ФЗ (ст. 1�3); Арбитражный процессуальный кодекс РФ от � мая 1�� г. № 70�Ф3 (ст. �); Закон о банках и банковской деятельности (ст. 26); Федеральный закон от 21 ноября 1��6 г. № 12��ФЗ «О бухгалтерском учете» в ред. от 23.11.200� (ст. 10); и многие другие (всего несколько десятков). Все эти нормативные акты принимались в разное время и с различными целями, и их изучение показывает множество противоречий и пробелов. До сих пор нет четкого определения понятий «коммерческая тайна» и «банковская тайна», не определено их соотношение, нет эффективного механизма защиты права на коммерческую и банковскую тайну. В силу того что устоявшихся правовых норм, правил и стандартов поведения в сфере охраны и использования коммерческой и банковской тайн в России еще нет, не сформиро-валось единой точки зрения на эти вопросы и у исследователей, хотя все они признают необходимость четкого урегулирования данной проблемы.

Для рассмотрения любого правового феномена большое значение имеет его точное определение. В настоящее время в российском законодательстве нет единого и точного определе-


267

Правовое регулирование банковской тайны

ния понятия «банковская тайна», а имеющиеся определения предусматривают только перечень сведений, относимых к банковской тайне, и ограничения в их распространении и получении. Вследствие этого расходятся и мнения по поводу определения данного понятия, высказываемые в юридической литературе.

В действующих нормативных актах содержатся две статьи, раскрывающие содержание понятия «банковская тайна», – ст. ��7 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках.

В пункте 1 ст. ��7 ГК РФ говорится, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по сче-ту и сведений о клиенте. А, согласно п. 1 ст. 26 Закона о банках, кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об опе-рациях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной орга-низацией, если это не противоречит федеральному закону.

Рассмотрим соотношение понятий служебной, коммерчес-кой и банковской тайны.

Институт служебной тайны должен применяться лишь в сфере деятельности государственных органов и органов мес-тного самоуправления, и потому вряд ли можно согласиться с точкой зрения А.Ю. Викулина и Г.А. Тосуняна7�, которые счита-ют банковскую тайну разновидностью служебной тайны.

Что же касается отличий между банковской и коммерческой тайной, то их удобно представить в виде таблицы.

7� Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Банковское право России: понятийный аппарат и словарь нормативных определений: Учебно�практическое пособие / Под ред. А.М. Экмаляна. М.: Юристъ, 2000. С. �4.


26�

Глава 7

Соотношение коммерческой тайны банка и банковской тайныКоммерческая тайна банка Банковская тайнаОбладатель информации – банк. Обладатель информации – клиент.Перечень информации определя-ется обладателем (банком).

Перечень информации определен федеральным законом.

Установление режима коммер-ческой тайны требует оформле-ния локальным нормативным актом, фиксации в договоре.

Установление режима банковской тайны не требует специального оформления.

Установление режима коммер-ческой тайны – право банка.

Установление режима банковс-кой тайны – обязанность банка.

Охрана информации связана с возможностью получения при-были.

Охрана обеспечивается в силу требования закона и не связана с возможностью получения прибыли.

Информация может быть предо-ставлена банком по договору.

Информация предоставляется банком только в случаях, предус-мотренных законом.

Охраняется сущность информа-ции.

Охраняется факт наличия отно-шений клиента с банком.

Таким образом, режимом банковской тайны охраняется

конфиденциальная информация, затрагивающая интересы клиентов банка, тогда как коммерческая тайна, прежде всего, защищает интересы самого банка. Хозяйствующие субъекты, в том числе коммерческие банки, самостоятельно определяют перечень информации, составляющей коммерческую тайну, с учетом ограничений, установленных законодательством, а круг сведений, составляющих банковскую тайну, определен феде�ральным законом.

Соответственно отличается и правовое оформление отнесе-ния информации к коммерческой или банковской тайне. Уста-


26�


новление режима коммерческой тайны должно сопровождаться изданием локального акта, а при заключении договоров в них также должна указываться информация, относимая к коммер-ческой тайне и не подлежащая огласке. Тогда как режим банков-ской тайны возникает автоматически, в результате заключения с банком договора на оказание каких�либо банковских услуг и не требует принятия какого�либо дополнительного решения.

Установление режима коммерческой тайны – это право обладателя информации, которое он реализует по своему усмот-рению, а установление режима банковской тайны – обязанность кредитной организации.

Охрана и предоставление коммерческой тайны стимулиру-ются возможностью получения прибыли, а банковская тайна охраняется под угрозой ответственности в силу закона, и ее пре�доставление всегда носит вынужденный характер. Коммерчес-кая тайна в ряде случаев по усмотрению обладателя может быть предоставлена по договору, в том числе, за плату, в то время как купля�продажа банковской тайны всегда противозаконна.

Термины «коммерческая тайна» и «банковская тайна» упот�ребляются законодателем как самостоятельные и в иных отрас-лях права, в частности, в уголовном законодательстве: ст. 1�3 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую и бан-ковскую тайну. Очевидно, что если бы банковская тайна была разновидностью коммерческой, то законодатель не разделил бы понятий коммерческой и банковской тайны.

Таким образом, можно дать следующее определение. Банков-ская тайна – это информация о клиентах кредитной организации и их деятельности, полученная кредитной организацией в ходе осуществления банковской деятельности, которую кредитная организация в соответствии с федеральным законодательством обязана хранить в тайне. Правовой режим информации, со-ставляющей банковскую тайну, складывается из совокупности


270

Глава 7

правил, содержащихся в правовых актах и устанавливающих обязанность кредитной организации хранить данную инфор-мацию в строжайшей тайне от третьих лиц, а также случаи и порядок ее предоставления государственным органам.

§ 2. Перечень информации, составляющей банковскую тайну

Из приведенных выше положений ст. ��7 ГК РФ и ст. 26 За-кона о банках видно, что перечень информации, составляющей банковскую тайну, определяется по�разному.

В соответствии с п. 1 ст. ��7 ГК РФ к банковской тайне отно-сится информация:

1) о банковском счете;2) о банковском вкладе;3) об операциях по счету;4) о клиенте.Согласно п. 1 ст. 26 Закона о банках, банковскую тайну со-

ставляет следующая информация:1) о счетах;2) о вкладах;3) об операциях;4) иные сведения, устанавливаемые кредитной организаци-

ей, если это не противоречит федеральному закону.Причем эта информация, в соответствии с п. 1 ст. 26 Закона о

банках, может касаться как клиентов, так и корреспондентов.Обе статьи относят к банковской тайне информацию о

банковском счете и банковском вкладе. Тайна банковского счета распространяется на все виды счетов: расчетные, текущие, бюджетные, депозитные, валютные, а также, в силу ст. �60 ГК РФ, корреспондентские счета, корреспондентские субсчета, внутрибанковские счета (по учету просроченных кредитов, покупке векселей и т.д.) и другие счета банков. Тайна банковс-


271


кого вклада предполагает тайну сведений о всех видах вкладов (срочных, до востребования, в пользу третьих лиц либо на иных условиях, предусмотренных договором банковского вклада). Тайна информации о банковском счете и банковском вкладе включает тайну сведений о содержании и конкретных условиях заключенных клиентом с банком договоров банковского счета и банковского вклада.

По ГК РФ тайными являются операции лишь по счету, а в Законе о банках гарантируется тайна об операциях вообще. Что касается операций по вкладу, то данное несоответствие можно объяснить, обратившись к п. 3 ст. �34 ГК РФ, где говорится, что к отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета, если иное не предусмотрено правилами гл. 44 «Банковский вклад» или не вытекает из существа договора банковского вклада. Таким образом, в соответствии с ГК РФ и с Законом о банках банк обязан хранить в тайне сведения об операциях и по счету, и по вкладу.

Однако в п. 1 ст. 26 Закона о банках говорится об операциях в целом. Чтобы понять, почему законодатель использовал иную формулировку в ст. ��7 ГК РФ, необходимо принять во внима-ние то, что данная статья помещена в гл. 4� «Банковский счет» и регулирует отношения именно по поводу банковского счета, в том числе, как мы выяснили, отношения банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад. Следовательно, иные операции банков не входят в предмет правового регулирования данной главы, поэтому в ст. ��7 ГК РФ не включена норма, устанавли-вающая обязанность банков гарантировать тайну сведений о других операциях, помимо операций по счету. Закон о банках – специальный нормативный акт, посвященный регулированию банковской деятельности в целом, и, следовательно, он опреде-ляет содержание понятия «банковская тайна» применительно ко


272

Глава 7

всей банковской деятельности, а не только к правоотношениям по поводу банковского счета.

Таким образом, банковскую тайну составляет информация о любых финансовых операциях, которые отражаются в докумен-тах банка и касаются его клиентов и корреспондентов.

В соответствии со ст. ��7 ГК РФ банк обязан хранить в тайне сведения о клиенте. Режим банковской тайны направ-лен на защиту от постороннего вмешательства интересов как физических, так и юридических лиц. Поэтому правильной представляется точка зрения, в соответствии с которой к бан-ковской тайне относятся любые сведения, ставшие известными кредитной организации в процессе обслуживания клиента. Причем режимом банковской тайны охватываются лишь те сведения о клиенте, которые получены банком официально, в ходе непосредственного осуществления им банковской деятель�ности. Однако если клиент сообщает какие�либо сведения из своих личных побуждений, например, в процессе беседы с кон-кретным банковским служащим, но банк не требует от клиента предоставления таких сведений для заключения договора, то эти сведения никакого отношения к банковской тайне не имеют. В этом случае речь идет о профессиональной этике конкретного банковского служащего, который, исходя из доверительных от-ношений с клиентом, должен сохранять подобную информацию в тайне.

Таким образом, с учетом вышесказанного к сведениям о клиенте, составляющим банковскую тайну, следует отнести в отношении физического лица: факт отношений клиента с банком, его паспортные данные, карточки с образцами подписи клиента, сведения о семейном положении клиента, сведения о состоянии здоровья клиента и т. п.

В отношении юридического лица в содержание сведений о клиенте включаются: сведения, хранящиеся в юридическом деле клиента (устав, учредительный договор, свидетельство о


273


регистрации, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, справки из внебюджетных фондов, карточки с образцами подписей и оттиска печати, в которых определяется, кому при-надлежит право первой и второй подписи, срок их полномочий, информационный бюллетень); сведения о кредитной истории клиента, под которой понимается анализ кредитования, получе-ния и гашения ссуд клиента за весь период его существования с момента регистрации; сведения о содержании и условиях заключенных с клиентом договоров – кредитного договора, договора об обеспечении исполнения обязательств, договора финансирования под уступку денежного требования и т.п.; пас-портные данные директора, главного бухгалтера, их домашние адреса и номера телефонов и т.д., а также иная информация о клиенте, полученная банком при осуществлении банковской деятельности.

Как видно из приведенных перечней, информация, состав-ляющая содержание сведений о клиенте, может включать и сведения, относящиеся к личной или семейной тайне, персо-нальным данным, к коммерческой тайне, т.е. банковская тайна пересекается с другими видами информации, доступ к которым ограничен.

В соответствии со ст. 26 Закона о банках кредитной органи-зации предоставлено право относить к банковской тайне иные сведения, если это не противоречит федеральному закону. Под иными сведениями следует понимать сведения о клиенте.

Таким образом, именно законодательство устанавливает перечень информации, составляющей банковскую тайну.


274

Глава 7

§ 3. Субъекты, имеющие право требовать предостав-ления информации, составляющей банковскую тайну

Банковская деятельность позволяет накапливать информа-

цию о производственно�хозяйственной деятельности клиентов коммерческих банков, сохранение которой в тайне обеспечива-ется институтом банковской тайны. Так как обладателем инфор-мации, составляющей банковскую тайну, является клиент банка, то естественно, что он и его представитель имеют право на ее получение. Когда же речь идет об иных субъектах, имеющих право требовать от коммерческих банков предоставления ин-формации, составляющей банковскую тайну, то в соответствии с п. 2 ст. ��7 ГК РФ государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключитель-но в случаях и в порядке, предусмотренном законом.

Иными словами, в отличие от коммерческой тайны, в отношении банковской тайны федеральным законом устанав-ливается исчерпывающий перечень органов, имеющих право требовать предоставления информации, составляющей банков-скую тайну.

В пункте 2 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности установлено, что справки по операциям и счетам юридичес-ких лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, кредитная организация выдает:

1) судам и арбитражным судам (судьям);2) Счетной палате Российской Федерации;3) органам государственной налоговой службы4) органам налоговой полиции;�) таможенным органам Российской Федерации; при этом

законодательными (а не подзаконными) актами о деятельности


27�


названных органов должны быть установлены случаи, когда такая информация предоставляется;

6) органам предварительного следствия по делам, находя-щимся в их производстве, при наличии согласия прокурора.

Согласно п. 3 ст. 26 Закона о банках, круг лиц, которые вправе получать справки по счетам и вкладам физических лиц, является более узким. Эти справки выдаются кредитной организацией:

1) судам;2) органам предварительного следствия по делам, находя-

щимся в их производстве, при наличии согласия прокурора.В пункте 4 ст. 26 Закона о банках рассматривается особый

случай выдачи справок по счетам и вкладам – смерть их вла-дельцев. В этой ситуации право на получение справки имеют:

1) лица, указанные владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении;

2) нотариальные конторы по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков;

3) иностранные консульские учреждения в отношении сче-тов иностранных граждан.

Рассмотрим случаи предоставления сведений, составляю-щих банковскую тайну, отдельным государственным органам.

В соответствии с Федеральным конституционным законом от 31 декабря 1��6 г. № 1�ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» судебная власть в России осуществляется посредс-твом конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Сведения, составляющие бан-ковскую тайну, могут выдаваться любому суду независимо от инстанции, а также любому судье, в том числе мировому, на основании ст. 63–6� ГПК РФ, ст. 70 УПК РСФСР, ст. �4 АПК РФ. Однако эти сведения не могут выдаваться арбитрам третейских судов, в том числе Международного коммерческого арбитраж-ного суда и Морской арбитражной комиссии при Торгово�про-мышленной палате Российской Федерации, которые не связаны


276

Глава 7

правилами гражданского судопроизводства, а также присяжным, народным и арбитражным заседателям. Не являются судьями и члены Судебной палаты по информационным спорам при Президенте Российской Федерации, так как эта организация не входит в судебную систему Российской Федерации.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 11 января 1�� г. № 4�ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации» (в ред. от 0�.02.200�), одной из задач Счетной палаты является контроль над законностью и своевременностью движения средств фе-дерального бюджета и федеральных внебюджетных фондов в Центральном банке Российской Федерации, уполномоченных банках и иных финансово�кредитных учреждениях Российской Федерации.

В соответствии со ст. 12 указанного Федерального закона контрольные полномочия Счетной палаты распространяются, в том числе, на предприятия, организации, банки, страховые компании и другие финансово�кредитные учреждения, их союзы, ассоциации и иные объединения вне зависимости от видов и форм собственности, если они получают, перечисляют, используют средства из федерального бюджета или использу-ют федеральную собственность либо управляют ею, а также имеют предоставленные федеральным законодательством или федеральными органами государственной власти налоговые, таможенные и иные льготы и преимущества.

В статье 13 установлена обязанность предприятий, учреж-дений, организаций независимо от форм собственности и их должностных лиц предоставлять по запросам Счетной палаты информацию, необходимую для обеспечения ее деятельности. При проведении ревизий и проверок Счетная палата получает от проверяемых предприятий, учреждений, организаций, банков и иных кредитно�финансовых учреждений всю необходимую документацию и информацию по вопросам, входящим в ее компетенцию. По требованию Счетной палаты Центральный


277


банк Российской Федерации, коммерческие банки и иные кредитно�финансовые учреждения обязаны предоставлять ей необходимые документальные подтверждения операций и состояния счетов проверяемых объектов.

Таким образом, информация, составляющая банковскую тайну, предоставляется Счетной палате в случае, если проверяе-мой организацией является сам банк или клиент банка. При этом следует учитывать, что проверка организаций, не связанных с исполнением федерального бюджета, бюджетов федеральных внебюджетных фондов, в ее компетенцию не входит.

Предоставление информации, составляющей банковскую тайну, налоговым органам основано на ст. �6 части первой НК РФ, в соответствии с которой банк обязан, во�первых, са-мостоятельно сообщать об открытии или закрытии расчетных (текущих) и иных счетов, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и инди-видуальных предпринимателей, в налоговый орган по месту учета этих организаций и индивидуальных предпринимателей в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия такого счета; во�вторых, выдавать налоговым орга-нам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа.

Кроме того, в соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 31 части первой НК РФ налоговые органы вправе требовать от банков докумен-ты, подтверждающие исполнение платежных поручений нало-гоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов и инкассовых поручений (распоряжений) налоговых органов о списании со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов сумм налогов и пени.


27�

Глава 7

В соответствии с п. 2 ст. �2 части первой НК РФ таможенные органы и органы государственных внебюджетных фондов в пределах своей компетенции осуществляют налоговый конт-роль над соблюдением законодательства о налогах и сборах в порядке, предусмотренном гл. 14 части первой НК РФ. При этом таможенные органы и органы государственных внебюджетных фондов пользуются правами и исполняют обязанности, предус-мотренные гл. 14 части первой НК РФ для налоговых органов. Таким образом, при осуществлении налогового контроля таможенные органы и органы государственных внебюджет-ных фондов на основании ст. �6 части первой НК РФ вправе запрашивать у банков справки об операциях и счетах клиентов банков, являющихся соответственно плательщиками налогов и сборов при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации или страховых взносов во внебюджет-ный фонд.

Пункт 2 ст. 26 Закона о банках предоставляет право получать справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, таможенным органам Россий-ской Федерации. Таможенные органы РФ вправе запрашивать информацию, составляющую банковскую тайну, во�первых, как уже говорилось выше, при осуществлении налогового контроля на основании п. 2 ст. �2 и п. 2 ст. �6 части первой НК РФ; во�вто-рых, при осуществлении таможенного контроля на основании Таможенного кодекса РФ, устанавливающего, что для прове-дения таможенного контроля таможенные органы РФ вправе получать от банков и иных кредитных учреждений сведения и справки об операциях и состоянии счетов лиц, перемещающих товары и транспортные средства через таможенную границу Российской Федерации, таможенных брокеров либо иных лиц, осуществляющих деятельность, контроль над которой возло-


27�


жен на таможенные органы РФ; в�третьих, при осуществлении валютного контроля.

В соответствии с п. 2 и 3 ст. 26 Закона о банках информация, составляющая банковскую тайну, может предоставляться ор-ганам предварительного следствия в отношении юридических лиц, а также граждан, независимо от того являются они пред-принимателями или нет.

Кроме того, для получения этими органами в коммерческом банке сведений, составляющих банковскую тайну, необходимо соблюдение двух условий:

� наличия в производстве данного органа уголовного дела, в связи с которым направляется запрос;

� полученного согласия прокурора на данный запрос.В соответствии с п. � ст. 26 Закона о банках информация по

операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих пред-принимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц предоставляется кредитными органи-зациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, получен-ных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».

Ввиду важности данного вопроса он будет рассмотрен в отдельном параграфе.

Помимо рассмотренных органов есть еще два субъекта, ко-торые имеют доступ к информации, составляющей банковскую тайну: Банк России и аудиторские организации. На основании Федерального закона «О Центральном банке Российской Фе-дерации (Банке России)» Банк России осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций. В соответствии с п. 6 ст. 26 Закона о банках Банк России не вправе разглашать сведе-ния о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и


2�0

Глава 7

об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и конт-рольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Согласно ст. 42 Закона о банках, деятельность кредитной организации подлежит ежегодной аудиторской проверке. Пункт 7 ст. 26 Закона о банках запрещает аудиторским организациям раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспонден-тов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключе-нием случаев, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, исчерпывающий перечень субъектов, имею-щих право требовать предоставления информации, составляю-щей банковскую тайну, устанавливается федеральным законом. Не должны применяться подзаконные акты, расширяющие круг таких органов.

Обязанность предоставить информацию, составляющую банковскую тайну, возникает у коммерческого банка при соб-людении следующих условий:

а) федеральным законом предусмотрено право данного органа запрашивать информацию, составляющую банковскую тайну;

б) характер информации имеет прямое отношение к осу-ществлению функций данного органа;

в) требование предъявлено уполномоченным должностным лицом, а не любым работником данного органа;

г) соблюдена установленная процедура оформления такого требования (например, возбуждено уголовное дело, есть согла-сие прокурора).


2�1


§ 4. Банковская тайна и закон о противодействии отмыванию доходов

Большое значение для правового регулирования банковской деятельности, в том числе банковской тайны, имеет Федераль-ный закон № 11��ФЗ от 7 августа 2001 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в ред. от 17.07.200�.

Данный Закон направлен на защиту прав и законных интере-сов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию террориз-ма.

В сферу применения этого Закона попадают организации, осуществляющие операции с денежными средствами, в том числе кредитные организации, о чем прямо говорит ст. � Закона. В соответствии с международными договорами Российской Федерации действие Закона распространяется также на те кредитные организации, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом вне пределов Российской Федерации.

Под доходами, полученными преступным путем, Закон понимает денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления. Легализация (отмыва-ние) доходов, полученных преступным путем, – это придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления.

К мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, закон относит, прежде всего, обязательный контроль и внутренний контроль.


2�2

Глава 7

Под обязательным контролем понимается совокупность принимаемых уполномоченным органом мер контроля над опе-рациями с денежными средствами или иным имуществом, осу-ществляемого на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Внутренний контроль – это деятельность организаций, осу-ществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязатель-ному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Обязательному контролю подлежат:1. Операции с денежными средствами или иным имущест-

вом, если сумма, на которую она совершается, равна или превы-шает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:

1) операции с денежными средствами в наличной форме:снятие со счета или зачисление на счет юридического лица

денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

покупка или продажа наличной иностранной валюты;приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный

расчет;получение физическим лицом денежных средств по чеку на

предъявителя, выданному нерезидентом;обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого

достоинства;


2�3


внесение физическим лицом в уставный (складочный) капи-тал организации денежных средств в наличной форме;

2) зачисление или перевод на счет денежных средств, предо-ставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является фи-зическое или юридическое лицо, имеющее регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничест-ве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) опреде-ляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации на основе перечней, утвержденных международны-ми организациями, занимающимися противодействием легали-зации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и подлежит опубликованию;

3) операции по банковским счетам (вкладам):размещение денежных средств во вклад (на депозит) с

оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размеще-нием в него денежных средств в наличной форме;

перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из�за границы со счета (вклада), открытого на аноним-ного владельца;

зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического


2�4

Глава 7

лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

4) иные сделки с движимым имуществом:помещение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоцен-

ных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;

получение или предоставление имущества по договору фи-нансовой аренды (лизинга);

переводы денежных средств, осуществляемые не кредитны-ми организациями по поручению клиента;

скупка, купля�продажа драгоценных металлов и драгоцен-ных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

получение денежных средств в виде платы за участие в игре в лотерею, тотализатор (взаимное пари) или других основанных на риске играх и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх.

2. Операция с денежными средствами или иным имущест-вом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные сведения об их участии в экстремистской деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным


2��


имуществом, перечня таких организаций и лиц устанавливается Правительством Российской Федерации.

Основаниями для включения организации или физического лица в указанный перечень являются:

вступившее в законную силу решение суда Российской Фе-дерации о ликвидации или запрете деятельности организации в связи с осуществлением ею экстремистской деятельности;

вступивший в законную силу приговор суда Российской Фе-дерации о признании физического лица виновным в совершении преступления террористического характера;

решение Генерального прокурора Российской Федерации или подчиненного ему прокурора о приостановлении деятель-ности организации в связи с его обращением в суд с заявлением о привлечении организации к ответственности за террористи-ческую деятельность;

постановление следователя или прокурора о возбуждении уголовного дела в отношении лица, совершившего преступле-ние террористического характера;

составляемые международными организациями, осущест-вляющими борьбу с терроризмом, или уполномоченными ими органами и признанные Российской Федерацией перечни ор-ганизаций и физических лиц, связанных с террористическими организациями или террористами;

признаваемые в Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации и фе-деральными законами приговоры (решения) судов и решения иных компетентных органов иностранных государств в отно-шении организаций или физических лиц, осуществляющих террористическую деятельность.

В случае если операция с денежными средствами или иным имуществом осуществляется в иностранной валюте, ее размер в российских рублях определяется по официальному курсу


2�6

Глава 7

Центрального банка Российской Федерации, действующему на дату совершения такой операции.

Сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представ-ляются непосредственно в уполномоченный орган организация-ми, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:

1) идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средс-твами или иным имуществом;

2) документально фиксировать и представлять в уполно-моченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие сведения по операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю:

вид операции и основания ее совершения;дату совершения операции с денежными средствами или

иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;сведения, необходимые для идентификации физического

лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), идентификационный номер нало-гоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места пребывания;

наименование, идентификационный номер налогоплатель-щика, регистрационный номер, место регистрации и адрес мес-та нахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным иму-


2�7


ществом, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или места нахождения физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени дру-гого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, за-коне либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, адрес места жительства представителя физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и его представителя, в том числе идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или места нахождения получателя и его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции;

3) представлять в уполномоченный орган по его письмен-ному запросу информацию, указанную в подп. 2 настоящего пункта, как в отношении операций, подлежащих обязательному контролю, так и в отношении операций, указанных в п. 3.

Порядок направления уполномоченным органом указанных запросов определяется Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федера-ции.

Уполномоченный орган не вправе запрашивать документы и информацию по операциям, совершенным до вступления в силу Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», за исключением документов и информации, которые представляются на основании соответс-твующего международного договора Российской Федерации.


2��

Глава 7

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предо-твращения легализации (отмывания) доходов, полученных пре-ступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных про-грамм, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляю-щей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиден-циальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельнос-ти этой организации.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организа-ции;

выявление неоднократного совершения операций или сде-лок, характер которых дает основание полагать, что целью их


2��


осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом «О проти-водействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых для кредитных организаций Центральным банком Российской Федерации, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

В случае если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных в п. 2 настоящей статьи программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения в том, что какие�либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступ-ным путем, или финансирования терроризма, эта организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным ст. 6 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, получен-ных преступным путем, и финансированию терроризма».

Кроме того, кредитным организациям запрещается от-крывать счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без представления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его иденти-фикации.

Кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юри-дическим лицом в случае непредставления соответствующим


2�0

Глава 7

лицом документов, подтверждающих указанные в статье 7 (п.�.2) Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и фи-нансированию терроризма» сведения, либо представления им недостоверных документов, а также если имеются сведения об участии данного лица в террористической деятельности, полу-ченные в соответствии с названным Федеральным законом.

Работники организаций, представляющих соответствую-щую информацию в уполномоченный орган, не вправе инфор-мировать об этом клиентов этих организаций или иных лиц.

Порядок представления информации в уполномоченный орган устанавливается Правительством Российской Федерации, а в отношении кредитных организаций – Центральным банком Российской Федерации.

Представление в уполномоченный орган работниками орга-низаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, сведений и документов в отношении операций и в целях и порядке, которые предусмотрены Федераль-ным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляют информацию о них в уполномоченный орган в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона


2�1


«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полу-ченных преступным путем, и финансированию терроризма» порядке сведения об их участии в террористической деятельнос-ти, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

При неполучении в течение указанного срока постановления уполномоченного органа о приостановлении соответствующей операции на дополнительный срок на основании части третьей ст. � Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финан-сированию терроризма» организации осуществляют операцию с денежными средствами или иным имуществом по распоряже-нию клиента, если в соответствии с законодательством Россий-ской Федерации не принято иное решение, ограничивающее ее осуществление.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе отказать в выполне-нии распоряжения клиента о совершении операции, за исключе-нием операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации в соответствии с положениями названного Феде-рального закона.

Приостановление операций и отказ от выполнения операций в этих случаях не являются основанием для возникновения гражданско�правовой ответственности организаций, осущест-вляющих операции с денежными средствами или иным иму-ществом, за нарушение условий соответствующих договоров.

Принятие рассмотренного Закона было обусловлено необхо-димостью усиления борьбы с преступностью, в том числе с той, которая использует банковскую сферу для отмывания крими-


2�2

Глава 7

нальных денег, а также необходимостью принятия эффектив-ных мер против терроризма, что невозможно без перекрытия каналов поступления финансовых потоков террористическим организациям.

Первым практическим результатом применения данного за-конодательства стало решение Центробанка отозвать лицензию у Содбизнесбанка. Это первый случай отзыва лицензии у банка, который достаточно успешно осуществляет свою финансовую деятельность, но обвиняется в отмывании криминальных де-нежных средств.

§ 5. Ответственность за разглашение информации, составляющей банковскую тайну

Разглашение информации, составляющей коммерческую и банковскую тайну, влечет за собой юридическую ответс-твенность. Под разглашением следует понимать действие или бездействие лица, которому была доверена информация, со-ставляющая коммерческую или банковскую тайну, в результате чего эта информация стала известна без согласия обладателя соответственно коммерческой или банковской тайны третьим лицам, не имеющим право на ее получение в соответствии с законом.

В указанной проблеме можно выделить ряд аспектов. В отношении информации, составляющей коммерческую тайну банка, это вопрос об ответственности:

� работника коммерческого банка за разглашение информа-ции, составляющей коммерческую тайну;

� контрагента за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, в соответствии с гражданско�правовым договором;


2�3


� государственного органа и иного субъекта, имеющего право требовать от коммерческого банка предоставления информации, составляющей коммерческую тайну, за ее разглашение.

В отношении информации, составляющей банковскую тай-ну, это вопрос об ответственности:

� коммерческого банка за разглашение информации, состав-ляющей банковскую тайну;

� работника коммерческого банка за разглашение информа-ции, составляющей банковскую тайну;

� государственного органа и иного субъекта, имеющего право требовать от коммерческого банка предоставления информации, составляющей банковскую тайну, за ее разглашение.

В соответствии с п. 2 ст. 13� ГК РФ работники, разгласив-шие коммерческую тайну вопреки трудовому договору, а также контрагенты, сделавшие это вопреки гражданско�правовому договору, обязаны возместить причиненные убытки.

Рассмотрим вопрос об ответственности работника коммер-ческого банка за разглашение коммерческой тайны. Обязатель-ными условиями ответственности работника являются:

а) наличие прямого действительного ущерба (ст. 23� Трудо-вого кодекса Российской Федерации);

б) противоправность поведения работника; в) причинная связь между действиями (бездействием) работ-

ника и причиненным ущербом; Противоправность поведения связана с нарушением работ-

ником обязательства о неразглашении информации, составляю-щей коммерческую тайну, которое оформляется записью непос-редственно в тексте трудового договора (контракта) или в виде отдельного документа, являющегося приложением к трудовому договору (контракту).

Согласно ст. 1� ГК РФ, убытки состоят из реального ущерба и упущенной выгоды. Реальный ущерб, причиненный разглаше-нием коммерческой тайны, будет, как правило, невелик, напри-


2�4

Глава 7

мер, стоимость ксерокопий, или может вообще отсутствовать, например, при устном разглашении сведений. Хотя возможен и значительный реальный ущерб, например, когда коммерческий банк был связан гражданско�правовым договором, в котором устанавливалась обязанность сторон хранить какую�либо ин-формацию в тайне, а работник данного банка разгласил такую информацию. В этой ситуации реальный ущерб для коммерчес-кого банка будет включать сумму, выплаченную коммерческим банком контрагенту в возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, которые определяются в соответствии с правилами, предусмот-ренными ст. 1� ГК РФ. Тем не менее в большинстве случаев основные убытки будут приходиться на упущенную выгоду, т.е. неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Однако Трудовой кодекс РФ ограничивает материальную ответственность работника возмещением пря-мого действительного ущерба, под которым понимается, в частности, уменьшение наличного имущества, ухудшения его состояния, а также необходимость произвести затраты либо из-лишние выплаты. Более того, Трудовой кодекс РФ выделяет два вида материальной ответственности – ограниченную и полную. Ограниченная материальная ответственность является общим правилом и означает, что размер возмещаемого ущерба не может быть выше среднего месячного заработка работника. Полная материальная ответственность устанавливается в случаях, предусмотренных ст. 243 Трудового кодекса РФ, и означает, что ущерб возмещается полностью, даже если он превышает размер среднего месячного заработка работника, но опять же – возме-щению подлежит только прямой действительный ущерб.

Согласно ч. 6 ст. 24� Трудового кодекса РФ, возмещение ущерба производится независимо от привлечения работника к дисциплинарной, административной или уголовной ответс-


2��


твенности за действия или бездействие, которыми причинен ущерб работодателю. Поэтому нарушение условия трудового договора о неразглашении работником сведений, составляющих коммерческую тайну, ставших известными работнику в связи с исполнением им своих должностных обязанностей, позволяет работодателю применить одно из дисциплинарных взысканий, предусмотренных ст. 1�2 Трудового кодекса: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям. Контрагенты, разгласившие коммерческую тайну вопреки гражданско�право-вому договору, обязаны возместить причиненные убытки в пол-ном объеме в соответствии с гражданским законодательством, если иной размер ответственности не установлен в договоре.

В соответствии с п. � ст. 26 Закона о банках за разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

Пункт 3 ст. ��7 ГК РФ устанавливает, что в случае разгла-шения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков, при этом возмещается и ре-альный ущерб, и упущенная выгода. Что же касается морально-го вреда, то его компенсация возможна только при условии, что клиентом является физическое лицо и разглашение банковской тайны повлекло за собой физические и нравственные страдания гражданина вследствие нарушения личных неимущественных прав или иных нематериальных благ (ст. 1�1 ГК РФ).

Кроме того, разглашение банковской тайны коммерческим банком может повлечь за собой для него ответственность в соответствии со ст. 7� закона «О Центральном банке Российс-


2�6

Глава 7

кой Федерации (Банке России)», в частности, в виде наложения штрафа, а также отзыв лицензии на осуществление банковских операций на основании п. 6 ч. 1 ст. 20.

Работник коммерческого банка несет ответственность перед банком в случае разглашения банковской тайны в том же поряд-ке, что и при разглашении коммерческой тайны.

Государственные органы и иные субъекты, имеющие право требовать от коммерческих банков предоставления информации, составляющей коммерческую и банковскую тайны, несут от-ветственность за разглашение этой информации в соответствии с правилами ГК РФ об обязательствах вследствие причинения вреда (гл. �� ГК РФ) в форме возмещения убытков (ст. 10�2 ГК РФ).

За разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, предусмотрена и уголовная ответственность. В части 2 ст. 1�3 УК РФ предусмотрена ответственность за незаконные разглашение или использование сведений, состав-ляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе. Субъектом преступления является лицо, которому по роду работы или выполняемых служебных обязанностей стали известны сведения, составляю-щие коммерческую налоговую или банковскую тайну, т.е. это может быть, в том числе, работник банка и должностное лицо государственного органа.

Таким образом, сотрудникам коммерческого банка необхо-димо проявлять высокую степень внимательности и хорошее знание законодательства, чтобы, с одной стороны, не понести ответственность за неправомерный отказ уполномоченному органу в предоставлении информации, составляющей коммер-ческую или банковскую тайну, а с другой стороны, не нару-шить обязательств по сохранению этой информации в тайне. Установление ответственности в виде возмещения ущерба для


2�7


государственных органов и иных субъектов, имеющих право требовать от коммерческих банков предоставления информа-ции, составляющей коммерческую и банковскую тайны, за ее разглашение является важнейшей гарантией права коммерчес-ких банков на коммерческую тайну, а также права клиентов банка на банковскую тайну.


2��

Глава 8

ГЛАвА 8. СТРАхОвАнИе БАнКОвСКИх вКЛАДОв

§ 1. Основы системы страхования вкладов

Необходимость создания системы страхования вкладов ни у кого не вызывает сомнений. В последнее время отмечается рост депозитов физических лиц, и эта тенденция не сильно из-менилась и в период кризиса. Вместе с тем остается стабильным спрос населения на наличную иностранную волюту, которая также используется в качестве средства сбережения.

Современная банковская система сильно зависит от эконо-мического поведения населения. Появление даже необоснован-ных слухов об ухудшении экономической ситуации способно вызвать отток сбережений из банковского сектора и привести к банковскому кризису.

В качестве системы, сдерживающей отток вкладов из бан-ковского сектора, может рассматриваться система страхования вкладов, различные варианты которой действуют сегодня более чем в 70 странах, в том числе в большинстве развитых стран. Еще в 2001 г. Правительство России объявило закон «О стра-ховании вкладов физических лиц в банках Российской Федера-ции» приоритетным для проведения банковской реформы, но его принятие неоднократно откладывалось по просьбе того же Правительства. В целом принятие данного Закона, над которым велась работа в течение десятилетия, откладывалось в связи с необходимостью подготовки психологических предпосылок для его принятия в банкирской среде.

Построение эффективно функционирующей системы страхования банковских вкладов должно опираться на четкое понимание того, что ожидают от этой системы государство, банки, вкладчики.


2��

Страхование банковских вкладов

Государство, безусловно, заинтересовано в стабильном экономическом росте, одной из предпосылок которого может стать механизм мобилизации внутренних ресурсов, вовлечение сбережений населения в инвестиционный процесс.

Банковский сектор полагает, что система страхования вкла-дов повысит привлекательность банковских услуг для населения и степень доверия к кредитным организациям, создаст для них равные конкурентные условия.

Вкладчики заинтересованы в получении надежного и доход-ного способа хранения своих сбережений.

Все эти мотивы учитываются законом о страховании вкла-дов в качестве целей создания системы такого страхования.

Система страхования вкладов установлена Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 117�ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (в ред. от 2�.11.200�).

Данный Федеральный закон установил правовые, финан-совые и организационные основы функционирования системы обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, компетенцию, порядок образования и деятельности организации, осуществляющей функции по обя-зательному страхованию вкладов (Агентство по страхованию вкладов; далее – Агентство), порядок выплаты возмещения по вкладам. Он регулирует отношения между банками Российской Федерации, Агентством, Центральным банком Российской Федерации (Банком России) и органами исполнительной власти Российской Федерации в сфере отношений по обязательному страхованию вкладов физических лиц в банках.

Необходимость принятия Закона о страховании вкладов под-тверждалась всем мировым и отечественным опытом развития банковской системы. Целями Закона являются защита прав и законных интересов вкладчиков банков Российской Федерации, укрепление доверия к банковской системе Российской Федера-


300

Глава 8

ции и стимулирование привлечения сбережений населения в банковскую систему Российской Федерации.

Закон регулирует отношения по созданию и функциониро-ванию системы страхования вкладов, формированию и исполь-зованию ее денежного фонда, выплатам возмещения по вкладам при наступлении страховых случаев, а также отношения, возни-кающие в связи с осуществлением государственного контроля над функционированием системы страхования вкладов.

Важное принципиальное значение для системы страхования вкладов имеет установление ее основных принципов.

В соответствии в Законом (ст. 3) основными принципами системы страхования вкладов являются:

1) обязательность участия банков в системе страхования вкладов;

2) сокращение рисков наступления неблагоприятных пос-ледствий для вкладчиков в случае неисполнения банками своих обязательств;

3) прозрачность деятельности системы страхования вкла-дов;

4) накопительный характер формирования фонда обязатель-ного страхования вкладов за счет регулярных страховых взносов банков – участников системы страхования вкладов.

При этом участниками системы страхования вкладов при-знаются вкладчики, банки, внесенные в установленном порядке в реестр банков, Агентство и Банк России.

В соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» под-лежат страхованию вклады в порядке, размерах и на условиях, которые установлены гл. 2 названного Федерального закона.

Не подлежат страхованию следующие денежные средства:1) размещенные на банковских счетах физических лиц,

занимающихся предпринимательской деятельностью без обра-


301


зования юридического лица, если эти счета открыты в связи с указанной деятельностью;

2) размещенные физическими лицами в банковские вклады на предъявителя, в том числе удостоверенные сберегательным сертификатом и (или) сберегательной книжкой на предъявите-ля;

3) переданные физическими лицами банкам в доверительное управление;

4) размещенные во вклады в находящихся за пределами тер-ритории Российской Федерации филиалах банков Российской Федерации.

Страхование вкладов осуществляется в силу закона и не требует заключения договора страхования.

Участие в системе страхования вкладов обязательно для всех банков.

Банк считается участником системы страхования вкладов со дня его постановки на учет до дня снятия его с учета в системе страхования вкладов.

Законодательство о страховании вкладов налагает на банки определенные обязанности. В частности, банки обязаны:

1) уплачивать страховые взносы в фонд обязательного стра-хования вкладов;

2) представлять вкладчикам информацию о своем участии в системе страхования вкладов, о порядке и размерах получения возмещения по вкладам;

3) размещать информацию о системе страхования вкладов в доступных для вкладчиков помещениях банка, в которых осуществляется обслуживание вкладчиков;

4) вести учет обязательств банка перед вкладчиками, позво-ляющий банку сформировать на любой день реестр обязательств банка перед вкладчиками по форме, которая устанавливается Банком России по предложению Агентства.


302

Глава 8

Закон, наряду с обязанностями банков, устанавливает права их вкладчиков. Вкладчики имеют право:

1) получать возмещение по вкладам в установленном законом порядке;

2) сообщать в Агентство о фактах задержки банком исполне-ния обязательств по вкладам;

3) получать от банка, в котором они размещают вклад, и от Агентства информацию об участии банка в системе страхования вкладов, о порядке и размерах получения возмещения по вкла-дам.

Вкладчик, получивший возмещение по вкладам, размещен-ным в банке, в отношении которого наступил страховой случай, сохраняет право требования к данному банку на сумму, опре-деляемую как разница между размером требований вкладчика к данному банку и суммой выплаченного ему возмещения по вкладам в данном банке. Удовлетворение такого права требования вкладчика к банку осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Основанием для получения возмещения по вкладам является страховой случай. Страховым случаем признается одно из следу-ющих обстоятельств:

1) отзыв (аннулирование) у банка лицензии Банка России на осуществление банковских операций

2) введение Банком России в соответствии с законодательством Российской Федерации моратория на удовлетворение требований кредиторов банка.

Страховой случай считается наступившим со дня вступления в силу акта Банка России об отзыве (аннулировании) у банка лицензии Банка России либо акта Банка России о введении мора-тория на удовлетворение требований кредиторов банка.

Право требования вкладчика на возмещение по вкладам возникает со дня наступления страхового случая. Лицо, которое приобрело у вкладчика право требования по вкладам после


303


наступления страхового случая, права на возмещение по таким вкладам не имеет.

Вкладчик (его представитель) вправе обратиться в Агентство с требованием о выплате возмещения по вкладам со дня наступле-ния страхового случая до дня завершения конкурсного производс-тва, а при введении Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов – до дня окончания действия моратория.

В случае пропуска вкладчиком срока для обращения с требованием о возмещении по вкладам указанный срок по заяв-лению вкладчика может быть восстановлен решением правления Агентства при наличии одного из следующих уважительных обстоятельств:

1) если обращению вкладчика с требованием о выплате возмещения по вкладам препятствовало чрезвычайное и непредо-твратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);

2) если вкладчик проходил (проходит) военную службу по призыву или находился (находится) в составе Вооруженных Сил Российской Федерации (других войск, воинских формирований, органов), переведенных на военное положение, – на период такой службы (военного положения);

3) если причина пропуска указанного срока связана с личнос-тью вкладчика (в том числе с его тяжелой болезнью, беспомощным состоянием).

При обращении в Агентство с требованием о выплате возме-щения по вкладам вкладчик представляет заявление по форме, определенной Агентством, и документы, удостоверяющие его личность. Представитель вкладчика представляет также нотари-ально удостоверенную доверенность.

Размер возмещения по вкладам каждому вкладчику уста-навливается исходя из суммы обязательств по вкладам банка, в отношении которого наступил страховой случай, перед этим вкладчиком. Возмещение по вкладам выплачивается вкладчику


304

Глава 8

в размере 100% суммы вкладов в банке, в отношении которого наступил страховой случай, но не более 700 000 рублей.

Если вкладчик имеет несколько вкладов в одном банке, сум-марный размер обязательств которого по этим вкладам перед вкладчиком превышает 700 000 рублей, возмещение выплачива-ется по каждому из вкладов пропорционально их размерам.

Если страховой случай наступает в отношении нескольких банков, в которых вкладчик имеет вклады, размер страхового возмещения исчисляется в отношении каждого банка отдельно.

Размер возмещения по вкладам рассчитывается исходя из размера остатка денежных средств по вкладу (вкладам) вкладчика в банке на конец дня наступления страхового случая.

В случае если обязательство банка, в отношении которого наступил страховой случай, перед вкладчиком выражено в инос-транной валюте, сумма возмещения по вкладам рассчитывается в валюте Российской Федерации по курсу, установленному Банком России на день наступления страхового случая.

Если банк, в отношении которого наступил страховой случай, выступал по отношению к вкладчику также в качестве кредитора, размер возмещения по вкладам определяется исходя из разницы между суммой обязательств банка перед вкладчиком и суммой встречных требований данного банка к вкладчику, возникших до дня наступления страхового случая.

Большое значение для эффективности системы страхования вкладов имеет порядок выплаты возмещения по вкладам. Закон устанавливает следующий порядок.

Агентство в течение семи дней со дня получения из банка, в отношении которого наступил страховой случай, реестра обяза-тельств банка перед вкладчиками направляет в этот банк, а также для опубликования в «Вестник Банка России» и печатный орган по месту расположения этого банка сообщение о месте, времени, форме и порядке приема заявлений вкладчиков о выплате возме-щения по вкладам. В течение месяца со дня получения из банка


30�


реестра обязательств банка перед вкладчиками Агентство на-правляет также соответствующее сообщение вкладчикам банка, в отношении которого наступил страховой случай.

Выплата возмещения по вкладам производится Агентством в соответствии с реестром обязательств банка перед вкладчиками, формируемым банком, в отношении которого наступил страховой случай, в течение трех дней со дня представления вкладчиком в Агентство документов, предусмотренных законом, но не ранее 14 дней со дня наступления страхового случая.

При выплате возмещения по вкладам Агентство представляет вкладчику справку о выплаченных суммах и вкладах, по которым осуществлялось возмещение, и направляет ее копию в банк.

При невыплате по вине Агентства согласованной суммы возме-щения по вкладам в установленные сроки Агентство уплачивает вкладчику проценты на сумму невыплаты, исчисляемые в размере ставки рефинансирования, установленной Банком России на день фактической выплаты Агентством возмещения по вкладам.

В случае несогласия вкладчика с размером возмещения по вкладам, подлежащего выплате, Агентство предлагает вклад-чику представить в Агентство дополнительные документы, подтверждающие обоснованность его требований, и направляет их в банк для рассмотрения. В течение 10 дней со дня получения указанных документов банк обязан направить в Агентство сооб-щение о результатах рассмотрения требований вкладчика и при необходимости об изменениях в реестре обязательств банка перед вкладчиками.

После согласования с банком и вкладчиком суммы обяза-тельств банка на основании дополнительно представленных до-кументов Агентство выплачивает вкладчику сумму возмещения по вкладам в установленном порядке.

При несогласии с размером подлежащего выплате возмещения по вкладам вкладчик в соответствии с законодательством Россий-ской Федерации вправе обратиться в суд с иском об установлении


306

Глава 8

состава и размера соответствующих требований, а также подле-жащего выплате возмещения по вкладам.

Закон предусматривает различные формы выплаты возмеще-ния. Так, выплата возмещения по вкладам может осуществляться по заявлению вкладчика как наличными денежными средствами, так и путем перечисления денежных средств на счет в банке, указанный вкладчиком.

Независимо от валюты вклада, выплата возмещения по вкла-дам производится в валюте Российской Федерации.

К Агентству, выплатившему возмещение по вкладам, перехо-дит в пределах выплаченной суммы право требования, которое вкладчик имел к банку, в отношении которого наступил страховой случай. В ходе конкурсного производства в банке, в отношении которого наступил страховой случай, требования, перешедшие к Агентству в результате выплаты им возмещения по вкладам, удов-летворяются в первой очереди кредиторов. Сумма взысканной с банка задолженности подлежит зачислению в фонд обязательного страхования вкладов.

По истечении срока действия моратория на удовлетворение требований кредиторов банка, установленного Банком России, Агентство вправе предоставить банку, вкладчикам которого были осуществлены выплаты возмещения по вкладам, отсрочку или рассрочку погашения задолженности. Отсрочка погашения задол-женности может быть предоставлена на срок до шести месяцев с единовременной уплатой суммы задолженности. Также рассрочка погашения задолженности может быть предоставлена на срок до года с поэтапной уплатой суммы задолженности. На сумму задол-женности начисляются проценты исходя из ставки, равной одной второй ставки рефинансирования Банка России, действовавшей в период отсрочки или рассрочки погашения задолженности.


307


§ 2. Правовой статус Агентства по страхованию вкладов

Как видно из перечисленных выше положений, важную роль в системе страхования вкладов призвано играть Агентство по страхованию вкладов – вновь созданный в целях осущест-вления функций по обязательному страхованию вкладов орган в составе банковской системы.

Данное Агентство является государственной корпорацией, созданной Российской Федерацией, и имеющей счет в Банке России.

Имущество Агентства формируется за счет имуществен-ного взноса Российской Федерации, который осуществляется путем передачи ему государственной корпорацией «Агентство по реструктуризации кредитных организаций» 3 миллиардов рублей. Из указанной суммы 2 миллиарда рублей направляется в фонд обязательного страхования вкладов и 1 миллиард рублей – для формирования источников расходов Агентства на прове-дение предусмотренных Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» мероприятий. Данный имущественный взнос осуществляется денежными средствами и (или) государственными ценными бумагами Российской Федерации с оценкой их по рыночной стоимости.

Имущество Агентства формируется и за счет страховых взносов, а также за счет доходов, получаемых Агентством от размещения денежных средств, средств от выпуска эмиссион-ных ценных бумаг и других законных поступлений.

Агентство использует свое имущество для выполнения своих функций и не отвечает по обязательствам Российской Фе-дерации. Российская Федерация не отвечает по обязательствам Агентства, если иное не установлено федеральным законом.


30�

Глава 8

Целью деятельности Агентства является обеспечение фун-кционирования системы страхования вкладов. Осуществление Агентством функций по обязательному страхованию вкладов не требует получения лицензии на осуществление страховой деятельности.

При осуществлении функций по обязательному страхова-нию вкладов Агентство организует учет банков (ведет реестр банков); осуществляет сбор страховых взносов и контроль над их поступлением в фонд обязательного страхования вкладов; осуществляет мероприятия по учету требований вкладчиков к банку и выплате им возмещения по вкладам; размещает и (или) инвестирует временно свободные денежные средства фонда обязательного страхования вкладов в порядке, определенном законом; определяет порядок расчета страховых взносов.

Агентство имеет право обращаться в Банк России с предло-жением о применении к банкам за нарушение требований Закона о страховании вкладов мер ответственности, предусмотренных банковским законодательством.

Органами управления Агентства являются совет директо-ров Агентства, правление Агентства и генеральный директор Агентства.

Совет директоров является Высшим органом управления Агентства. В его состав входят 13 членов – семь представителей Правительства Российской Федерации, пять представителей Банка России и генеральный директор Агентства. Генеральный директор Агентства входит в состав совета директоров Агентс-тва по должности.

Председатель совета директоров Агентства избирается со-ветом директоров Агентства по представлению Правительства Российской Федерации.

Заседания совета директоров Агентства созываются его председателем или не менее чем одной третью членов совета ди-


30�


ректоров Агентства по мере необходимости, но не реже одного раза в квартал.

Совет директоров Агентства правомочен принимать реше-ния, если на заседании присутствует не менее половины его членов. Решения совета директоров Агентства принимаются простым большинством голосов от числа присутствующих, при равенстве числа голосов голос председательствующего на заседании совета директоров Агентства является решающим.

При осуществлении функций по обязательному страхова-нию вкладов совет директоров Агентства имеет следующие полномочия:

1) утверждает предложения правления Агентства о про-гнозируемом размере расходов из федерального бюджета для покрытия дефицита фонда обязательного страхования вкладов в очередном году и направляет их в Правительство Российской Федерации для включения в проект федерального закона о фе-деральном бюджете на очередной год;

2) устанавливает ставку страховых взносов;3) определяет направления, условия и порядок размещения

и (или) инвестирования временно свободных денежных средств Агентства, а также предельный размер размещаемых и (или) инвестируемых денежных средств;

4) принимает решение о наличии дефицита фонда обяза-тельного страхования вкладов и направляет предложения о порядке его покрытия при наступлении страхового случая в Правительство Российской Федерации не позднее пяти дней со дня получения уведомления от правления Агентства;

�) принимает решение о перечислении в федеральный бюд-жет в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации полученных средств федерального бюджета после восстановления финансовой устойчивости фонда обязательного страхования вкладов;

6) утверждает порядок расчета страховых взносов;


310

Глава 8

7) утверждает годовой отчет Агентства;�) утверждает порядок предоставления банкам отсрочки или

рассрочки погашения задолженности в случаях, предусмотрен-ных Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»;

�) утверждает смету расходов Агентства;10) утверждает организационную структуру Агентства;11) принимает решение о создании филиалов и об открытии

представительств Агентства;12) назначает на должность и освобождает от должности

генерального директора Агентства;13) назначает на должность и освобождает от должности

членов правления Агентства;14) назначает аудитора Агентства;1�) заслушивает отчеты генерального директора Агентства

по вопросам деятельности Агентства;16) утверждает регламент работы правления Агентства;17) осуществляет руководство деятельностью службы внут-

реннего аудита Агентства;1�) принимает решение о выпуске Агентством облигаций и

иных эмиссионных ценных бумаг;1�) осуществляет иные полномочия, предусмотренные Фе-

деральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

Количественный состав правления Агентства определяется советом директоров Агентства. Генеральный директор Агент-ства входит в состав правления Агентства по должности и руководит работой правления Агентства.

Члены правления Агентства, за исключением генерального директора Агентства, назначаются на должность сроком на пять лет советом директоров Агентства по предложению генерально-го директора Агентства и работают в Агентстве на постоянной основе.


311


При осуществлении функций по обязательному страхованию вкладов правление Агентства имеет следующие полномочия:

1) принимает решение о выплате вкладчикам возмещения по вкладам;

2) принимает решение о включении банка в реестр банков и об исключении банка из реестра банков в порядке, установлен-ном Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»;

3) обращается в Банк России с предложением о применении к банку мер ответственности;

4) вносит на утверждение в совет директоров Агентства пред-ложения о развитии системы страхования вкладов, направлени-ях, об условиях и о порядке размещения и (или) инвестирования временно свободных денежных средств фонда обязательного страхования вкладов;

�) вносит на утверждение в совет директоров Агентства предложения о размере фонда обязательного страхования вкладов, достаточном для осуществления прогнозируемых в предстоящем году выплат возмещения по вкладам, прогнозиру-емом размере расходов из федерального бюджета для покрытия дефицита фонда обязательного страхования вкладов в предсто-ящем году;

6) направляет в совет директоров Агентства уведомление о наличии дефицита фонда обязательного страхования вкладов на основе данных реестров обязательств банков перед вкладчи-ками, не позднее трех дней со дня получения из банка реестра обязательств банка перед вкладчиками;

7) рассматривает годовой отчет Агентства и передает его на утверждение совета директоров Агентства;

�) представляет в совет директоров Агентства предложения об использовании прибыли Агентства;

�) утверждает штатное расписание Агентства, определяет условия найма, увольнения, служебные обязанности и права,


312

Глава 8

систему дисциплинарных взысканий, размер и формы оплаты труда служащих Агентства;

10) осуществляет иные полномочия, предусмотренные Фе-деральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

Генеральный директор Агентства назначается на должность советом директоров Агентства по представлению председателя совета директоров Агентства сроком на пять лет. Кандидатура генерального директора Агентства представляется совету директоров Агентства за месяц до истечения (окончания) срока полномочий генерального директора.

Генеральный директор Агентства наделен значительными полномочиями. Он действует от имени Агентства и представля-ет без доверенности его интересы в отношениях с органами го-сударственной власти, организациями иностранных государств и международными организациями, другими учреждениями и организациями; возглавляет правление Агентства и организует реализацию решений правления Агентства; издает приказы и распоряжения по вопросам деятельности Агентства; распреде-ляет обязанности между своими заместителями; назначает на должность и освобождает от должности служащих Агентства; принимает решения по иным вопросам, отнесенным к компе-тенции Агентства, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров Агентства и правления Агент-ства.

В соответствии с законом годовой отчет Агентства направ-ляется в Правительство Российской Федерации и Банк России. Обобщенные данные годового отчета Агентства и его бухгал-терский баланс подлежат обязательному опубликованию в «Вестнике Банка России» и «Российской газете». Достоверность годового бухгалтерского баланса Агентства, отчета о движении денежных средств фонда обязательного страхования вкладов, отчета о прибылях (об убытках), полученных от размещения и


313


(или) инвестирования временно свободных денежных средств Агентства, подтверждается независимой аудиторской организа-цией.

Совет директоров Агентства ежегодно определяет аудитор-скую фирму для проверки отчетности Агентства. Внутренний аудит Агентства осуществляется службой внутреннего аудита, подотчетной совету директоров Агентства. Порядок формиро-вания и деятельности службы внутреннего аудита определяется советом директоров Агентства. Кроме того, Совет директоров Агентства вправе принимать решения о проведении внеочеред-ных аудиторской и ревизионной проверок Агентства.

Большое значение для успешного выполнения Агентством своих функций является его независимость в решении вопросов, отнесенных к его компетенции. В соответствии с Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления и Банк России не имеют права вмешиваться в деятельность Агентства по реализации законодательно закрепленных за ним функций и полномочий. Вместе с тем названный закон устанавливает, что Агентство и Банк России координируют свою деятельность и информируют друг друга по вопросам осуществления мероп-риятий по страхованию вкладов. В целях информационного обеспечения функционирования системы страхования вкладов Банк России направляет в Агентство отчетность банков и иную необходимую информацию, в том числе: не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего реше-ния, информирует Агентство о выдаче банку разрешения Банка России; о принятии решения о проведении проверки банка по предложению Агентства; о применении Банком России к банку мер ответственности в виде наложения запрета (ограничения) на привлечение вкладов граждан, назначении временной адми-


314

Глава 8

нистрации по управлению кредитной организацией, об отзыве (аннулировании), а также о замене лицензии Банка России; о реорганизации банка; о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов банка.

В свою очередь, Агентство не позднее рабочего дня, сле-дующего за днем принятия соответствующего решения, ин-формирует Банк России о внесении банка в реестр банков и об исключении банка из указанного реестра, а также об изменении ставки страховых взносов.

Агентство вправе обращаться в Банк России с предложе-ниями о проведении проверки банка Банком России. Порядок участия служащих Агентства в таких проверках, их права и обязанности устанавливаются нормативными актами Банка России по согласованию с Агентством. О принятом решении о проведении проверки банка Банком России и о применении Банком России к банку мер ответственности Банк России сооб-щает Агентству в течение 1� дней со дня получения соответс-твующего предложения.

Создание системы страхования вкладов влияет на положение каждого банка, входящего в состав отечественной банковской системы. В этой связи большое значение имеет определение порядка постановки банка на учет и снятие с учета в системе страхования вкладов.

Федеральный закон «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» устанавливает, что постановка банка на учет в системе страхования вкладов осуществляется Агентством путем внесения его в реестр банков на основании уведомления Банка России о выдаче банку разрешения Банка России. Агентство вносит банк в реестр банков в день получе-ния такого уведомления.

Банк снимается Агентством с учета в системе страхования вкладов путем его исключения из реестра банков в следующих случаях:


31�


1) отзыва (аннулирования) лицензии Банка России и заверше-ния Агентством процедуры выплаты возмещения по вкладам, установленной законом;

2) прекращения права на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц в связи с заменой лицензии Банка России и исполнения банком своих обязательств перед вкладчиками. Одновременно с принятием такого решения банк обязан уведо-мить всех вкладчиков о своем выходе из системы страхования вкладов;

3) прекращения деятельности банка в связи с его реоргани-зацией.

Информация о внесении банка в реестр банков и об исклю-чении банка из указанного реестра подлежит опубликованию Агентством в «Вестнике Банка России» и «Российской газете». Порядок ведения реестра банков устанавливается Агентством.

Агентство направляет в банк информацию о его включении в реестр банков и об исключении банка из указанного реестра, о порядке расчета и уплаты страховых взносов не позднее дня, следующего за днем принятия Агентством соответствующего решения, а также регулярно предоставляет банку иные необхо-димые сведения о системе страхования вкладов. Плата за пос-тановку банка на учет и снятие с учета в системе страхования вкладов не взимается.

Агентство вправе на основании мотивированного запроса в письменной форме получать от банков разъяснения, касающиеся информации об уплате банками страховых взносов, о ведении учета и формировании реестра обязательств банка перед вклад-чиками, об обязательствах вкладчика перед банком, исполнении банком иных обязанностей, предусмотренных законом. Указан-ные разъяснения направляются банками в Агентство в течение 1� дней со дня получения соответствующего запроса.


316

Глава 8

Банк, в отношении которого наступил страховой случай, в семидневный срок со дня наступления этого страхового случая представляет в Агентство реестр обязательств банка перед вкладчиками, подтверждающий привлечение денежных средств во вклады, подлежащих страхованию в соответствии с законом.

В случае удовлетворения, полного или частичного, банком требования вкладчика, в том числе, в ходе конкурсного произ-водства банк (конкурсный управляющий) обязан в тот же день направить в Агентство соответствующие сведения и докумен-ты.

Агентство вправе запрашивать и получать в банке, в отно-шении которого наступил страховой случай, дополнительную информацию. Банк, в отношении которого наступил страховой случай, обязан представить Агентству требуемую информацию в течение трех рабочих дней со дня получения соответствующе-го запроса Агентства. Агентство еженедельно сообщает банку, в отношении которого наступил страховой случай, информацию о вкладчиках этого банка, получивших возмещение по вкладам, суммах, выплаченных Агентством, а также о вкладах, по кото-рым осуществлялось возмещение по вкладам.

Важным аспектом деятельности Агентства является вопрос о банковской и коммерческой тайне. Закон устанавливает, что Агентство вправе получать информацию, составляющую служебную, коммерческую и банковскую тайну банка, в отно-шении которого наступил страховой случай, необходимую для осуществления им своих функций.

В то же время Агентство обязано предоставить ставшую ему известной информацию об операциях банка, в отношении которого наступил страховой случай, по счетам и вкладам, о его финансовом состоянии, а также иную информацию, являющу-юся коммерческой и банковской тайной указанного банка, по запросу суда и Банка России.


317


В случае разглашения Агентством или его должностными лицами информации, составляющей служебную, коммерческую и банковскую тайну, Агентство обязано в соответствии с зако-нодательством Российской Федерации возместить причиненные убытки лицу, права которого были нарушены.

§ 3. Фонд обязательного страхования вкладов

Заслуживают особого внимания положения, связанные с фондом обязательного страхования вкладов.

Фонд обязательного страхования вкладов представляет собой совокупность денежных средств и иного имущества, которые формируются и используются в соответствии с Федеральным законом о страховании вкладов.

Фонд обязательного страхования вкладов принадлежит Агентству на праве собственности и предназначен для финан-сирования выплаты возмещения по вкладам. При этом Фонд обязательного страхования вкладов обособляется от иного имущества Агентства, по нему ведется обособленный учет. Денежные средства фонда обязательного страхования вкладов учитываются на специально открываемом счете Агентства в Банке России. Банк России не уплачивает процентов по остаткам денежных средств, находящимся на этом счете.

На фонд обязательного страхования вкладов не может быть обращено взыскание по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, банков, иных третьих лиц, а также Агентства, за исключением случаев, когда обязательства Агентства возникли в связи с неис-полнением им обязанностей по выплате возмещения по вкладам. Взыскание за счет фонда обязательного страхования вкладов по обязательствам Агентства, возникшим в связи с неисполнением Агентством обязанностей по выплате возмещения по вкладам, осуществляется только на основании судебного акта.


31�

Глава 8

Фонд обязательного страхования вкладов формируется за счет страховых взносов, пеней за несвоевременную или непол-ную уплату страховых взносов, денежных средств и иного иму-щества, которые получены от удовлетворения прав требования Агентства, приобретенных в результате выплаты им возмещения по вкладам; средств федерального бюджета в случаях, предус-мотренных Федеральным законом; доходов от размещения и (или) инвестирования временно свободных денежных средств фонда обязательного страхования вкладов; первоначального имущественного взноса; других доходов, не запрещенных зако-нодательством Российской Федерации.

Страховые взносы едины для всех банков и подлежат уплате банком со дня внесения банка в реестр банков и до дня отзыва (аннулирования) лицензии Банка России или до дня исключения банка из реестра банков.

Ставка страховых взносов устанавливается советом дирек-торов Агентства. При изменении ставки страховых взносов новая ставка страховых взносов вводится не ранее 4� дней после принятия соответствующего решения. Решение об установле-нии ставки страховых взносов публикуется в «Вестнике Банка России» и «Российской газете» не позднее пяти дней со дня его принятия.

Расчетным периодом для уплаты страховых взносов явля-ется календарный квартал года. Расчетная база для исчисления страховых взносов определяется как средняя хронологическая за расчетный период ежедневных балансовых остатков на счетах по учету вкладов, за исключением денежных средств во вкладах, которые не подлежат страхованию в соответствии с Федеральным законом.

Ставка страховых взносов не может превышать 0,1�% расчетной базы за последний расчетный период. В отдельных случаях, предусмотренных Федеральным законом «О страхова-нии вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»,


31�


ставка страхового взноса может быть увеличена до 0,3% расчет-ной базы, но не более чем на два расчетных периода в течение 1� месяцев.

Ставка страховых взносов не может превышать 0,0�% рас-четной базы с расчетного периода, следующего за расчетным периодом, в котором сумма денежных средств фонда обязатель-ного страхования вкладов, включая денежные средства, инвес-тированные Агентством в порядке, установленном законом, превысит �% от общей суммы вкладов в банках.

Порядок исчисления расчетной базы устанавливается Агент-ством. В случае изменения указанного порядка новый порядок исчисления расчетной базы подлежит применению со следую-щего расчетного периода. При этом новый порядок исчисления расчетной базы должен быть доведен до сведения банков не позднее 30 дней до начала нового расчетного периода.

Расчет страховых взносов осуществляется банками само-стоятельно. Уплата страховых взносов производится в течение пяти дней со дня окончания расчетного периода путем перевода денежных средств на счет Агентства в Банке России, на кото-ром учитываются денежные средства фонда обязательного страхования вкладов. Обязанность по уплате страховых взносов считается исполненной банком с момента списания денежных средств с корреспондентского счета банка в Банке России.

Уплата страховых взносов осуществляется в валюте Россий-ской Федерации.

Уплата страховых взносов автоматически приостанавлива-ется банками с расчетного периода, следующего за расчетным периодом, в котором сумма денежных средств фонда обяза-тельного страхования вкладов, включая денежные средства, инвестированные Агентством в порядке, установленном Фе-деральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации», превысит 10% от общей суммы вкладов в банках.


320

Глава 8

За несвоевременную или неполную уплату страховых взносов банки, допустившие указанное нарушение, уплачивают пени. Пени за каждый календарный день просрочки устанавли-ваются в процентах от своевременно неуплаченной суммы стра-ховых взносов. Процентная ставка пеней за один календарный день просрочки соответствует ставке рефинансирования Банка России, действовавшей в соответствующий период, деленной на 360 календарных дней.

Взыскание денежных сумм неисполненных обязательств банков по уплате страховых взносов, а также пеней осуществля-ется Агентством в судебном порядке. Указанные денежные сум-мы подлежат зачислению на счет Агентства по учету денежных средств фонда обязательного страхования вкладов.

Законодательство устанавливает возможные варианты размещения временно свободных денежных средств фонда обязательного страхования вкладов. Такие средства могут быть размещены или инвестированы в:

1) государственные ценные бумаги Российской Федерации;2) государственные ценные бумаги субъектов Российской

Федерации;3) облигации российских эмитентов;4) акции российских эмитентов, созданных в форме откры-

тых акционерных обществ;�) паи (акции, доли) индексных инвестиционных фондов,

размещающих денежные средства в государственные ценные бумаги иностранных государств, облигации и акции иных иностранных эмитентов;

6) ипотечные ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством Российской Федерации об ипотечных цен-ных бумагах;

7) ценные бумаги государств, являющихся членами Органи-зации экономического сотрудничества и развития;

�) депозиты и ценные бумаги Банка России.


321


Не допускается размещение временно свободных денежных средств фонда обязательного страхования вкладов в иные объ-екты инвестирования, прямо не предусмотренные Федераль-ным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

Для обеспечения финансовой устойчивости системы страхо-вания вкладов федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий год устанавливаются право Правительства Российской Федерации выдавать беспроцентные бюджетные ссуды и осуществлять заимствования, предельный объем ука-занных заимствований, а также предельный объем соответству-ющих расходов федерального бюджета.

Агентство имеет право обратиться в Правительство Россий-ской Федерации с просьбой о выделении ему дополнительных денежных средств из федерального бюджета, если рассчитанный правлением Агентства дефицит фонда обязательного страхова-ния вкладов превышает 1 миллиард рублей. При невозможности выделения указанных средств Правительство Российской Феде-рации в рамках своих полномочий вносит в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации проект федерального закона о внесении соответствующих изменений в федеральный закон о федеральном бюджете на соответству-ющий год в срок, не превышающий семи календарных дней со дня получения обращения совета директоров Агентства.

В целях восстановления фонда обязательного страхования вкладов совет директоров Агентства может устанавливать по-вышенную ставку страховых взносов.


322

Глава 8

§ 4. Проблемы становления системы страхования вкладов

Контроль над функционированием системы страхования вкладов осуществляется Правительством Российской Феде-рации и Банком России путем участия их представителей в органах управления Агентством.

Для банков, имеющих разрешение Банка России на день вступления в силу Федерального закона о страховании вкла-дов, установлены следующие требования к участию в системе страхования вкладов. Банк, имеющий разрешение Банка России на день вступления в силу данного Федерального закона, при-знается удовлетворяющим требованиям к участию в системе страхования вкладов при соответствии им одновременно следу-ющим условиям:

1) если учет и отчетность банка признаются Банком России достоверными;

2) если банк выполняет обязательные нормативы, установ-ленные Банком России;

3) если финансовая устойчивость банка признается Банком России достаточной;

4) если к банку не применяются санкции, предусмотренные банковским законодательством.

Анализ установленной названным Федеральным законом системы страхования банковских вкладов позволяет сделать вывод, что эта система опирается на ряд основополагающих принципов. Одним из таких принципов является обязатель-ность участия в системе страхования для тех банков, которые привлекают вклады населения. В мире существуют и системы добровольного страхования, но их число неуклонно снижается.

Вторым важным принципом является допуск в систему страхования только финансово устойчивых, стабильно развива-ющихся и адекватно управляемых банков. Для банков, входящих


323


в систему страхования вкладов, предъявляются повышенные требования относительно прозрачности структуры собствен-ности, качества внутреннего контроля, организации системы управления рисками. Проверка банков, подавших ходатайство о вхождении в систему страхования вкладов, осуществляется Банком России. Банки, отказавшиеся от участия в системе, а также те, в отношении которых было сделано отрицательное заключение, лишаются права принимать вклады населения.

В целом основная идея рассматриваемого Закона проста: каждый банк должен регулярно отчислять определенную сум-му в специальный фонд, из которого в случае невыполнения каким�то банком своих обязательств будут производиться вы-платы его вкладчикам. Еще одним источником формирования фонда является первоначальный взнос государства. Кроме того, предусмотрена возможность пополнения фонда за счет доходов от размещения его временно свободных средств, а также за счет пени за несвоевременную или неполную уплату банками взносов.

Система страхования вкладов в России строится на основе принципа приоритетной защиты мелких и средних по размерам сбережений. Закон устанавливает, что возмещение по вкладам достигает 100% суммы вклада, но не более 700 тысяч рублей.

Во избежание подрыва доверия населения к системе стра-хования вкладов, выплата вкладов после банкротства банка не должна растягиваться надолго. В этом плане установленный законом 14�дневный срок со дня наступления страхового случая представляется логичным.

Вместе с тем отдельные положения и параметры данного Закона стали весьма дискуссионными.

Среди дискуссионных положений Закона можно отметить нормы, посвященные критериям отбора банков в систему страхования. Перепроверка всех банков, желающих принимать вклады населения и потому обязанных застраховаться, может


324

Глава 8

непосильной ношей лечь на Центральный банк РФ, который и без того осуществляет постоянный надзор и контроль в банков-ской сфере.

Дискуссионным является вопрос об участии Сберегатель-ного банка в системе страхования вкладов. Представляется ошибочной идея объединения всех банков, включая Сбербанк, в одну систему на современном этапе. Безусловно, в перспективе все банки должны оказаться в равных правовых условиях, но это – дело будущего. Сегодня Сбербанк в несколько раз крупнее всех остальных банков, и его взносы будут в несколько раз пре-вышать взносы других кредитных организаций.

Как уже отмечалось, управление системой страхования вкладов осуществляется вновь созданной государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов», которая 2� января 2004 г. была зарегистрирована как юридическое лицо и приступила к работе. Становление Агентства как организации происходит практически одновременно с началом формирова-ния фонда страхования вкладов.

В деятельности Агентства сразу возникло несколько про-блем, от разрешения которых будет зависеть эффективность его работы.

Первой проблемой стала необходимость обеспечения прозрачности и информационной открытости деятельности системы страхования вкладов для общества. Для ее разрешения необходимо установление тесного рабочего контакта со средс-твами массовой информации. Все данные о формировании и движении средств фонда необходимо сделать открытыми.

Второй проблемой может стать необходимость координации деятельности Агентства с банковским сообществом. Впрочем, при наличии доброй воли с обеих сторон данная проблема пред-ставляется разрешимой.

Еще одна проблема связана с необходимостью минимизации административной нагрузки на банки от введения системы стра-


32�


хования вкладов. Создание такой системы объективно требует новой формы отчетности, которую следует сделать простой и краткой.

Вступление в силу рассматриваемого Закона повлекло за собой принятие ряда подзаконных нормативных актов, направ-ленных на его реализацию.

В соответствии со ст. 44 и 4� Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» Центральный банк принял 14 января 2004 г. По-ложение «О порядке рассмотрения Банком России ходатайства банка о вынесении Банком России заключения о соответствии банка требованиям к участию в системе страхования вкладов» и Положение «О порядке рассмотрения Банком России заявления об обжаловании отрицательного заключения Банка России на повторное ходатайство о соответствии банка требованиям к участию в системе страхования вкладов».

В данных документах особое внимание уделено обеспе-чению коллегиальности принятия заключения Банка России, четкому описанию функциональной роли территориальных учреждений Банка России, структурных подразделений его центрального аппарата, Комитета банковского надзора Банка России в процессе рассмотрения ходатайства.

Срок рассмотрения установлен в девять месяцев, в случае отказа возможно повторное рассмотрение при условии устране-ния нарушений. Третьего рассмотрения не предусмотрено.

Также 14 января 2004 г. принято Указание Банка России «Об оценке финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов» (действует в ред. от 27.10.200�). В данном документе определе-ны группы показателей для оценки финансовой устойчивости банков. Наряду с традиционными финансовыми показателями предусматривается использование показателей, оценивающих качество управления банком, адекватность его системы управ-


326

Глава 8

ления банковскими рисками. В связи с этим вводятся показате-ли, характеризующие прозрачность структуры собственности кредитных организаций, качество системы управления рисками и службы внутреннего контроля в банках.

В целом принятие рассмотренных документов позволило сформировать необходимую правовую базу для реализации задач по отбору банков в систему страхования вкладов.

2� января 200� г. Агентство по страхованию вкладов отме-тило свой пятилетний юбилей. Выступая на семинаре в МГЮА, генеральный директор Агентства А.В. Турбанов отметил: «На сегодняшний день в систему страхования вкладов входят �3� банков. За время существования системы произошло 6� стра-ховых случаев. Размер обязательств АСВ по выплатам составил 1� миллиардов рублей. Эта сумма предназначена примерно для полумиллиона человек. Во всех случаях Агентство начинало платежи вкладчикам не позднее чем через 14 дней со дня отзыва у банка лицензии. В последнее время особенностью выплат стало резкое ускорение обращений вкладчиков за возмещением. Таким образом, появление у банковских вкладов такой опции, как их страхование представителем государства, заметно изме-нило отношение к банковской системе. И если бы не система страхования вкладов, то отток средств вкладчиков в сентябре и октябре 200� г. мог бы принять катастрофический характер»�0.

�0 Банковское право. 200�. № 3.


327

ЧАСТЬ 3. БАнКОвСКОе ПРАвО СшА

Глава 1. Банковское право в правовой системе США

Интерес к изучению зарубежного банковского права, и прежде всего банковского права США, обусловлен следую-щими основными моментами. Прежде всего, переход России к рыночной экономике предполагает радикальное изменение ее финансовой системы и создание принципиально нового финансового законодательства. Главным источником такого законодательства служит финансовое право тех государств, которые имеют значительный опыт правового регулирования финансовой деятельности в условиях рыночных отношений. К числу таких государств относятся и Соединенные Штаты Америки. Поскольку банки являются непременным и основ-ным элементом финансовой системы любого государства, от банковского законодательства во многом зависит успешное раз-витие рыночной экономики. В связи с этим изучение и разумное использование зарубежного опыта регулирования банковской деятельности необходимо для российской правовой системы.

Другим фактором, определяющим актуальность изучения зарубежного банковского права, является усилившаяся интер-национализация банковского бизнеса и интеграция финансовых рынков. В этих условиях различия в правовом регулировании банковской деятельности разных стран могут привести миро-вую экономику к серьезным потрясениям. Угроза финансовой стабильности государств исходит не только от возможного бан-кротства крупных национальных банков, но и от потенциаль-ного краха иностранных банков. Поэтому сегодня практически невозможно осуществление эффективного банковского надзора без учета информации о деятельности банков за рубежом.


32�

Глава 1

Банковское право эффективно развивается и функциони-рует не только в США, но и во многих других странах, в том числе европейских. Но изучение именно американского права представляется очень актуальным на современном этапе. Сов-ременное положение США в мире таково, что оно располагает практически неограниченными возможностями для усиления своего влияния в любом регионе планеты. Результатом может стать навязывание другим народам американского образа жизни, американских ценностей, американской демократии и даже правовой системы. Вместе с тем некоторые, особенно вновь образовавшиеся, государства избирают американский государственный строй и форму правления в качестве образца для подражания, поскольку многочисленные исследователи пра-вовой системы США находят в ней больше преимуществ, чем недостатков. Жизнеспособность и эффективность этой системы не вызывают сомнений, как и то, что она приемлема не для всех государств. Тем не менее двухсотлетний опыт американского правотворчества заслуживает внимательного изучения.

Предметом изучения курса банковского права США яв-ляются те законы, нормативные акты и судебные решения, на основе которых осуществляется функционирование банковской системы этой страны и правовое регулирование ее деятельнос-ти. Прежде всего, необходимо познакомиться с правовым поло-жением и порядком работы Федеральной Резервной Системы, с особенностями правового статуса национальных банков и банков штатов, с законодательными актами, касающимся депо-зитов, ссуд, чеков, сбора средств, с правовым регулированием деятельности банков США за рубежом и иностранных банков внутри страны.


32�

Банковское право в правовой системе США

§ 1.Правовая система США: особенности и основные черты

Правовое регулирование банковской деятельности в Соеди-ненных Штатах Америки определяется своеобразием правовой системы этой страны.

Европа знает две основные системы права: континентальную, для которой характерен закон как основной источнике права и наличие кодифицированного законодательства, и англосаксон-скую, которую отличает ведущая роль судебного прецедента. Если в континентальных европейских странах основными законодателями являются соответствующие органы, и прежде всего парламенты, то в Великобритании основным источником правотворчества выступают суды. Судебные решения являются обязательным ориентиром при рассмотрении дел в судах того же уровня и низших судах, при этом особое внимание обра-щается не столько на приговор, сколько на те доводы, которые приводили стороны в процессе судебного разбирательства, и на заключение суда. Главным считается не следование букве закона, а справедливость.

Исторически сложилось так, что Соединенные Штаты Аме-рики, бывшие некогда колонией Великобритании, восприняли именно английскую правовую систему. Но за двести лет раз-вития различия между английской и американской системами права достигли такого уровня, что своеобразие американской правовой системы сегодня налицо.

В основе различий правовых систем двух стран лежат, прежде всего, следующие основные моменты. Во�первых, в противоположность монархической Англии, Америка имеет республиканскую форму правления. Во�вторых, в качестве главного источника права в США выступает Конституция, которая имеет прямое действие.


330

Глава 1

Влияние английского права привело к тому, что в Со-единенных Штатах судебная власть практически полностью независима, в отличие от властей законодательной и исполни-тельной. Американские судьи обладают достаточно широкими полномочиями в вопросах правоприменения. Но при этом они ориентируются не только на имевшие место судебные решения, каждое из которых описано в специальных изданиях, но и на су-ществующие законы. Еще в прошлом веке в Америке началась кодификация норм общего права, но многие правовые институты так и не стали предметом законодательного регулирования. Тем не менее каждые шесть лет издается новый Свод законов Соеди-ненных Штатов, который представляет собой федеральное за-конодательство и который постоянно пополняется в результате непрекращающейся деятельности судов, особенно Верховного суда США, решения которого имеют принципиальное значение и служат источником действующего конституционного права.

В своих решениях американские суды не соблюдают правило судебного прецедента так жестко, как это делают судьи в Анг-лии, и часто ориентируются непосредственно на конституцию, которая оставляет широкий простор для толкования. Вместе с тем судебные прецеденты восполняют имеющиеся в законода-тельстве многочисленные пробелы.

Американский федерализм также оказал значительное влияние на развитие правовой системы. В результате аме-риканское право состоит, с одной стороны, из федерального законодательства, а с другой – из права отдельных штатов, причем в каждом из �0 штатов правовые различия могут быть весьма значительными. Отношения между федеральным правом и правом штатов довольно сложные. На федеральном уровне главным законодательным органом является Конгресс, и только от него зависит верховенство того или иного права в каждой конкретной области. В некоторых случаях федеральное законодательство дублирует нормативные акты штатов, но при


331


этом не отменяет их. В других случаях национальный интерес в той или иной сфере настолько силен или преследуемая зако-нодательством цель настолько значительна, что компетенция штатов практически отсутствует. Если наблюдается явное противоречие между федеральными правовыми нормами и законами штатов, действует положение, согласно которому пра-во штатов не применяется, когда оно вступает в противоречие с законами Соединенных Штатов или не соответствует целям национального законодательства или подрывает эффективность деятельности учреждений федерального правительства по ис-полнению обязанностей, для которых они были созданы.

Сложный характер правовой системы США порождает определенные проблемы при изучении американского права. Отсутствие американского юридического образования и практики серьезно затрудняет возможность ориентироваться в законах, поправках к ним, находить соответствующие судебные решения.

Значительная роль судебных органов в правотворчестве обусловливает важность ознакомления с судебной системой США. Если говорить точнее, в США не одна, а две судебные системы – федеральная и судебная система штатов. Федераль-ная судебная система состоит из трех звеньев: Верховного суда, апелляционных судов и окружных судов. Окружные суды общей юрисдикции рассматривают дела с применением федеральных законов в качестве судов первой инстанции. Апелляционные суды рассматривают жалобы на решения окружных судов, специальных налоговых судов и претензионных судов по искам к правительству США. Апелляционный процесс проходит, как и в первой инстанции, с вызовом свидетелей и предоставлением документов. Верховный суд США выступает в основном как апелляционная инстанция. Он также осуществляет конститу-ционный контроль: толкует Конституцию США, проверяет


332

Глава 1

конституционность законов и законность нормативных актов, устанавливает судебные прецеденты.

Суды штатов могут рассматривать дела как по законам того или иного штата, так и по федеральным законам. При этом су-дебные системы штатов весьма разнообразны.

Можно выделить следующие основные источники амери-канского права: 1) обычаи и традиции; 2) законодательство или статутное право; 3) прецедентное право, создаваемое судами.

В соответствии с этим источниками банковского права явля-ются прежде всего федеральные законы, касающиеся банковс-кой деятельности и собранные в 12 разделе Свода законов США. Кроме свода федеральных законов (US Code), существует Свод федеральных подзаконных актов (Code of Federal Regulations), который представляет собой полное систематическое собрание действующих нормативных актов, издаваемых президентом и федеральным правительством. Решение многих вопросов, связанных с банковскими операциями, подчиняется нормам Единообразного торгового кодекса США (Uniform Commercial Code), который был введен в действие в 1��7 г. и в настоящее время одобрен и используется всеми штатами с учетом сделан-ных за это время поправок.

На уровне каждого отдельного штата также существуют своды законов (например, West Virginia Code), пространство действия которых, естественно, ограничивается данным шта-том.

Наряду с законами действуют многочисленные судебные прецеденты, число которые ежегодно возрастает. Решения Вер-ховного суда публикуются в таком издании, как «United States Reports» и перепечатываются в «Supreme Court Reporter». Реше-ния Апелляционного суда Соединенных Штатов печатаются в «Federal Reporter», для решений окружных судов существует «Federal Supplement». Во многих штатах существуют специаль-ные издания для публикации судебных решений, выносимых


333


местными апелляционными судами, выходят и региональные издания, например: «Atlantic Reporter», «N�orth Easten Reporter», «South Easten Reporter».

В регулировании банковского бизнеса в США широко при-меняются обычаи, значительная часть которых остается нигде не записанной и не зафиксированной в законодательстве. Но суды в соответствующих случаях учитывают их и ссылаются на них, вынося решение. Вместе с тем обычаи как источник права трудны для изучения и потому подробно рассматриваться не будут.

При работе с американскими правовыми источниками необ-ходимо учитывать, что система сносок и ссылок в юридической литературе США отличается от принятой у нас. Применяется обычно следующий порядок: сначала номер тома, затем сокра-щенное название книги и потом страница, например: 410 U.S. 123 обозначает «United States Reports», том 410, страница 123. При цитировании законодательных актов вместо страницы указывается номер секции.

Особенности правового регулирования банковской деятель-ности в США во многом определяются спецификой финансовой системы данной страны.

Финансовая система государства является фактически центральным звеном его экономической системы, так как в сферу воздействия финансов попадает и вся экономика страны, и социальная сфера. Финансовая система образована целым рядом институтов, в том числе таким важным институтом, как банковский кредит. Важность финансовой системы для государства определяет тот факт, что правительство стремит-ся по возможности более или менее жестко контролировать деятельность основных институтов этой системы посредством принятия соответствующих нормативных актов и даже прямого вмешательства.


334

Глава 1

Финансовая система США не является естественной, са-моуправляющейся системой. Федеральное правительство фор-мирует структуру финансовой системы, устанавливает рамки, в которых развиваются финансовые институты. Вместе с тем финансовая система не является застывшей, она изменяется в соответствии с изменением экономической и политической ситуации.

Государственное влияние на структуру и деятельность фи-нансовой системы имеет в США следующие основные формы:

1. Большинство финансовых институтов действуют как корпорации согласно уставам, утверждаемым федеральным правительством или правительствами штатов. Утверждая уставы, правительство имеет возможность накладывать огра-ничения на разрешаемые виды деятельности и контролировать основные моменты, определяющие эту деятельность, поскольку эти моменты отражаются в уставе, например, размер уставного капитала.

2. Существуют специальные правительственные агентства, которые контролируют деятельность финансовых институтов и наблюдают за выполнением ими соответствующего законода-тельства.

3. Правительство обеспечивает систему страхования для коммерческих банков и сберегательных институтов и тем самым защищает вкладчиков от потерь. Страхование не распростра-няется на счета, превышающие определенную максимальную сумму.

4. Правительство входит в финансовую систему как заем-щик и тем самым влияет на баланс спроса и предложения на кредитных рынках и на подъем и падение ставок.

�. Правительство поддерживает некоторые виды финансо-вых институтов, обеспечивая им гарантированный доступ к кредитам. Особенно это касается сберегательных институтов и банков – членов Федеральной резервной системы.


33�


6. Существуют специальные правительственные агентства, главная задача которых – распределение кредитов в экономике. В совокупности с другими факторами это влияет на экономи-ческую стабильность.

7. Правительство имеет уникальную возможность продавать любые виды ценных бумаг и влиять на финансовую ситуацию, перемещая свой долг из одного вида ценных бумаг в другой.

�. Для большинства сберегательных институтов правитель-ство устанавливает максимальный процент, который они могут выплачивать по вкладам.

�. Правительство налагает ограничения на виды преиму-ществ, которые могут приобретать финансовые институты, что призвано защитить их от чрезмерного инвестиционного риска и предотвратить неподобающие виды деятельности.

Банковская система является основным звеном финансовой системы США. Она состоит из большого числа независимых банков, в то время как большинство стран имеет лишь несколько больших банков с многочисленными филиалами. Кроме того, американскую банковскую систему называют «двойной» или «дуалистической», поскольку она состоит из банков, регулируе-мых федеральным правительством, и банков, зарегистрирован-ных на уровне штатов. Вместе с тем необходимо отметить, что, согласно ст. 1 Конституции США, по вопросам регулирования денежного обращения исключительными законодательными полномочиями обладает Конгресс и штаты не имеют права вмешиваться в его действия.


336

Глава 1

§ 2. История развития банковского законодательства США

Изучение истории банковского законодательства имеет боль-шое значение, поскольку позволяет лучше понять, как формиро-вались основные институты современного финансового права и какие тенденции его развития существуют сегодня.

Известно, что первые американские колонисты страдали от недостатка наличных денег, так как до войны за независимость деньгами в Америке служила смесь английских фунтов с испан-скими реалами. Только в 17�� г. было принято решение о чеканке собственных монет. Кроме того, до 177� г. в английских колониях действовала система ограничений на создание собственной кредитной системы. В 177� г. английский парламент разрешил выпуск сертификатов, векселей и деловых расписок. Вместе с тем в кредитной сфере в это время преобладали только краткосрочные займы, которые торговцы брали для покупки товаров и выплачи-вали после их продажи.

В результате войны за независимость было создано американ-ское правительство, которое, естественно, стало собирать налоги. Но возможности такого сбора были ограничены недостатком твердой валюты. В 17�1 г. по инициативе Роберта Морриса был основан Банк Северной Америки, который имел возможность осуществлять краткосрочное кредитование, принимать вклады и обменивать валюту. Спустя десять лет функции Банка Северной Америки как фискального учреждения Конгресс передал Перво-му Банку США, устав которого разработал Александр Гамильтон. Банк обладал совокупным капиталом в 10 миллионов долларов и имел филиалы в крупных городах страны.

Количественный рост банков в США сдерживался наличием в правительстве сторонников аграрного развития страны, и прежде всего Томаса Джефферсона, который считал, что банки способствуют быстрому обогащению отдельных лиц на основе


337


финансовых спекуляций. Тем не менее во многих штатах стали создаваться банки на основе специальных актов местной законо-дательной власти. Все они занимались выпуском денег, приемом вкладов, выдачей ссуд фермерам и промышленникам. Естествен-но, требования к минимальному резервированию средств в этот период отсутствовали.

В 1�16 г., когда число банков в США достигло 2�0, Конгресс принял решение об основании Второго Банка США с целью установления определенного контроля над деятельностью банков штатов. Второму Банку США были приданы функции налогового агента правительства страны.

В 30�х годах ХIХ в. Банк Соединенных Штатов прекратил свою деятельность. Министерство финансов взяло курс на подде-ржку банков штатов в рамках концепции свободной банковской деятельности. Федеральное регулирование кредита прекратилось на долгие годы.

В период гражданской войны стала очевидной необходимость активного регулирования банковской деятельности в масштабах всей страны. В 1�63 г. по инициативе министра финансов С. Чейза Конгресс принял Закон о национальном банке, который фактичес-ки создал основы современной системы федерального регулиро-вания банковской деятельности. Первый национальный банк был основан в Филадельфии в 1�63 г. Его создание положило начало стремительному росту количества национальных банков в стране. К 1�66 г. число этих банков достигло 1 600 и им принадлежало 7�% всех банковских депозитов. Позднее, в 1��6 г., Верховный Суд США установил, что попытки штатов ограничить полномочия национальных банков юридически ничтожны, если они вступают в противоречие с федеральными законами.

Стремительный рост числа национальных банков не привел к упадку банков штатов, так как сельское население пользовалось услугами преимущественно местных кредитных учреждений. В итоге сложилась двойная, или дуалистическая, банковская


33�

Глава 1

система, характерная для США и заключающаяся в «мирном сосуществовании» национальных банков и банков штатов, число которых к 1�13 г. достигло 27 тысяч.

Существование и деятельность такой системы обеспечил Федеральный Резервный Акт, принятый в 1�13 г. Этот закон пре-дусматривал создание резервных округов, обязательное членство в резервной системе для национальных банков и добровольное – для банков штатов, право Федеральной Резервной Системы проводить ревизии национальных банков и требовать отчеты об их финансовом положении. Основной целью принятия Федераль-ного Резервного Акта стало поддержание стабильности денежной системы через установление ее федерального регулирования.

Рассматривая историю развития банковского права США в ХХ в., необходимо отметить также закон МакФаддена о банковс-ких филиалах, принятый в 1�27 г. Он предоставил национальным банкам такие же права по филиалам, какими обладали банки штатов. При этом под филиалом понималось отделение банка, которое принимает вклады, оплачивает чеки или предоставляет денежные ссуды.

Еще одним важным шагом, направленным на укрепление банковской системы страны, на предотвращение краха банков, стало принятие Закона о банковской деятельности 1�33 г., предус-матривавшего создание Федеральной корпорации страхования вкладов, обязательное страхование всех национальных банков и добровольное – для банков, зарегистрированных штатами. Создание системы федерального страхования сыграло огром-ную роль в формировании системы государственно�правового регулирования банковской деятельности в США. Принятый в рамках Закона о банковской деятельности Закон Гласса�Стигала ввел разграничение между коммерческой и инвестиционной деятельностью. Подробнее содержание данных законов, которые с определенными поправками продолжают действовать и сегодня, будет рассмотрено в следующих разделах.


33�


§ 3. Государственное регулирование банковской систе-мы

Основным элементом банковской системы США, как и в других странах, является банк. В Законе о банковской холдин-говой компании 1��6 г. банк определялся как учреждение, ко-торое «1) принимает вклады, которые вкладчик имеет законное право изъять по требованию, и 2) осуществляет деятельность по предоставлению коммерческих займов». При этом в Инструк-ции V Федеральной резервной системы пояснялось, что терминV Федеральной резервной системы пояснялось, что термин Федеральной резервной системы пояснялось, что термин «коммерческий заем» означает любой заем, кроме займов частному лицу для личных целей, включая приобретение зай-мов при продаже товаров в кредит или документов денежного рынка. Но в результате такого подхода появилось некоторое число финансовых учреждений, которые принимали вклады, но не предоставляли коммерческие займы. Поскольку они не подпадали под приведенное выше определение, то не считались банками и на них не распространялись соответствующие нормы государственно�правового регулирования банковской деятель-ности. Поэтому в середине �0�х годов были предприняты шаги для изменения содержания термина «банк». Соответствующий параграф Закона о Федеральной резервной системе был допол-нен, и в настоящее время под банком понимают учреждение, которое застраховано Федеральной корпорацией страхования вкладов, или предлагает вклады до востребования либо пере-водные счета, или занимается предоставлением коммерческих кредитов.

Большинство американских юристов предлагают следу-ющую общую классификацию учреждений, занимающихся банковским бизнесом: коммерческие банки, банковские холдин-говые компании, сберегательные банки и ассоциации. В свою очередь, коммерческие банки США делятся на национальные банки и банки штатов. В настоящее время в Америке насчиты-


340

Глава 1

вается более 1� тысяч коммерческих банков, из них почти пять тысяч составляют национальные банки. Кроме них, существует 12 Федеральных резервных банков и банки федеральных земель. Особенности деятельности каждого вида будут рассмотрены ниже.

Точное определение функций банков имеет большое значе-ние для американской судебной практики, поскольку банкам не разрешается заниматься деятельностью, которая не относится к основной или не является вспомогательной по отношению к основной банковской деятельности.

В американской правовой литературе основными функциями банков обычно считают следующие: принимать и выплачивать депозиты, покупать и продавать валюту, предоставлять кредиты и ссуды. Банк правомочен заниматься теми видами деятельнос-ти, которые записаны в его зарегистрированном уставе. Сущес-твует устойчивая тенденция к расширению функций банков, но последним по�прежнему не разрешается участие в операциях, не входящих в сферу собственно банковского бизнеса.

Любое государство стремится к установлению эффектив-ного контроля над деятельностью банковской системы страны, поскольку отсутствие такого контроля может привести к финан-совому кризису в результате краха крупных банков. Главным контролирующим органом обычно выступает Центральный банк. Известно, что Английский банк существует с ХVII в.,VII в.,II в., Французский банк был основан в начале XIX в. Наполеоном. В США функции Центрального банка выполняет Федеральная Резервная Система. Поэтому среди вопросов государственно�правового регулирования банковской системы США особое место занимает изучение строения и функций Федеральной Резервной Системы, законодательной основы ее деятельности.

Как уже было сказано выше, Федеральная Резервная Систе-ма, созданная в 1�13 г., выполняет в США такие же функции, которые в других государствах выполняет центральный банк.


341


Вместе с тем это не один банк, а 12 региональных банков, входящих в одну систему. Основные цели Федеральной Ре-зервной Системы – проведение единой денежной политики и эффективный контроль над банковской деятельностью. Закон о банковской холдинговой компании 1��6 г. наделил Федераль-ную резервную систему правом регулировать деятельность крупнейших банковских учреждений страны. До принятия Закона о Федеральной Резервной Системе в США фактически не существовало специального органа, координирующего и контролирующего банковскую деятельность в масштабах всей страны, за исключением Службы финансового контролера.

Деятельность Федеральной Резервной Системы организует Совет Управляющих, который находится в Вашингтоне. Он со-стоит из семи членов, которые назначаются Президентом и ут-верждаются Сенатом. Основные функции Совета: осуществлять наблюдение над Федеральными Резервными банками и банками – членами Федеральной Резервной Системы (это не одно и то же), определять нормы обязательных резервов для этих банков, устанавливать максимальный процент, который эти банки могут выплачивать по депозитам, регулировать предоставление ссуд и кредитов. Совет может проводить инспекции и ревизии тех учреждений, которые попадают в сферу его регулирования, с целью определения их финансового положения и исполнения ими соответствующего законодательства. Совет управляющих имеет право утверждать кандидатуры директоров региональ-ных банков и определять минимальный уровень резервов, которые коммерческие банки обязаны хранить на своем счете в Федеральной Резервной Системе. Кроме того, Совет наблюдает за международными операциями американских банков, а также за деятельностью иностранных банков в США.

Члены Совета управляющих фактически не подчинены в своей деятельности правительству, что обеспечивает определен-ную независимость ФРС как центрального банка, в то время как


342

Глава 1

в большинстве стран центральный банк подчинен министерству финансов.

В соответствии с Законом о Федеральной резервной системе территория США разделена на 12 федеральных резервных ок-ругов, в каждом из которых находится Федеральный резервный банк. Федеральные резервные банки расположены в крупных городах (Нью�Йорк, Бостон, Филадельфия, Чикаго и т.д.) и имеют филиалы и представительства в иных местах. Каждый Федеральный резервный банк управляется советом из девяти директоров, трое из которых назначаются Советом Управля-ющих Федеральной Резервной Системой. Один из этих трех непременно возглавляет совет директоров банка.

Федеральные резервные банки отличаются от коммерческих банков тем, что не имеют дела с обычными клиентами, а рабо-тают в основном с Казначейством США и с другими банками – членами Федеральной резервной системы. Они выступают в качестве фискальных агентов Казначейства, выпускают и рас-пространяют государственные облигации. Особое место зани-мает банк, расположенный в Нью�Йорке, который участвует в международных финансовых операциях Казначейства и связан с Всемирным Банком.

Без преувеличения можно сказать, что Федеральные резер-вные банки наряду с Федеральной корпорацией страхования вкладов являются основным звеном Федеральной резервной системы, без которого она не могла бы реализовывать свои задачи.

Согласно действующему законодательству, все националь-ные банки США должны быть членами Федеральной Резервной Системы. Коммерческие банки, созданные и действующие по законам штатов, также могут войти в систему. Сделать это можно, подписавшись на акции Федерального Резервного Банка в своем округе. Банки – члены резервной системы участвуют в избрании шести директоров Федерального Резервного Банка.


343


Им предоставляется такая льгота, как прямой доступ к средс-твам федерального резерва. Вместе с тем, если банк входит в Федеральную Резервную Систему, он тем самым принимает на себя обязательство подчиняться не только законам того штата, где он функционирует, но и соответствующим федеральным законам, а также решениям распорядительных органов ФРС. Кроме того, банки – члены Федеральной Резервной Системы должны хранить определенную часть своих средств в качестве обязательных резервов в системе. В связи с этим трудно одно-значно сказать, выгодно или не выгодно для банка членство в системе.

Банки получают доход, пуская в оборот накопленные средс-тва, выдавая кредиты под проценты. Соответственно доход банка зависит от тех средств, которые он имеет возможность пустить в оборот. Но банк не может использовать все имеющи-еся у него средства, так как ему нужно производить выплаты вкладчикам. Это заставляет банки иметь определенные суммы в резерве. Совет управляющих Федеральной Резервной Системы устанавливает нормы обязательных резервов, которые коммер-ческие банки держат на своих счетах в Федеральных резервных банках. По большинству видов вкладов норма обязательных резервов составляет 3% от суммы депозитов, по наиболее круп-ным вкладам она достигает 10%. С одной стороны, норма обяза-тельных резервов призвана сделать банковскую систему более безопасной, с другой стороны, она служит одним из рычагов монетарной политики. Повышение нормы резервов приводит к сокращению количества денег в обращении, и наоборот.

Важную роль с системе контроля банковской деятельности играет Служба Финансового Контролера. Она основана в 1�63 г. Законом о национальной валюте и, по существу, представляет собой старейший федеральный распорядительный орган по банковской деятельности. Данная служба относится к Ми-нистерству финансов. Контролер назначается на пять лет. Его


344

Глава 1

главные функции: следить за выполнением федеральных бан-ковских законов, устанавливать правила регистрации уставов, контролировать создание и ликвидацию национальных банков, проводить их ревизию. Для выполнения этих задач существует специальный независимый контрольный аппарат более чем из 2 тысяч человек. Примечательно, что служба финансового конт-ролера существует на деньги тех банков, деятельность которых регулирует.

Важную роль в американской банковской системе играет Федеральная корпорация страхования вкладов.

Федеральная корпорация страхования вкладов (ФКСВ) создана согласно Закону о банковской деятельности 1�33 г. и начала свою деятельность с 1 января 1�34 г. Закон предусмат-ривал обязательное страхование для всех национальных банков и добровольное страхование для банков, зарегистрированных штатами. В настоящее время около �0% всех коммерческих банков США застрахованы этой корпорацией. Цель страхования вкладов – обеспечить уверенность вкладчиков в безопасности и доступности их средств. При таком страховании любое юриди-ческое или физическое лицо, помещая деньги в банк, может в любой момент получить их обратно независимо от финансового положения банка. С общественной точки зрения государствен-ная гарантия банковских вкладов выгодна, так как она защи-щает имущество мелких вкладчиков, тем самым обеспечивая стабильность банковской системы в целом.

Управление ФКСВ осуществляет Совет директоров, состоя-щий из трех человек, один из которых – Финансовый контролер. Корпорация существует за счет доходов, которые получают застрахованные банки по вкладам. Каждый застрахованный банк должен выплатить ежегодный страховой взнос согласно проценту от общего фонда вкладов за вычетом определенных удержаний. По закону все национальные банки и банки – члены Федеральной Резервной Системы должны быть застрахованы.


34�


При этом устанавливаются ограничения на максимальную застрахованную сумму одного вклада. Для частных лиц эта сумма составляет 40 тысяч долларов, для органов управления – 100 тысяч долларов. Цель такого страхования – сохранить платежеспособность банков и уберечь вкладчиков от риска. Федеральная Корпорация Страхования Вкладов следит за деятельностью тех учреждений, которые страхует, оценивает их надежность. Если застрахованный банк не является членом Федеральной Резервной Системы, Федеральная Корпорация Страхования Вкладов регулярно исследует его деятельность, особенно в тех случаях, когда банк собирается открыть новый филиал. В настоящее время банк практически не может начать свою деятельность, предварительно не застраховавшись. В целом все это направлено на то, чтобы сократить до минимума число закрывающихся банков. Федеральная Корпорация Страхования Вкладов не является благотворительной организацией, но в определенных случаях предоставляет банкам средства, чтобы они могли удержаться на плаву.

В штатах также действуют специальные страховые фонды для страхования банковских вкладов, но определяющее значе-ние в этой области имеет деятельность Федеральной Корпора-ции. Правовое положение ФКСВ позволяет ей, подобно Службе Финансового Контролера, проводить инспекции застрахован-ных банков, ревизии, принуждать банки к исполнению своих решений. Имея широкие полномочия по управлению банками, Федеральная Корпорация Страхования Вкладов стремится еще больше увеличить их. В настоящее время права застрахованных банков регулируются Законом о федеральном страховании вкладов, который предусматривает право Федеральной кор-порации страхования вкладов покрывать несостоятельность национальных банков, банков штатов, сберегательных ассоци-аций, филиалов иностранных банков, если они застрахованы на федеральном уровне. В Законе, в частности, записано, что


346

Глава 1

Федеральная корпорация страхования вкладов имеет право по собственному усмотрению предоставлять займы, принимать вклады, приобретать активы или ценные бумаги, присоединять пассивы или осуществлять вклады в любой застрахованный банк, чтобы предотвратить закрытие такого застрахованного банка, возобновить нормальную деятельность такого закрытого застрахованного банка, уменьшить для корпорации риск, со-здаваемый таким застрахованным банком при угрозе стабиль-ности. В каждом конкретном случае вопрос об оказании или неоказании помощи решает Совет директоров Федеральной корпорации страхования вкладов.

Служба финансового контролера, Совет управляющих Фе-деральной резервной системы и Федеральная корпорация стра-хования вкладов являются на федеральном уровне основными распорядительными органами по банковской деятельности. Каж-дый из этих органов имеет определенные права по назначению наказаний за правовые нарушения в банковской деятельности. К числу таких наказаний относится: приостановление и прекра-щение деятельности банка или иного финансового учреждения в случае нарушения закона, инструкции, правил или устава; увольнение или приостановление деятельности директора или иного должностного лица банка; значительные штрафы с учетом времени, в течение которого длится нарушение; назначение опе-куна или управляющего имуществом банковского учреждения; прекращение страхования вкладов. Естественно, правомерность наложения любого наказания может быть оспорена в суде.

Дуалистическая банковская система США предусматривает создание и деятельность не только зарегистрированных на федеральном уровне банков, но и банков, устав которых ут-верждается непосредственно штатами. Банки, регистрируемые на уровне отдельных штатов, создаются и действуют в соот-ветствии с теми законами о банковской деятельности, которые существуют в каждом конкретном штате. В случае отсутствия


347


соответствующих нормативных актов или пробела в законода-тельстве применяется общее законодательство о корпорациях. Власти штатов также обычно требуют от вновь образующихся банков, чтобы они застраховались в Федеральной Корпорации Страхования Вкладов. Вместе с тем законодательные власти штата имеют право проводить ревизии действующих банков, зарегистрированных в штате, для определения их финансового положения. От банка также могут потребовать периодических отчетов о финансовой деятельности. Таким образом, зарегист-рированные на уровне штата банки подвергаются почти такому же жесткому контролю, как и национальные банки, хотя их деятельность и не имеет такого же значения для экономики страны в целом.


34�

Глава 2

ГЛАвА 2.ПРАвОвые ОСнОвы ОРГАнИзАцИИ БАнКОвСКОй

ДеЯТеЛЬнОСТИ в СшА

§ 1. Национальные банки

Формально право создавать национальные банки принадле-жит Конгрессу, который, однако, воспользовался этим правом всего два раза – при создании двух первых национальных бан-ков, основанных в качестве правительственных «агентов». На практике порядок создания национальных банков и управления ими регулируется Законом о национальном банке.

Согласно этому Закону, любые пять и более человек могут создать национальную банковскую ассоциацию, подав заявку, в которой указываются цели деятельности и другие необходимые данные. Процесс рассмотрения заявки занимает обычно не-сколько месяцев. Эта заявка поступает в Службу Финансового контролера, который проверяет, имеется ли достаточный для открытия банка капитал и выполнены ли требования Закона о национальном банке. При этом выясняется соответствие следу-ющим требованиям:

1. наличию бизнес�плана;2. трехлетнему финансовому прогнозу, включая балансовый

отчет и отчет о прибылях и убытках;3. наличию данных о размещении и аренде здания банка;4. наличию определенного объема капитала;�. информации о директорах и учредителях банка (их квали-

фикация, личное финансовое положение);6. сведениям о должностных лицах (опыт работы);7. наличию страховки от финансовых потерь, связанных с

злоупотреблениями служащих компании.


34�

Правовые основы организации банковской деятельности...

Согласно специальной инструкции, изданной Службой Финансового контролера, при вынесении решения об открытии нового банка учитываются также следующие факторы: общий характер управления банком, расчет его будущих доходов, структура его капитала, удобства для клиентуры, финансовые источники. В целом Контролер имеет большие полномочия, позволяющие ему решать дела по своему усмотрению. Так, инструкция в качестве минимального размера капитала образу-емого банка выдвигает сумму в 1 миллион долларов. На прак-тике же Контролер обычно требует, чтобы банк имел больше этой суммы, особенно в районах с острой конкуренцией. Если Контролер считает, что банк удовлетворяет всем необходимым условиям, он выдает специальную хартию и банк может начи-нать свою деятельность. В ином случае организаторы получают уведомление об отказе с указанием его оснований.

Поскольку все национальные банки должны быть членами Федеральной резервной системы, во время организационных процедур подается соответствующее ходатайство. Получив право заниматься банковской деятельностью, банк приобретает акции местного Федерального резервного банка на сумму, составляющую 6% капитала банка, и реинвестиции капитала. Если в процессе деятельности банка данная сумма увеличива-ется или уменьшается, то сумма акций федерального резерва, принадлежащая банку, также должна быть изменена.

Поскольку национальные банки являются учреждениями федерального правительства, основные моменты их деятель-ности регулируются федеральным законодательством. Но большинство вопросов повседневной деятельности националь-ных банков, в частности договоры, приобретение и продажа имущества, взыскание долгов и ответственность по долгам, регулируется законодательством того штата, в котором тот или иной банк расположен. Это подтверждено решением Верховно-го Суда, который установил, что в отношении национальных


3�0

Глава 2

банков могут действовать некоторые законы штатов, касающи-еся их повседневной деятельности, если они не противоречат федеральному праву. Однако это ни в коей мере не уменьшает значения федерального законодательства, и прежде всего Закона о национальном банке, который был принят в 1�64 г. и с изменениями продолжает действовать и сегодня. Тем более что многочисленные судебные решения подтвердили: законы штата пребывания, если они противоречат соответствующим федеральным законам, или препятствуют выполнению функ-ций банка, или снижают эффективность выполнения им своих обязанностей, на национальные банки не распространяются. Приводимый ниже отрывок из решения Верховного суда США столетней давности наглядно показывает, как взаимодействуют федеральное и местное законодательство при регулировании деятельности национального банка.

Davis v. Elmira Savings Bank, 1��6�1.После указания передачи средств в случае с национальным

банком к Финансовому контролеру был предъявлен иск на осно-вании закона штата Нью�Йорк как к получателю при ликвида-ции остатков наличных. Характерно, что банк штата подал иск с целью вернуть вклад и получить преимущество перед другими кредиторами. Преемник не согласился с банком штата, ссылаясь на федеральное право, требующее, чтобы все подобные средства распределялись пропорционально. Банк штата выиграл дело в Апелляционном суде штата Нью�Йорк. Верховный суд отменил решение, направив дело на повторное рассмотрение с указания-ми отказать в иске.

�1 См.: Поллард А. и др. Банковское право США. М., 1��2.


3�1


Судья:«Национальные банки представляют собой учреждения

федерального правительства, созданные для обеспечения публичной цели, и как таковые с необходимостью попадают под юрисдикцию верховной власти Соединенных Штатов. Из этого следует, что предпринятая штатом попытка определять их обязанности и контролировать ведение ими дел юридически абсолютно недействительна, поскольку такая реализация пол-номочий прямо противоречит законам Соединенных Штатов, или нарушает цель национального закона, или подрывает эф-фективность деятельности этих агентств федерального прави-тельства по исполнению обязанностей, для исполнения которых они созданы. Эти принципы аксиоматичны и неоднократно подтверждены решениями настоящего суда.

Поднятый в иске вопрос заключается в следующем: проти-воречит ли закон штата Нью�Йорк, на который Сэйвингс Бэнк ссылается в обосновании своих требований, закону Соединен-ных Штатов, на котором основывает свой отказ Финансовый контролер? Если бы не возникало конфликта, два закона сосуществовали бы и исполнялись согласованно, но если имеет место конфликт, закон штата Нью�Йорк по природе вещей ока-зывается недействующим и ничтожным перед более высокой властью федерального закона.

Определенно, если договоры и сделки национальных банков выходят за рамки компетенции актов конгресса, они оказыва-ются в сфере юрисдикции штата…»

Процитированное судебное решение показательно в от-ношении не только правового регулирования деятельности национальных банков, но и общего разделения юрисдикции федерального законодательства и права штатов.

Закон устанавливает, что национальный банк имеет право заниматься следующими видами деятельности: предоставлени-ем кредитов разных видов, принятием вкладов, оплатой счетов и


3�2

Глава 2

чеков, инвестированием, услугами по управлению доверитель-ной собственностью, владением недвижимостью, созданием филиалов и управлением ими, продажей некоторых видов цен-ных бумаг. Кроме того, национальные банки могут заниматься теми видами деятельности, которые являются вспомогатель-ными по отношению к собственно банковской деятельности. Вопрос о том, какая деятельность является вспомогательной, а какая нет, породил множество судебных решений, например, часто цитируемое решение по делу Arnold Tours, Inc. v.Camp, в котором федеральный Апелляционный суд постановил, что национальный банк не имеет права на осуществление в полном объеме функций агентств путешествий, что не мешает ему пре-доставлять путешествующим банковские услуги. При этом суд сформулировал, что деятельность может считаться вспомога-тельной по отношению к банковской, если она необходима или полезна для осуществления одного из установленных законом видов деятельности национального банка. Можно привести еще несколько судебных решений, в которых признавалось право национальных банков заниматься той или иной деятельностью, являющейся вспомогательной по отношению к их основной деятельности. Так, в деле Merchants Bank v. State Bank (1�70) Верховный суд установил, что национальные банки могут в ка-честве вспомогательной деятельности заверять чеки, поскольку нашел сходство с правом национальных банков учитывать и оплачивать документы, фиксирующие денежные обязательства. В деле First N�ational Bank v. N�ational Exchange Bank (1�7�) суд постановил, что национальные банки могут приобретать акции в целях удовлетворения претензий, возникающих на основании законной банковской сделки. В деле Wyman v. Wallace (1�06) cуд постановил, что национальные банки могут в качестве дополнительной функции брать денежные займы. В деле Miller v. King (1�12) cуд постановил, что национальные банки в качес-тве дополнительной функции могут получать деньги от имени


3�3


вкладчика по решению суда. В последующие годы Верховный суд принял решения, согласно которым национальные банки могут в качестве дополнительных функций выплачивать налоги от имени вкладчика, осуществлять деятельность по хранению вкладов в сейфе, продавать закладные и другие документы, подтверждающие долг, использовать при рекламе слово «сбере-жения».

Впоследствии Финансовый контролер издал правила, ука-зывающие дополнительные виды деятельности, разрешенные национальным банкам, кроме видов деятельности, перечис-ленных в Законе о национальном банке. Нет необходимости перечислять их все, назовем лишь некоторые: страхование жизни в кредит, выдача аккредитивов, выпуск кредитных кар-точек, рекламирование банковских услуг, аудиторские услуги для других банков, проверка и прием чеков, участие в сделках с монетами и драгоценными металлами, экономический анализ и прогнозирование для клиентов.

Особо следует сказать о таком виде деятельности, как страхо-вание. В своей первоначальной редакции Закон о национальном банке не содержит прямого разрешения национальным банкам заниматься страхованием в качестве агента или гаранта. Однако позднее в него было внесено дополнение, согласно которому национальные банки, расположенные и действующие в любом месте с населением не более � тысяч человек, могут выступать в качестве агентов по страхованию и получать за эти услуги комиссионные. При этом необходимо учитывать право штата, поскольку в сфере страхования федеральное право особо уста-навливает юрисдикцию штата.

Федеральное законодательство налагает на национальные банки ограничения не только по видам разрешенной деятель-ности, но и по размеру предоставляемого одному заемщику кре-дита. Ограничение кредита, направленное на сокращение риска, установлено в Законе о национальном банке в размере 1�% от


3�4

Глава 2

совокупного капитала банка. Кроме того, принятый в 1��2 г. Закон Гарна�Сен�Жермена о депозитных учреждениях предус-матривает возможность предоставления дополнительных 10% от совокупного капитала для займов, полностью обеспеченных финансовыми документами (акциями, облигациями, денежны-ми и долговыми обязательствами и т.д.) и слитками драгоценных металлов. Не подпадают под ограничения займы и кредиты, вы-даваемые федеральному правительству Соединенных Штатов, правительственным учреждениям и предприятиям, а также займы и кредиты, обеспеченные отдельными текущими счетами в кредитующем банке и некоторые другие. Сознательное нару-шение банковскими служащими ограничений на кредит ведет к денежной ответственности в размере полной суммы незаконно выданного займа плюс процент.

Контроль над деятельностью национального банка, согласно Закону о Федеральной резервной системе, могут осуществлять только соответствующие федеральные органы в лице Службы федерального контролера. Должностные лица штата пребы-вания не имеют права проводить инспекторские проверки и требовать предоставления банковских отчетов национальными банками.

§ 2. Банковские холдинговые компании, сберегательные банки и филиалы

Банковская холдинговая компания – это любая компания, контролирующая банк. Создание и деятельность банковских холдинговых компаний регулируется Законом о банковской холдинговой компании 1��6 г. Любая компания, которая наме-ревается приобрести банк и таким образом стать банковской холдинговой компанией, должна заявить об этом в Совет Фе-деральной резервной системы для получения предварительного согласия. Согласно Закону о банковской холдинговой компании,


3��


Федеральная резервная система не может одобрить такое хода-тайство, если это приведет к возникновению монополии в сфере банковской деятельности или к существенному уменьшению конкуренции. Кроме одобрения Федеральной резервной систе-мы для создания банковской холдинговой компании требуется согласие Службы Финансового контролера (для национального банка) или соответствующего органа штата (для банка штата). Уведомляется также генеральный прокурор, который в тридца-тидневный срок может обратиться в суд с ссылкой на нарушение антитрестовского законодательства.

Большая часть законодательства, регулирующего операции банков, относится и к деятельности банковских холдинговых компаний. Вместе с тем такие компании имеют некоторые преимущества по сравнению с обычными банками. Прежде всего, они могут в неограниченных размерах производить инвестиции в долговые ценные бумаги, если это не приводит к установлению контроля над корпорацией. С некоторыми ограничениями банковские холдинговые компании могут при-обретать обеспеченные имуществом ценные бумаги. Но закон о банковской холдинговой компании предусматривает и опреде-ленные ограничения. Так, банковским холдинговым компаниям законодательно запрещено приобретение обладающих правом голоса акций в небанковских корпорациях, если только бизнес этих корпораций не является тесно связанным с банковским бизнесом.

Сберегательные банки как финансовые институты появи-лись для сохранения денег небогатых слоев населения. Первый сберегательный банк возник в Шотландии в 1�10 г., а шесть лет спустя идея проникла в Америку. В США первые сбербанки по-явились в Филадельфии и Бостоне, их уставы были утверждены штатами.

Идея, на которой основаны сберегательные институты, проста: вкладчики помещают свои деньги и получают прибыль


3�6

Глава 2

от их оборота. При отсутствии акционеров вся прибыль за выче-том текущих расходов достается вкладчикам. Но вкладчики не имеют права голоса в управлении банком, который управляется советом попечителей обычно из числа основателей банка. Если попечители не работают на оплачиваемых должностях, то не получают никакой компенсации: закон запрещает им извлекать прибыль из операций банка.

Кроме обычных вкладов, которые обеспечивают основную часть банковского капитала, распространены специальные счета. Так, Нью�Йорк, Массачусетс и Коннектикут разрешают сберегательным банкам предлагать клиентам страхование жиз-ни.

Федеральная корпорация страхования вкладов страхует около ��% вкладов сберегательных банков с обычным ограни-чением в 40 тысяч долларов.

На сберегательные банки не распространяются требования об обязательном резерве, но обычно они выделяют 3% своего капитала для ежедневных операций. В отличие от коммерчес-ких банков, источником дохода сберегательных банков служат вложения в долгосрочные облигации, выпускаемые как штатом, так и федеральным правительством, а также некоторые другие надежные виды вложений, например, в железные дороги. Почти все штаты разрешают сберегательным банкам заниматься кре-дитованием, в частности, выдавать личные кредиты, обеспечен-ные пожизненным страхованием, а также кредиты на покупку при минимальном риске. Кроме того, банки вкладывают до �% своих капиталов в образовательные кредиты.

В настоящее время сберегательные банки не только обслу-живают группы населения с низким доходом, но и приносят дополнительную прибыль людям, стоящим на всех ступенях социальной лестницы. Но из�за законодательных ограниче-ний, налагаемых штатами на кредитные и инвестиционные программы сберегательных банков, им трудно выдерживать


3�7


конкуренцию с остальными финансовыми институтами. Так, в большинстве штатов сбербанкам не разрешено открывать филиалы. Традиционно им не позволяют принимать вклады юридических лиц (за исключением пенсионных) и выдавать кредиты коммерческим фирмам, они сильно ограничены в пре-доставлении потребительских кредитов. Законы штатов также устанавливают максимальные суммы вкладов в сбербанки для частных лиц, хотя никто не запрещает им иметь несколько сче-тов в нескольких банках.

Кроме сберегательных банков, банковское законодательство США предусматривает существование сберегательных и заем-ных ассоциаций.

Первоначально целью сберегательных и заемных ассоциа-ций была помощь в накоплении средств на постройку жилья. В настоящее время они развиваются и осуществляют свою деятельность на основе как права штатов, так и федерального законодательства. Почти третья часть из них имеет уставы, ут-вержденные на федеральном уровне. Надзор за деятельностью этих ассоциаций осуществляет специальная система (Federal Home Loan Board), состоящая из 12 банков и действующая подоб-но Федеральной резервной системе. Сберегательные и заемные ассоциации, зарегистрированные на федеральном уровне, долж-ны состоять членами системы; зарегистрированные на уровне штатов ассоциации и страховые компании могут вступить в систему добровольно. Главная цель системы – предоставление краткосрочных займов для реализации насущных потребнос-тей ассоциаций – членов системы и долгосрочных кредитов для финансирования строительных программ. В дополнение к этой системе создана Федеральная корпорация страхования займов и сбережений, которая страхует счета в сберегательных ассо-циациях, не превышающие 10 тысяч долларов. Эта корпорация развивается параллельно Федеральной корпорации страхования вкладов. Для ассоциаций федерального уровня страхование


3��

Глава 2

обязательное, для остальных – добровольное. Сберегательные и заемные ассоциации вкладывают большую часть своих средств в займы под недвижимое имущество. Размер каждой ссуды ограничен �� 000 долларов.

Как уже отмечалось, своеобразие банковской системы США заключается в том, что она состоит из большого числа самосто-ятельных банков, в то время как в большинстве стран имеются несколько банков с многочисленными филиалами. Исторически в США складывалась система, когда один банк действовал в одной местности. Такой порядок закреплялся в законодатель-стве. Согласно Закону о национальной денежной системе 1�63 г., национальные банки не имели права создавать филиалы или отделения банков и осуществляли деятельность в одном офисе. Право большинства штатов также не разрешало создание фили-алов, а если разрешало, то только в пределах очень небольшой территории вокруг главного офиса. Положение постепенно стало меняться только в ХХ в. Принятый в 1�27 г. Закон Мак�Фаддена разрешил национальным банкам создавать филиалы, если по закону штата их могут создавать зарегистрированные на уровне штата банки. При этом Закон определил, что термин филиал относится к любому банковскому отделению или агентству, ко-торые принимают вклады, оплачивают чеки или выдают ссуды. Принятый в 1�33 г. Закон о банковской деятельности дополнил положение Закона Мак�Фаддена о филиалах. Теперь на этот счет существует законодательное определение, согласно которому национальные банки с одобрения Службы Финансового контро-лера создавать новые филиалы и осуществлять деятельность: 1) в пределах города, поселка или деревни, в которых расположена указанная выше ассоциация, если такое создание и деятельность разрешены на данный момент банкам штата законодательством соответствующего штата; 2) в любом месте на территории штата, где расположена указанная выше ассоциация, если такое создание и деятельность разрешены на данный момент банкам


3��


штата законами соответствующего штата, если в соответствии с буквой закона это право предоставлено, а не только подразуме-вается или признается и действуют ограничения, касающиеся местонахождения, установленные законодательством штата для банков штата.

Тем не менее банковское законодательство большинства штатов до середины �0�х годов прошлого столетия не предус-матривало создания филиалов. Только к 1��6 г. более 20 штатов разрешили создавать филиалы в пределах штата, остальные штаты связывают такое разрешение с определенными ограни-чениями. Например, законодательство штата Юта разрешает создание филиалов зарегистрированным в штате банкам только посредством приобретения банка, который осуществлял свою деятельность не менее пяти лет. В настоящее время только не-сколько американских штатов запрещают создание банковских филиалов.

Сложнее обстоит дело с открытием филиалов за пределами штата. До начала �0�х годов законодательство ни одного штата не предусматривало владения банками или создания банковских филиалов за пределами штата, в то время как федеральное зако-нодательство запрещает владеть банками за пределами штата, если на это нет прямого одобрения штата. Сегодня банковскими филиалами за пределами своего штата владеют только некото-рые банковские холдинговые компании.

При рассмотрении в судах исков, связанных с банковскими филиалами, последние обычно рассматриваются в качестве агентов «родительского» банка, но в определенных ситуациях, таких, как наложение ареста на имущество, филиал может вы-ступать как независимый банк. Как правило, банк признается ответственным за долги своего филиала. Но вклады, сделанные в филиал, выплачиваются только там, за исключением тех случаев, когда филиал закрыт, или отказывается платить, или в уставе банка зафиксировано специальное правило на этот счет.


360

Глава 2

В случае несостоятельности основного банка все вкладчики его филиалов оказываются в таком же положении, как и остальные кредиторы данной банковской корпорации. Иностранные фили-алы обычно привлекаются к суду как самостоятельные единицы, несмотря на то, что выступают только «агентами» своего банка. Федеральное законодательство требует от национальных бан-ков, управляющих зарубежными филиалами, чтобы они вели счета каждого такого филиала независимо от счетов остальных филиалов и счетов головного отделения. В налоговых отчетах прибыль каждого иностранного филиала указывается отдельно. Вклады, сделанные в иностранный филиал и поступившие в го-ловную контору, выплачиваются только в том же иностранном филиале.

§ 3. Правовое регулирование банковских операций

Право, регулирующее банковские депозиты, сбор денег и кредитные карточки, имеет целый ряд источников – федеральное законодательство, законы штатов, банковские обычаи, деловую практику. Главный источник права в этой области – это Едино-образный Торговый Кодекс (The Uniform Commercial Code). Он заслуживает того, чтобы сказать о нем подробнее.

Разработка единообразных законов и кодификация торго-вого права вызвана потребностью рационализации правового регулирования хозяйственного оборота и, в первую очередь, финансовой деятельности. Единообразный Торговый Кодекс был подготовлен и одобрен в 1��2 г. В ст. 1�102 говорится: «Ос-новными целями и задачами настоящего кодекса являются: а) упрощение, уточнение и модернизация права, регулирующего торговые сделки; b) обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон; с) унификация торгового права всех штатов». Единообразный Торговый Кодекс представляет собой не законченную кодифика-


361


цию гражданского права, а собрание норм по отдельным, наибо-лее важным вопросам хозяйственной деятельности без общих положений. Вместе с тем, согласно Конституции США, издание гражданских законов относится к компетенции штатов, поэто-му Единообразный Торговый Кодекс не является федеральным законом. Но к настоящему моменту Кодекс с принятыми за это время изменениями и поправками одобрен и введен в действие всеми штатами.

Ряд статей Единообразного Торгового Кодекса затрагивают вопросы, связанные с регулированием отдельных банковских операций. Так, раздел 3 обобщает право оборотных документов, в том числе банковских чеков, а раздел 4 посвящен банковским депозитам и инкассовым операциям. Он касается операционных действий банков в отношении денежных документов, начиная со стадии депонирования, включая трансмиссию документов, предъявление их к акцепту и заканчивая осуществлением платежей. При этом ответственность банка за действие или бездействие в отношении денежных документов, с которыми банк совершает операции, определяется по праву его место-нахождения, ответственность филиала определяется по праву местонахождения этого филиала. Условия ответственности могут определяться соглашением сторон. Такое соглашение, однако, не может освободить банк от ответственности за недоб-росовестность.

Раздел 4А включен в Кодекс недавно и содержит комп-лекс норм, посвященных такому специфическому механизму расчетов, как «перевод средств». При этом Кодекс определяет «перевод средств» как «серию сделок, начиная с платежного поручения инициатора, предпринятых с целью осуществления платежа бенефициару платежного поручения. Данный термин включает в себя любое платежное поручение, выданное бан-ком инициатора или связующим банком с целью исполнения платежного поручения инициатора. Перевод средств считается


362

Глава 2

совершенным в момент принятия к исполнению банком бенефи-циара платежного поручения в пользу бенефициара, указанного в платежном поручении инициатора». Учитывая, что из�за ряда причин (непогашение кредита, несостоятельность банка, ошиб-ки при осуществлении трансферта и т.д.) при переводе средств и банк, и плательщик могут подвергаться определенному риску, раздел 4А устанавливает детальные и четкие правила в отно-шении оснований и пределов ответственности и распределения рисков.

Вклады служат одним из основных источников средств банка, соответственно принятие вкладов считается одним из главных видов банковской деятельности. Принятие банком вклада создает юридические отношения между вкладчиком и банком, поэтому банк может выбирать своих клиентов и его отказ открыть счет не подвергается в американской правовой системе сомнению. Более того, банк может вернуть вклад после получения. Принимая вклад, банк берет на себя обязательство выплачивать предусмотренные проценты. Денежные средства с этого момента принадлежат банку, и он может использовать их по своему усмотрению, в любом случае сохраняя ответствен-ность за них. Но вкладчик, согласно определению банка в Законе о банковской холдинговой компании, имеет право изъять свой вклад по первому требованию.

Американское банковское законодательство предусматрива-ет и специальные виды вкладов. Одним из таких вкладов явля-ется вклад в сберегательный банк. В этом случае не возникает обычной связи должник – кредитор, поскольку сберегательный банк является только доверительным собственником без права распоряжаться деньгами как своими собственными.

Полезно ознакомиться с тем, как определяет различные виды вкладов Инструкция D Совета Федеральной резервной системы. Согласно данной инструкции, «вклад до востребования» озна-чает вклад, который выплачивается по требованию, или вклад,


363


имеющий определенный срок выплаты или уведомления не менее чем за семь дней, или вклад, по которому банк не закреп-ляет за собой права требовать по крайней мере семидневного письменного уведомления о предстоящем изъятии денег. «Сроч-ным вкладом» считается вклад, который не разрешено изымать в течение шести дней после даты вклада, а за преждевременное изъятие налагается штраф. К категории «срочных» относится и сберегательный вклад. «Сберегательный вклад» означает вклад, с которого не производится выплата в определенную дату или по истечение определенного срока после даты вклада. К сберега-тельным счетам относятся регулярный паевой счет в кредитном союзе и регулярный счет в ссудо�сберегательной ассоциации.

Еще одним важным моментом является вопрос о доступ-ности информации о вкладах. Согласно действующему законо-дательству, банки обязаны представлять вкладчикам достовер-ную информацию о состоянии их счетов. Однако представлять информацию о финансовом положении вкладчиков другим лицам банк имеет право только при наличии согласия самого вкладчика или по решению суда.

В соответствии с Законом о банковской холдинговой компа-нии вкладчик имеет право изъять свой вклад из банка по первому требованию. Поэтому соглашение между банком и вкладчиком предусматривает, что банк выплачивает средства со счета при соответствующем требовании вкладчика или уполномоченного им лица. Но деньги не могут быть сняты со счета при отсутствии подписи вкладчика, которая идентична подписи на хранящейся в банке специальной карточке. Согласно закону, если отсутству-ет небрежность или умысел со стороны вкладчика, выплаты, сделанные банком по чеку с подделанной подписью или изме-ненной суммой, не снимаются со счета данного вкладчика. Банк также не имеет права выплатить причитающиеся вкладчику проценты третьему лицу. Обычно банк производит выплаты


364

Глава 2

по чеку или, в случае сберегательного счета, при предъявлении сберегательной книжки.

Банк может выплатить вклад, сделанный на имя третьего лица, при отсутствии противоположных требований со стороны действительного вкладчика, но сделает это на свой риск. Если возникает спор по вопросу действительной принадлежности такого вклада, банк обычно не выплачивает никому.

Большое распространение в США имеют чеки. Федеральное законодательство определяет чек как переводной вексель, выдан-ный на банк и оплачиваемый по предъявлению. Банк считается обязанным оплатить чек точно так, как указано вкладчиком, подписавшим чек. Он должен произвести выплату только тому лицу, чье имя указано на чеке, и при этом сверить подпись на чеке с образцом подписи на специальной карточке, хранящейся в банке.

Предоставление кредитов является наиболее прибыльным ви-дом деятельности коммерческих банков. Благодаря вкладам банк имеет средства, которые он может одолжить при подходящем обеспечении риска, и затем получить назад с процентами. Вместе с тем выдача кредитов является достаточно рискованной операцией, поскольку заемщик может оказаться не в состоянии вернуть взя-тый кредит. В связи с этим банки стараются максимально снизить риск и обеспечить уверенность в возврате кредитов. Обращаясь за получением кредита, заемщик должен представить документы, подробно характеризующие его финансовое положение. Для полной уверенности кредитор может потребовать от заемщика соблюдения ряда условий. Как правило, заемщик дает кредитору обязательство не совершать каких�то действий или, наоборот, предпринять определенные действия. Кредит также может быть выдан под обеспечение: залог недвижимости, товаров, оборудова-ния, что снижает риск для банка. Обычно чем острее потребность в кредите, тем больше относительный риск его невозвращения и, следовательно, выше процентная ставка и жестче условия


36�


кредитования. Все эти моменты оговариваются в подписывае-мом соглашении о выдаче кредита (кредитном договоре). В нем указывается сумма денег, порядок предоставления кредита, цель получения кредита, проценты, прочие условия. Если заемщик и кредитор находятся на территориях разных штатов, в соглаше-нии указывается, закон какого из этих штатов будет применен в случае нарушения соглашения о ссуде. Аналогичная отсылка к закону предусматривается и в случае с представителями разных государств. Если кредитор в какой�то момент обнаруживает, что заемщик не сможет погасить кредит в установленные сроки, он имеет право потребовать возвращения кредита немедленно. Но на практике даже в случае нарушения заемщиком соглашения о кредите ему обычно предоставляется определенная отсрочка.

Национальный банковский акт и многочисленные законы, действующие в штатах, ограничивают размер кредита, который может получить один заемщик, и превышение этой суммы ведет к персональной ответственности работников банка, поскольку может нанести банку ущерб. Кроме того, федеральное законода-тельство требует от большинства категорий ссудодателей, в том числе от коммерческих банков, резервирования определенной суммы, которая позволит в случае невозврата крупного кредита или нескольких кредитов избежать финансового краха.

Разновидностью кредитов являются потребительские займы, которые предоставляются физическим лицам не для предприни-мательской деятельности, а для личного использования: покупки квартиры, строительства дома, оплаты образования. Одним из способов предоставления банками потребительских кредитов служат кредитные карточки.

Операции с ценными бумагами играют большую роль в деятель-ности банков, но вместе с тем американское право не считает такие операции относящимися к основной банковской деятельности. В результате некоторые законодательные акты существенно ограни-


366

Глава 2

чивают участие банков в операциях с ценными бумагами. Прежде всего надо отметить Закон Гласса�Стигала, который запрещает всем банкам – членам Федеральной резервной системы размещать ценные бумаги, кроме государственных облигаций и некоторых других видов государственных ценных бумаг, или покупать акции. Более того, Закон запрещает совместительство работникам банков и брокерских фирм. Закон Гласса�Стигала был принят в рамках Закона о банковской деятельности 1�33 г., и на его содержание не мог не оказать влияние крах рынка ценных бумаг в 1�2� г. По за-кону банк имеет право проводить операции с ценными бумагами только как агент, т.е. не владея ими и фактически не подвергаясь финансовому риску, который неизбежно присутствует при таких операциях. Поэтому чаще инвестиционная деятельность банков проявляется только в двух видах: консультирование и продажа без приобретения. Вместе с тем §16 Закона Гласса�Стигала разрешает банкам приобретать за свой счет инвестиционные ценные бумаги на сумму, не превышающую 10% от реального капитала выпус-тившей эти бумаги корпорации.

Более детально порядок банковских операций с инвестицион-ными ценными бумагами определяется специальной инструкцией Службы Федерального контролера. Согласно этой инструкции, устанавливается три категории инвестиционных ценных бумаг. К первой категории относятся ценные бумаги, выпускаемые феде-ральным правительством или правительством штатов. Поскольку данные бумаги заключают в себе высшую степень надежности, банк может их приобретать, продавать, распространять и гаранти-ровать без каких�то ограничений. Ко второй категории относятся некоторые виды ценных бумаг, которые банк может гарантировать и распространять в пределах лимита на инвестирование, составля-ющего 10% от капитала банка. Ценные бумаги третьей категории допускают приобретение и продажу за счет собственных средств банка в пределах 10% лимита, если они легко реализуются за ра-зумную цену, но не допускают гарантирование и распространение.


367


Банкам также разрешено вкладывать средства в инвестиционные фонды в пределах отведенных лимитов в зависимости от катего-рии ценных бумаг. Вместе с тем, согласно судебным решениям, ни одно ограничение не действует, если ценные бумаги получены банком в погашение долга или их приобретение позволило избе-жать убытков по ранее возникшей задолженности.

Как было отмечено ранее, закон позволяет банку приобретать ценные бумаги в качестве агента и для обеспечения удобства кли-ентов. Первоначально получение прибыли при таких операциях не допускалось, позднее Служба Финансового контролера сняла это ограничение. В настоящее время, выступая в качестве довери-тельных собственников, банки занимаются в полном объеме бро-керской деятельностью, предоставляя консультации и приобретая ценные бумаги.

Практика показывает, что большинство банков не желает огра-ничиваться только приемом вкладов и предоставлением кредитов. Богатые возможности предоставляет им управление доверитель-ной собственностью. По закону трастовые функции банка должны осуществляться отдельно от его основных функций, но при этом может использоваться офис самого банка. Кроме того, трастовые суммы, которые еще не инвестированы, могут храниться на спе-циальных счетах в банке и тем самым приносить определенный доход.

Трастовые отделы банков управляют частной или корпора-тивной доверительной собственностью всех видов. Их главная функция – сохранить частную собственность от потерь. Трастовая компания как доверительный собственник управляет имуществом согласно соглашению о доверительной собственности, завещанию или по закону. Трастовые функции банка в США иногда позво-ляют ему обойти запрещение заниматься тем или иным видом деятельности, что мы видели на примере брокерской деятельности банков в разделе, посвященном операциям с ценными бумагами.


36�

Глава 2

§ 4. Банкротство банков

В условиях рыночной экономики несостоятельность и банкротство корпораций представляет собой обычное явление. Вместе с тем банкротство финансовых институтов является не-желательным, поскольку их деятельность затрагивает интересы большого числа юридических и физических лиц и влияет на стабильность экономики государства. В связи с этим законо-дательство экономически развитых государств направлено на сокращение числа возможных случаев банковской несостоя-тельности и на смягчение последствий банкротства банков в тех случаях, когда оно неизбежно. Американское право является типичным в этом плане.

Мощная система государственно�правового регулирования банковской деятельности в США направлена на предотвраще-ние возможных финансовых потрясений в результате банкротс-тва банков. Уровень развития законодательства не позволяет возникать и благополучно лопаться многочисленным финан-совым пирамидам, как это было в России. Жесткий контроль над банковской деятельностью проводится в интересах как вкладчиков, так и самих банков, а в конечном итоге в интересах всего государства. Тем не менее иногда возникают ситуации, когда банк фактически находится на грани банкротства. Банк-ротством считается состояние, когда совокупные обязательства банка превышают его совокупные активы. Если такой банк застрахован Федеральной корпорацией страхования вкладов, она, согласно Закону о федеральном страховании вкладов, может предпринять определенные меры к предотвращению его банкротства. Согласно современной редакции Закона вкладов, ФКСВ для предотвращения закрытия застрахованного банка имеет право осуществлять и принимать вклады, присоединять пассивы, приобретать активы и ценные бумаги, предоставлять займы. Те же действия могут предприниматься для возобновле-


36�


ния нормальной деятельности уже закрытого застрахованного банка. Такая помощь может быть оказана национальному банку, банку штата, сберегательной ассоциации и даже американскому филиалу иностранного банка, если его вклады застрахованы. Необходимыми условиями оказания такой помощи ФКСВ счи-тает следующие: сумма помощи должна быть меньше затрат на ликвидацию банка, деятельность банка признана очень важной для обеспечения соответствующих услуг в данном районе.

Если Федеральная корпорация страхования вкладов не считает нужным разрешить ситуацию таким способом, может наступить банкротство банка. По закону банк, неспособный удовлетворить требования своих вкладчиков, подлежит закры-тию. Закрытие национального банка осуществляется Службой финансового контролера, закрытие банка штата – распоряди-тельными органами данного штата. В этом случае ФКСВ полу-чает статус управляющего имуществом этого банка и выпла-чивает страховки по застрахованным вкладам. Таким образом, вкладчики получают назад свои деньги, но акционеры банка не получают ничего. Выплата вкладов происходит обычно быстро, в течение нескольких дней, наличными или переводом в другой банк. Если была застрахована только часть вклада, по остальной части вкладчик становится обычным кредитором банка и имеет право на свою долю при пропорциональном разделе банковского имущества.

Чаще при банкротстве банка используется приобретение его активов другим застрахованным банком, который принимает на себя и обязательства перед вкладчиками. Это выгодно для Феде-ральной корпорации страхования вкладов, поскольку ее расходы в этом случае обычно меньше, чем при выплате страховок по вкладам. В этом случае ФКСВ на конкурсной основе выбирает банк, способный уплатить самое большое вознаграждение за вклады. Вместе с тем ФКСВ, как управляющий имуществом,


370

Глава 2

отвечает по всем требованиям и искам к обанкротившемуся банку.

Важным источником правового регулирования вопросов, связанных с несостоятельностью компаний и корпораций, в том числе банковских, служит Кодекс банкротств США�2. Но этот сборник законодательных актов не применяется к застра-хованным корпорациям. Таким образом, под действие Кодекса банкротств попадают только те американские банки, которые не застрахованы, а их меньшинство.

§ 5. Международная банковская деятельность

Ведущая роль Соединенных Штатов в современном мире предопределяет активную финансовую деятельность этого государства на международном рынке. Американские банки оказывают финансовые услуги фирмам и гражданам США и других государств не только внутри страны, но и за границей, причем масштабы этих услуг непрерывно возрастают. В насто-ящее время банки США имеют более 700 зарубежных филиалов с совокупным капиталом свыше 100 миллиардов долларов. Примерно 12� банков – членов Федеральной резервной системы владеют филиалами в 76 странах. Кроме того, США всегда ока-зывали финансовую помощь другим суверенным государствам. Это предопределяет важность законодательных актов, регули-рующих международную деятельность американских банков.

Другой аспект заключается в том, что на территории США также действуют иностранные банки, которые попадают в сферу деятельности американского финансового права. Сегодня более 60 крупных иностранных банков с совокупным капиталом в 40 миллиардов долларов открыли филиалы на американской территории.

�2 Bankruptcy Code // US Code, Title 14.


371


Контроль над международной деятельностью банков США осуществляют прежде всего те же органы, которые регули-руют и внутреннюю деятельность банков. Это, прежде всего, Федеральная резервная система. По закону Совет Федеральной резервной системы имеет следующие функции: одобрение создания банками – членами системы иностранных филиалов и регулирование их деятельности; регулирование банковских инвестиций за рубежом; регулирование инвестиций в компании по внешней торговле. Совет осуществляет ревизии банков – чле-нов системы, в том числе исследует их зарубежные операции и работу зарубежных филиалов. Федеральная резервная система также оказывает влияние на операции, проводимые с иностран-ной валютой, включая обменный курс.

Активно участвует в проведении ревизий и управлении зарубежной финансовой деятельностью Служба финансового контролера. Любые действия национального банка по созданию филиала в иностранном государстве или по приобретению доли участия в иностранном банке могут быть предприняты только после уведомления Финансового контролера.

Кроме этого, в регулировании международной деятельности американских банков участвуют Министерство торговли и Министерство финансов США, а также специальные прави-тельственные агентства, такие, как Экспортно�импортный банк, созданный в 1�34 г. и оказывающий фирмам Соединенных Штатов помощь в конкурентной борьбе за рубежом, и Корпора-ция по зарубежным частным инвестициям, по сути являющаяся агентством страхования от политического риска.

Согласно Закону о Федеральной резервной системе, бан-кам США разрешено управлять зарубежными филиалами и владеть иностранными банками, то же относится и к банков-ским холдинговым компаниям. Любой национальный банк с совокупным капиталом свыше 1 миллиона долларов может


372

Глава 2

обратиться в Совет Федеральной резервной системы с просьбой об открытии филиала в иностранном государстве. Для создания представительства, не являющегося филиалом, согласия Совета не требуется. Если выплаты по вкладам производятся только в зарубежном филиале, на эти вклады не распространяется требо-вание об обязательном страховании. Если вклады не учтены в Соединенных Штатах, то на них не распространяются требова-ния об обязательном резервировании средств.

Права, предоставленные зарубежным филиалам, определя-ются Инструкцией К Совета Федеральной резервной системы. Согласно данной инструкции, филиалы имеют право произво-дить инвестиции, распространять правительственные ценные бумаги, предоставлять жилищные займы под залог недвижи-мости, выступать в качестве страхового агента, вести обычную для банков государства пребывания деятельность. Инвестиро-вание американских банков в свои зарубежные филиалы или зависимые зарубежные банки не ограничивается. Инвестиции в иные учреждения за рубежом допускаются при условии, что де-ятельность этих учреждений по характеру является финансовой. По каждому виду инвестиций Инструкция К предусматривает процентное ограничение размера инвестируемых средств.

Согласно Закону о международной банковской деятельности 1�7� г., любой банк имеет право создать «международное бан-ковское учреждение». Международные банковские учреждения являются не обособленными организациями, а совокупностью бухгалтерских статей по управлению определенными актива-ми. В отношении них действуют специальные правила учета. Международные банковские учреждения ведут операции с иностранными участниками, но действуют на территории Со-единенных Штатов. На них не распространяются требования об обязательном резервировании средств, и поэтому они не могут принимать вклады от лиц Соединенных Штатов.


373


На территории Соединенных Штатов осуществляют фи-нансовую деятельность многочисленные иностранные банки. В настоящее время число иностранных банков, которые имеют зарегистрированные в штатах филиалы и агентства, приближа-ется к 300. Почти 100 иностранных филиалов и агентств заре-гистрировано на федеральном уровне, среди них встречаются и зарегистрированные в Федеральной корпорации страхования вкладов.

До 1�7� г. все иностранные банки осуществляли свою деятельность в США только на основании законов тех штатов, которые разрешали такую деятельность. Федеральная регистра-ция филиалов и агентств иностранных банков отсутствовала. В этот период иностранные банки имели определенные преиму-щества по сравнению с местными банками, поскольку на них не распространялись ограничения на небанковские виды деятель-ности, введенные Законом о банковской холдинговой компании. В 1�7� г. был принят Закон о международной банковской деятельности, согласно которому большое число внутренних операций иностранных банков перешло на федеральный уро-вень регулирования. Закон также обеспечил равное отношение к местным и иностранным банкам.

В настоящее время, чтобы развернуть свою деятельность в Соединенных Штатах, иностранный банк может воспользо-ваться одним из следующих способов: зарегистрировать устав филиала или агентства, приобрести местный банк в качестве отделения или зарегистрировать устав эдж�корпорации согласно поправке Эджа к Закону о Федеральной резервной системе, ко-торый предусматривает, что эдж�корпорации могут заниматься такими видами деятельности, как принятие вкладов для перево-да за рубеж, финансирование проектов за рубежом, ввоз и вывоз товаров. Необходимо отметить, что банком по американским законам признается только та иностранная корпорация, для которой банковский бизнес является главным, а не сопутству-


374

Глава 2

ющим. Вместе с тем по законам некоторых штатов, например Нью�Джерси, от такой корпорации не требуется осуществления банковской деятельности, достаточно, если она наделена правом осуществлять такие виды деятельности и постоянно предлагает их. Кроме того, согласно инструкциям Федеральной резервной системы, более �0% активов иностранного банка должны нахо-диться за пределами США и там же получаться более �0% его дохода.

По Закону о международной банковской деятельности инос-транный банк в США должен иметь «штат главной конторы», в которой он может свободно заниматься деятельностью по приему вкладов, причем по инструкции такой банк имеет право сменить этот штат только один раз. В других штатах иност-ранный банк не может создавать филиалы по приему местных индивидуальных вкладов.

Наряду с регистрацией на уровне штата иностранный банк может выбрать федеральную регистрацию и получить лицен-зию у Финансового контролера. Такое федеральное агентство может заниматься банковской деятельностью, за исключением операций по принятию вкладов, и иметь те же ограничения и льготы, что и национальные банки. Но Контролер не может вы-дать лицензию на открытие филиала или агентства иностранно-го банка, если это запрещено законами того штата, где филиал будет открыт. Каждый штат имеет полное право разрешать или запрещать иностранным банкам открывать филиалы на своей территории. В некоторых штатах запрещена выдача лицензий на осуществление бизнеса любой иностранной корпорации, если в ее названии есть слова «банк», «банковский». В других штатах такое положение отсутствует. Штат также может увеличить налогообложение иностранных банков по сравнению с другими компаниями. В любом случае у зарубежного банка часто есть возможность реализовывать свои интересы в штате, владея ак-циями местного банка. Если иностранный банк осуществляет


37�


свои операции через банк�посредник и в рекламе этот банк не называется филиалом иностранного банка, то такой иностран-ный банк не считается присутствующим в штате и не попадает под юрисдикцию местных судов. Если банк выбирает федераль-ную регистрацию, ему не надо выполнять условия права штата, или появления в соответствующих штатах, или ограничения права штата на оперативную деятельность филиалов и агентств, принадлежащих иностранным банкам.

Одним из наиболее актуальных вопросов для любого бан-ка, в том числе иностранного, является вопрос о страховании. Согласно Закону о международной банковской деятельности, филиал иностранного банка, который не произвел федераль-ного страхования вкладов, имеет существенные ограничения на прием вкладов, а именно не имеет права принимать вклады частных лиц на сумму менее 100 тысяч долларов. Но если инос-транный банк произведет такое страхование, то к нему будут предъявляться дополнительные требования распорядительных органов, он должен будет согласиться на проверку Федеральной корпорацией страхования вкладов всех его контор и филиалов, даже находящихся за пределами Соединенных Штатов, он несет и другие издержки. Поэтому большинство иностранных банков отказываются от федерального страхования и не ведут в Амери-ке активной деятельности по приему местных вкладов.

На некоторые иностранные банки, проводящие свои опе-рации на территории США, распространяется требование об обязательном резервировании средств в Федеральной резер-вной системе. Согласно Закону о международной банковской деятельности, Совет управляющих ФРС может устанавливать требования о резерве для филиалов или агентств иностранных банков, зарегистрированных на уровне федерации или в штате, если совокупные активы этого иностранного банка превышают 1 миллиард долларов. При этом, с одной стороны, на иностран-ные банки не распространяется требование об обязательной


376

Глава 2

отчетности иностранных корпораций. С другой стороны, со-гласно Инструкции К Совета Федеральной резервной системы, иностранная банковская организация в течение тридцати дней после окончания каждого квартала должна сообщать о «любой прямой деятельности» в Соединенных Штатах, осуществлен-ной в этом квартале иностранным отделением иностранной банковской организации, с описанием характера и объема этой деятельности.

Что касается небанковской деятельности иностранных банков, то она также регулируется Законом о международной банковской деятельности. До принятия этого Закона на них не распространялись ограничения, относившиеся к банкам США. В настоящее время к иностранным банкам применяются те же ограничения небанковской деятельности, что и к банковским холдинговым компаниям: они могут осуществлять такую деятельность, которая тесно связана с собственно банковской деятельностью, с руководством банками или является вспомо-гательной по отношению к ней. Правомерно ли занимался банк той или иной деятельностью – решает в каждом конкретном случае суд.

Кроме Закона о международной банковской деятельности, порядок функционирования иностранных банков в США определяется инструкциями Совета Федеральной резервной системы, в частности Инструкцией К, в которой подробно регламентированы рассмотренные выше аспекты. Но Закон о международной банковской деятельности предписывает Совету Федеральной резервной системы каждые пять лет пересматри-вать инструкции, чтобы убедиться, что они не несут дискрими-нации в отношении иностранных банков или конкурирующих с ними банков США.

В 1��7 г. был принят Закон о равенстве при конкуренции в банковском деле, причем §20� данного Закона внес дополнение к Закону о банковской холдинговой компании, непосредственно


377


касающееся иностранных банков. Согласно этому дополнению, в настоящее время иностранному банку не разрешено выходить за пределы предоставленных местному банку возможностей приобретать акции занимающихся банковской или иной финан-совой деятельностью компаний. Кроме того, на иностранные банки, действующие в США, распространено ограничение на виды деятельности с ценными бумагами, ранее относившееся только к местным банкам.

Опыт правового регулирования деятельности иностранных банков на территории США может быть использован в процессе совершенствования соответствующего российского законода-тельства.


37�

Литература

Литература1. Банковское право Российской Федерации: Особенная

часть: в 2т.: Учебник / Отв. ред. Г.А.Тосунян. М.: Юрист, 2001. Т. 1. – �60 с.

2. Братко А.Г. Центральный банк в банковской системе Рос-сии. М.: Спарк, 2001. – 33� с.

3. Викулин А.Ю. Проблематика правового регулирования банковской тайны // Деньги и кредит. 1��. № 7.

4. Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации: юридический статус, организация, функции, полномочия. М.: МНИМП, 1��7. – 20� с.

�. Гейвандов Я.А. Социальные и правовые основы банковс-кой системы. М., 2003.

6. Голубев С.А. Роль Центрального банка Российской Федерации в регулировании банковской системы страны. М.: Юстицинформ, 2000. – 1�1 с.

7. Голубев С. Государственное управление банковской систе-мой в Испании // Право и жизнь. 2000. № 2�.

�. Голубев С. Государственное управление банковской де-ятельностью в Италии // Право и жизнь. 2000. № 2�.

�. Голубев С. Государственное управление банковской систе-мой России // Право и жизнь. 1��. № 23.

10. Голубев С. Санкции, применяемые Центральным банком РФ за нарушение банковского законодательства // Право и жизнь. 2000. № 27.

11. Голубев С. Центральный банк как орган надзора за бан-ковской деятельностью в России // Право и жизнь. 2000. № 27.

12. Голубев С.А., Гузнов А.Г. Изменения банковского зако-нодательства России: важный этап совершенствования системы банковского надзора // Деньги и кредит. 2001. № �.

13. Государственные финансы России: ХIХ – первая четвертьIХ – первая четвертьХ – первая четверть ХХ века / Под ред. И.В. Караваевой. М.: ЮНИТИ�ДАНА, 2003. –304 с.


37�


14. Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: поня-тие, предмет, система // Государство и право. 2000. № 2.

1�. Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право. М.: Дело, 2004.

16. Ефимова Л.Г. Банковское право: Учебное и практическое пособие. М., 1��4.

17. Ефимова Л.Г. Банковские операции: проблемы теории и практики // Бизнес и банки. 1��4. № �.

1�. Ефимова Л.Г. Банковские операции. Комментарий зако-нодательства и арбитражной практики. М.: Инфра�М., 2000.

1�. Ефимова Л.Г. Понятие, правовая природа и содержание кредитных договоров, заключаемых коммерческими банками // Государство и право. 1��3. № �.

20. Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001.21. Захаров В.С. Банковская система и ее роль в стабилизации

экономики // Деньги и кредит. 1��1. № 3.22. Захаров В.С. Проблемы банковской системы // Деньги и

кредит. 2002. № 1.23. Карчевский С. Банковская тайна: проблемы правового

регулирования // Хозяйство и право. 2000. № 4.24.

Козлов А.А. Вопросы модернизации банковской системы России // Деньги и кредит. 2002. № 6.

2�. Комов С.Ф. Финансовый контроль и федеральный банков-ский надзор в Российской Федерации. Современные тенденции в конституционно�правовом регулировании. М.: РАГС, 2000. – 14� с.

26. Красавина Л.Н. Центральный банк в условиях рыночной эко-номики: мировой и российский опыт //Деньги и кредит. 2002. № 7.

27. Красавина Л.Н. Финансовая и денежно�кредитная систе-ма Франции. М.: Финансы, 1�7�. – 11� с.

2�. Красикова Ю.В. Конституционно�правовое регулирова-ние деятельности Центрального банка Российской Федерации. М. – Смоленск: СГУ, 1��. – 62 с.


3�0


2�. Красикова Ю.В. Конституционный статус Центрального банка Российской Федерации: теоретико�правовые аспекты. М. – Смоленск: СГУ, 1��. – 140 с.

30. Масленников В.В., Соколов Ю.А. Национальная банковс-кая система. М.: Элит – 2000, 2003. – 2�6 с.

31. Мельников В.Н. Актуальные вопросы деятельности банков по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма // Деньги и кредит. 2003. № �. С. 3–11.

32. Нестерова Н.М. Некоторые аспекты правового положе-ния территориальных учреждений Банка России // Государство и право. 2002. № 1. С. 100–102.

33. Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предприниматель-ской деятельности. М., 1��6.

34. Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юрист, 1��. – 424 с.

3�. Олейник О. М. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право. 1��7. № 6, 7.

36. Олейник О.М. Правовое регулирование банковского кредитования // Закон. 1��7. № 2.

37. Олейник О.М. О назначении и сущности кредитного договора // Бизнес и банки. 1��6. № 4�.

3�. Олейник О.М. Залог в банковском кредитовании // Законность. 1��. № 7.

3�. Парамонова Т.В. Проблемы развития банковской системы России // Деньги и кредит. 2000. № 11.

40. Пашенцев Д.А. Банковское законодательство Российской империи. М.: НИБ, 2002. – 11�с.

41. Пашенцев Д.А. Виды банков по законодательству Россий-ской империи // Право и жизнь. 2000. № 30.


3�1


42. Пашенцев Д.А. Государственный контроль банковской деятельности в Российской империи // Право и жизнь. 2003. № �3.

43. Пашенцев Д.А. Особенности правового статуса Государс-твенного банка Российской империи // Евразийский юридичес-кий журнал. 200�. № 1.

44. Поллард А., Пассейк Ж., Эллис К. и др. Банковское право США: Пер. с англ. М.: Прогресс, 1��2. – 76� с.

4�. Поляков В., Московкина Л. Структура и функции цент-ральных банков: зарубежный опыт. М., 1��6.

46. Правовое регулирование банковской деятельности / Под ред. проф. Е.А. Суханова. М., 1��7.

47. Правовые основы банковской деятельности: Учеб. Посо-бие / Р. Хау, Д. Райс, Н. Козлов и др. М.: Белые альвы, 1��.

4�. Ромашкина Н.Ю. Проблемы укрепления и развития бан-ковской системы в свете антикризисной политики государства // Банковское право. 200�. № 3.

4�. Симановский А.Ю. К вопросу о повышении эффектив-ности банковского надзора // Деньги и кредит. 2002. № �.

�0. Симановский А.Ю. Надзорные и контрольные функции Банка России: краткий экскурс // Деньги и кредит. 2001. № �.

�1. Столяренко В. Банк Англии: история создания и совре-менное правовое положение // Право и жизнь. 1��. № 21.

�2. Столяренко В. Взаимоотношения Центрального банка с финансово�кредитными учреждениями // Право и жизнь. 1��. № 22.

�3. Топорнин Б.Н. О статусе Центрального банка. Сравни-тельно�правовой анализ на примере отдельных стран // Деньги и кредит. 1��3. № �.

�4. Тосунян Г.А. Банковское дело и банковское законодатель-ство в России: опыт, проблемы, перспективы. М.: Дело, 1��. – 2�4 с.


3�2


��. Тосунян Г.А. Государственное управление в области финансов и кредита в России: Учебное пособие. М.: Дело, 1��7. – 303 с.

�6. Тосунян Г.А. Банкизация России. Право. Экономика. Политика. М., 200�.

�7. Тосунян Г.А. Банковское саморегулирование. М., 2006.��. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Деньги и власть. Теория

разделения властей и проблемы банковской системы. М., 2000.��. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Принципы банковского

права // Государство и право. 1��. № 11.60. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Реструктуризация кредит-

ных организаций. М.: Дело, 2002. – 3�2 с.61. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское

право Российской Федерации. Общая часть. М.: Юрист, 1��.62. Турбанов А.В. АРКО: система обеспечения возврата

вкладов в реструктурируемых банках // Деньги и кредит. 2003. № �. С. 12–1�.

63. Фетисов Г.Г., Юденков Ю.Н. Организационные аспекты формирования устойчивой банковской системы // Деньги и кредит. 2002. № �.

64. Экмалян А.М., Фролова Е.Е. Создание кредитной орга-низации по российскому законодательству: Учебное пособие. М., 200�.


Пашенцев Дмитрий Алексеевич

Банковское право: Учебное пособие

Главный редактор Л.Ю. ГрудцынаЛитературный редактор Е.Н. ВасильеваКомпьютерная верстка А.С. Носуленко

Дизайн обложки А.А. Черкасов

ООО «Издательство «ЮРКОМПАНИ»www.law�books.ru E�mail: mail�law�books.ru.law�books.ru E�mail: mail�law�books.rulaw�books.ru E�mail: mail�law�books.ru�books.ru E�mail: mail�law�books.rubooks.ru E�mail: mail�law�books.ru.ru E�mail: mail�law�books.ruru E�mail: mail�law�books.ru E�mail: mail�law�books.ruE�mail: mail�law�books.ru�mail: mail�law�books.rumail: mail�law�books.ru: mail�law�books.rumail�law�books.ru�law�books.rulaw�books.ru�books.rubooks.ru.ruru Тел.: ��03�672��. Факс: (4��) 672��22.

Подписано в печать с готовых монтажей 26.07.2010 г.Формат 60х�0/16. Объем п.л. 23,�3. Печать офсетная.

Бумага офсетная. Тираж 1�00 экз. Заказ № 3.

Отпечатано в ООО “Издательско � полиграфический комплекс «Знак»

E�mail: trust.lib�rambler.ru.�mail: trust.lib�rambler.ru.mail: trust.lib�rambler.ru.: trust.lib�rambler.ru.trust.lib�rambler.ru..


Documents

644.банковское право учебное пособие