Responsabilidad ambiental contractual

Ecolegis, 2012.

Responsabilidad derivada contrato préstamo

Contravenir preceptos legales /reglamentarios

Participar directa o indirecta empresas financiadas

Invertir en actividades no provechosas para economía nacional

Ausencia de capacidad industrial y técnica

Prohibiciones LSBN(Arts. 73 y 108)

EF conoce, acepta y asume el riesgo de financiar una actividad, obra o proyecto riesgoso contaminado o contaminante

•Voluntad

•Conocimiento

•Contraviene LOSBN

•Dolo

•Responsabilidad objetiva y solidaria

•EF y sus titulares

EF participa directamente en la administración u operación de la actividad, obra o proyecto riesgoso, contaminante o

contaminado, o bien, es su socio o copropietario•Contrav

iene LOSBN

•Situación excepción (LOSBN autoriza nombramiento de interventores-administradores-fiscalizadores deudores en difícil situación económica)

•Primer caso hay DOLO

•Segundo aplica Teoría Riesgo y dominio del hecho

•Responsabilidad objetiva y solidaria

•EF y sus titulares

EF otorga créditos sin solicitar permisos ambientales

•Omisión deber cuidado (culpa)

•Exigir permisos es obligatorio para EF (LSBN)

•113 LOA Plan de manejo suelos para procesos que impliquen uso de suelo

•20 LUMCS EsIA orientado actividad aqroecológicas para actividades a realizarse en áreas críticas

•Responsabilidad objetiva y solidaria por omisión

•EF y sus titulares

Ecolegis, 2012.

Permisos ambientalesPermiso/autorización Autoridad

Evaluación Impacto Ambiental SETENA

Permiso Sanitario Funcionamiento Ministerio de Salud

Visado planos constructivos CFIA

Visado planos constructivos Ministerio de Salud

Uso de suelo / visado de planos / Permiso construcción / movimiento tierras / apertura caminos / alineamiento vial /Patente comercial

Municipalidad

Permiso vertido DRH

Certificación descarga del Ente Administrador del Alcantarillado Sanitario

EAAS (ICAA, ASADA, ESPH, JASEC, Municipalidad, etc.)

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Permisos ambientalesPermiso / Autorización Autoridad

Canon Ambiental Vertidos DRH

Aprobación y operación de Sistemas de Tratamiento de Aguas Residuales

Ministerio Salud

Concesión aprovechamiento aguas DRH

Perforación del subsuelo para la Exploración y Aprovechamiento de aguas subterráneas

DRH

Canon por aprovechamiento de aguas DRH

Desvío Aguas superficiales DRH

Alineamiento hídrico INVU

Cambio uso suelo MAG

Corta y aprovechamiento forestal SINAC

Quemas agrícolas MAG/MINAET/SALUD

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Permisos AmbientalesPermiso/Autorización Autoridad

Inscripción y Registro Calderas Dirección Sectorial Energía MINAET

Construcción, Instalación y Operación de calderas /Reportes Operacionales

Ministerio de Trabajo / Ministerio Salud

Almacenamiento combustible Dirección General Hidrocarburos MINAET

Planes Manejo desechos peligrosos Ministerio Salud

Uso sustancias precursoras ICD

Uso de explosivos Ministerio Salud / Ministerio Seguridad (armas y explosivos

Ubicación y construcción y reportes operacionales de PTAR

Ministerio Salud

Manejo, extracción, transporte, descarga , tratamiento y disposición final de lodos provenientes de PTAR

Ministerio Salud

Permisos en ZMT ICT / Municipalidad /SINAC

Permisos en humedales SINAC

EF exige permisos pero acontece daño ambiental

•EF cumple deber diligencia•Previene daño y escudo protector

•Art 64 LSBN faculta fiscalizar planes de inversión y dar por vencido plazo por incumplimiento•Art 414 CC faculta reglamentar hipotecas (cláusulas verdes)

•EF se exime de responsabilidad•Excepción hecho de un tercero

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Responsabilidad derivada del contrato de depósito

Ecolegis, 2012.

Responsabilidad derivada del contrato de depósito

Art. 116 de la LOSBN faculta a los bancos a actuar como depositarios judiciales o extrajudiciales, así como a actuar como mandatarios y, especialmente, como administradores de bienes sucesorios o que pertenezcan a menores, incapaces o ausentes.

EF ejerce depósito de un bien, y durante su tenencia, se contamina y/o contamina otros bienes (acción u

omisión).

Tanto el CC como el CCom impiden depositario utilizar cosa en depósito

CC obliga a darle guarda y conservación, cuidad y diligencia como su fuera propioDepositario asume todos los riesgos

CCom Depositario responde culpa o dolo suya o de sus empleados o encargados•Responsabilidad de EF como depositario

Bienes recibidos poseen un vicio/riesgo oculto o por motivo imprevisible e inevitable se contaminan o

contaminan otros bienes

Depositario asume riesgos salvo:•Vicio oculto, fuerza mayor, caso fortuito

Responsabilidad recaería en propietario del bien

EF Depositario se exime responsabilidad•Excepción fuerza mayor, caso fortuito

Depositario es turbada o despojada bien dado depósito y ocurre daño ambiental

CC y Ccom. Deber dar aviso depositante•Deber ejercer defensa del bien•Deber incurrir gastos de defensa del bien

Gastos deben ser reembolsados al depositario (Art 71 LSBN)

EF depositario se exime de responsabilidad•Excepción: hecho de un tercero

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Responsabilidad por adquisición y venta de bienes

Se adquiere judicial o extrajudicialmente bien contaminado o que contamina

•Responsabilidad Propter Rem•Salvo residuos manejo especial (LGIR) extiende responsabilidad productor/importador

•Deber diligencia cerciorarse que no contamine•Responsabilidad por adquisición

Se adquiere bien y durante ejercicio dominio un tercero causa daño

•Deber diligencia•Ejercer estricto control sobre bienes

•Responsabilidad por omisión

Se vende bien contaminado o susceptible contaminar

•Responsabilidad propter rem•Vendedor es garante del bien por vicios ocultos•Deber de informarle comprador del estado de la cosa

•Vendedor responsable ante comprador•Salvo que el comprador, previamente informado asuma el riesgo

Acreedor saca ejecución (judicial – extrajudicial) bien contaminado

•Bien nunca ingresa patrimonio del acreedor

•No existe responsabilidad

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Responsabilidad contrato Fideicomiso

Ecolegis, 2012.

Fideicomiso

Por medio del contrato de fideicomiso una parte (fideicomitente), transmite a otra (fiduciario), bienes o derechos, para que éste los emplee en la realización de fines lícitos y predeterminados en el acto constitutivo.

Se trata de la transmisión de bienes que forman un patrimonio autónomo finalizado a una actividad lícita. (art. 633 del Código de Comercio)

Con esta transmisión no se crea una persona jurídica independiente, ni tampoco una "figura con personalidad jurídica restringida".

Simplemente el fiduciario convierte en propietario de los bienes que están afectos a una actividad o finalidad lícita establecida y éstos pasan a ser de su propiedad en calidad de fiduciario.

Ecolegis, 2012.

Deberes del fiduciario

Ejercitar los derechos y acciones necesarios legalmente para la defensa del fideicomiso y de los bienes objeto de éste. Art. 634 CCom

Emplear en el desempeño de su gestión el cuidado de un buen padre de familia. Art. 634 CCom

Respecto a los bienes fideicomitidos, el fiduciario responde de cualquier pérdida que fuere ocasionada por su culpa o negligencia en la inversión o en su manejo y atención, Art.647 Ccom.

Se recibe en propiedad fiduciaria bien contaminado o durante el ejercicio del cargo contamina o se contamina

•Bienes fideicometidos constituyen patrimonio autónomo•Implica transmisión temporal dominio (propter rem)

•Deber de administración y custodia del bien•Jurisprudencia limita responsabilidad únicamente al patrimonio del fideicomiso

•Responsabilidad objetiva y solidaria

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Responsabilidad en contrato arrendamiento de inmuebles

Ecolegis, 2012.

Se da en arrendamiento inmueble y durante la relación contractual suceden daños ambientales (cambio de uso de suelo, tala ilegal, invasión de áreas de protección del recurso hídrico, contaminación de cuerpos de aguas superficiales y subterráneos por

uso de agroquímicos, etc.)

•Arrendatario sería siempre responsable de los daños ambientales ocasionados por su accionar ilegal

•EF sería responsable solidaria de los daños que el inmueble cause a terceros derivados de la explotación del inmueble,•Salvo de aquellos generados directamente por el arrendatario o los que sucedieron a raíz de un uso no contractualmente o ilegal del inmueble.

•EF y arrendatario responderían ante terceros con todo su patrimonio•EF propietaria del inmueble contaminado acarrearía con la obligación de descontaminación de su propio fundo (acción de regreso)

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Responsabilidad contrato leasing vehículos

Ecolegis, 2012.

Responsabilidad leasing vehículos

Art 7 de Ley de Tránsito dispone que en todo hecho de tránsito, en el cual se encuentre involucrado un vehículo, el propietario registral será el responsable civil objetivo de las consecuencias que se deriven del uso, la manipulación, la posesión o la tenencia del vehículo

Art 188 dispone que responderá solidariamente con el conductor: Las personas físicas o jurídicas que, por cualquier título, exploten vehículos con fines comerciales o industriales, incluyendo el transporte público.

• “Basta señalar, que el artículo 187 de la Ley de Tránsito dispone la responsabilidad solidaria de las personas jurídicas que por cualquier título exploten vehículos con fines comerciales. El término “exploten”, como forma verbal, es la conjugación en tercera persona plural, del verbo “explotar” que – entre sus diversas acepciones - significa: “... 2.- Sacar utilidad de un negocio o industria en provecho propio...” (Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua, décimo novena edición, pág. 598, 1.970 Madrid); (la negrilla y la cursiva son suplidas). En ese entendido, es evidente que la Financiera Más Por Menos S.A. explota el referido vehículo, en la medida en que lo utiliza para obtener utilidades en su quehacer mercantil como empresa crediticia y en ese entendido, es que en su condición de fiduciaria, responde solidariamente con el conductor y no como de manera incorrecta se ha señalado en la impugnación, por ser una: “... empresa dedicada al transporte de personas”

• Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia, en la sentencia Nº 866 de las 10:30 horas del 30 de agosto de 2002

Ecolegis, 2012.

Se da en arrendamiento vehículo automotor y el arrendatario se ve envuelto en accidente de tránsito donde es considerado autor responsable

de la colisión que genera daños ambientales

•No existe normativa específica sobre responsabilidad del dador en arriendo ante terceros ni limitaciones al respecto

•Artículos 7 y 188 Ley de Tránsito establecen la RESPONSABILIDAD CIVIL SOLIDARIA junto con el conductor de las personas físicas o jurídicas que, por cualquier título, exploten vehículos con fines comerciales o industriales, incluyendo el transporte público

•EF propietaria registral propietaria y explotadora con fines de lucro SERÍA OBJETIVA Y SOLIDARIAMENTE RESPONSABLE junto con el arrendatario de los daños ambientales generados como consecuencia del uso del bien arrendado, respondiendo ambos con la universalidad de sus patrimonios.

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DEBIDA DILIGENCIA

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Contrato préstamo

Previo al otorgamiento

Etapa de Ejecución

Durante vigencia del crédito

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DEBIDA DILIGENCIA PREVIO OTORGAMIENTO CRÉDITO

Exigir información sobre destino crédito

Determinar viabilidad técnica, económica, legal, financiera y ambientalmente.

Corroborar que el solicitante posea la debida capacidad industrial y técnica

Corroborar que el solicitante no cuente con causas judiciales y/o administrativas por violaciones ambientales

Exigir la obtención de todos y cada uno de los permisos ambientales

Establecer los desembolsos de acuerdo al ciclo de vida de la actividad, obra o proyecto

Exigir declaraciones juradas y garantías respecto al cabal cumplimiento de la normativa ambiental y BPA

Otorgar estímulos a productores que gestionen sus riesgos socioambientales (tasa de interés, plazo, etc.) y castigar aquellos que no lo hagan (rechazo crédito)

Imponer cláusulas verdes dentro de los contratos de crédito

DEBIDA DILIGENCIADURANTE LA VIGENCIA DEL CRÉDITO

• Inspeccionar y darle seguimiento continuo y sistemático a la actividad, obra o proyecto, con el fin de corroborar la aplicación de los fondos y cumplimientos ambientales

• Requerir la presentación sistemática de los informes ambientales (realizados por el regente o responsable ambiental del proyecto) durante las obras y hasta la cancelación del crédito.

•Llevar un control de la vigencia de todos y cada uno de los permisos y licencias ambientales exigidos por la normativa ambiental.

•Ejercer estricto control sobre cada uno de los desembolsos pactados, y en caso de corroborar su incorrecta aplicación o incumplimientos a la normativa u obligaciones ambientales contraídas, dar por vencido anticipadamente el crédito.

•Dependiendo de la situación y el riesgo determinado: exigir la contratación de seguros de responsabilidad civil.

DURANTE LA EJECUCIÓN DEL CRÉDITO • Obrar como “buen padre de familia” respecto a los

bienes en posesión a raíz de Depósito Judicial o voluntario

• No utilizar la cosa dada en depósito.

• Dar aviso al depositante (juez) sobre perturbaciones a la posesión o despojo de la cosa dada en depósito

• Evitar e impedir que la cosa dada en depósito cause daños ambientales

• Investigar previo a adjudicación de un bien si contiene elementos o calidades susceptibles de originar daño ambiental

• Ejercer estricto control sobre los bienes adjudicados (acción y omisión) durante el periodo previo a su venta

• Informar al comprador del bien de los elementos susceptibles de originar daños ambientales

DEBIDA DILIGENCIA AL ADQUIRIR BIENES (INCLUYENDO ADJUDICACIÓN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL)

•Cerciorarse, previo a su adquisición que los bienes no contaminen o se encuentran contaminados, o bien, poseen características que los haga susceptibles de causar daños al ambiente

•Ejercer un estricto control, fiscalización y monitoreo sobre los que lleguen a formar parte de su patrimonio, independientemente que su dominio y administración sea temporal.

DEBIDA DILIGENCIA AL VENDER BIENES

•Informarle al comprador del estado de la cosa, previo a la celebración de la compra-venta.•Ponerlo sobre aviso respecto a los problemas ambientales que posee o puede llegar a generar

DEBIDA DILIGENCIA FIDUCIARIO

•Cerciorarse si los bienes fideicomitidos contienen elementos o calidades susceptibles de originar daño ambiental

•Ser diligente en su custodia y administración

•En la medida de lo posible, descargar la responsabilidad sobre asegurador mediante póliza responsabilidad civil que proteja el patrimonio autónomo del fideicomiso

DEBIDA DILIGENCIA ARRENDANTE (Contrato de leasing)

Transferir riesgo a compañía aseguradora mediante suscripción póliza responsabilidad civil

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CLÁUSULAS VERDESPasivos ambientales

Deslinde de responsabilidad donde el vendedor asume la responsabilidad por todo lo que hubiese ocurrido antes del cierre de la operación. De esta manera se busca resolver las insuficiencias propias de los vicios redhibitorios establecidos en el Código Civil

Declaraciones y garantías donde el vendedor manifiesta que a la fecha de cierre del acuerdo, ha cumplido con las leyes ambientales y que no hay contaminación en su predio. El comprador intentará tener garantías adicionales para asegurar su solvencia y el vendedor para aliviar el gran peso de una garantía tan amplia, requerirá al comprador un seguro que cubra eventuales responsabilidades ambientales

Ecolegis, 2012.

CLAUSULAS VERDES

Cláusula de seguridad utilizada para aquellos casos donde no hay una certeza sobre la existencia o gravedad de los pasivos ambientales. En estos casos se puede constituir un fondo de reserva o depósito de garantía por un tiempo prudencial determinado. Al cumplirse el plazo y de no comprobarse la existencia de pasivos ambientales, se libera la reserva de fondos a favor del vendedor

Cláusula de reducción de precio para el caso de detectarse pasivos ambientales (36). Una variante de esta modalidad es la utilizada en la recuperación de predios donde se conoce de antemano la existencia y alcances de los pasivos ambientales. En estas situaciones, típicas del desarrollo de predios degradados o "brownfields", es común pactar el precio en función del valor del terreno, más el costo de la remediación. En otros casos se transfiere el pasivo, compartiendo el riesgo de la remediación.