Стратегии реструктуризации бизнеса в условиях финансового кризиса

Глен Колини,

Старший партнер, Salans28 апреля, Ростов-на-Дону

Отсутствие понятия «реструктуризация организации» в действующем законодательстве РФ;

По аналогии можно использовать определение Федерального закона «О реструктуризации кредитных организаций» № 144-ФЗ от 8 июля 1999 года (утратил силу), согласно которому под реструктуризацией кредитной организации понимается комплекс мер, применяемых к кредитных организациям и направленных на преодоление их финансовой неустойчивости и восстановление платежеспособности либо на осуществление процедур ликвидации кредитных организаций в соответствии с законодательством РФ;

На практике под реструктуризацией организации понимают изменение структуры хозяйственной деятельности (активов, организационной структуры, собственности, управления, финансов и т.д.) организации для:

повышения эффективности бизнеса и увеличения стоимости организации (стратегическая реструктуризация);восстановления финансового положения организации в условиях кризиса (оперативная или кризисная реструктуризация).

Понятие реструктуризации

Примеры реструктуризации (1)

В конце 2008 года «КИТ Финанс» был куплен РЖД и АЛРОСА за символическую сумму 100 руб. РЖД недавно обнародовало окончательную схему реструктуризации группы «КИТ Финанс» в целях оздоровления:

Основные активы — 40-процентный пакет «Ростелекома», портфель ипотечных кредитов на 42 млрд руб. и девелоперский проект «Петровский остров» в Санкт-Петербурге, стоимость которого в текущих ценах $250 млн.;Все непрофильные активы группы будут проданы для обеспечения полного возврата средств кредиторам;РЖД останется единственным акционером «КИТ Финанса», выкупив 45-процентный пакет акций у АЛРОСА;При этом РЖД получит депозит от Агентства по страхованию вкладов на санацию банка «КИТ Финанс» в размере около 15 млрд руб; Впоследствии акционером банка станет дочерняя структура РЖД;Кадровые перестановки «КИТ Финанс»: Группу «Кит Финанс» возглавил заместитель начальника департамента управления финансами РЖД Юрий Новожилов. Одновременно совет директоров инвестиционного банка «КИТ Финанс» принял отставку Александра Винокурова с поста генерального директора.

Примеры реструктуризации (2)

US Rusal и Evraz Group, одолжившие деньги в ВЭБ на погашение иностранных кредитов, не могут в срок расплатиться с банком и готовятся к реструктуризации долга:

Компания US Rusal предлагает банку выпустить облигации под долг UC Rusal в $4,5 млрд, и эти бумаги можно будет обменять на облигации UC Rusal, конвертируемые в ее акции; Консультации с ВЭБом по поводу продления кредита уже начала и Evraz Group. Госкорпорация осенью выделила Evraz Group кредитную линию на $1,8 млрд.

Некоторые государственные приобретения с целью оказания финансовой помощи:

Государство выделило ВЭБу 175 млрд. рублей из средств ФНБ для инвестирования в российский фондовый рынок (5% стоимости всех акций, находящихся в обращении);ВТБ приобретает 51% Системы – Галс;Агентство по страхованию вкладов приобретает банк ВЕФК; ВТБ купило московское "Динамо". Банк приобрел контроль над 75 процентами минус одна акция УК "Динамо" и 74 процентами акций ФК "Динамо".  Сделки совершены в рамках конвертации задолженности указанных компаний в их акции;ВЭБ приобрел 90% Связь Банка и 99% Глобэкс Банка; Объединенная судостроительная корпорация нацелена на приобретение активов Балтийского Завода и Северной Верфи, если у заводов закончатся деньги на выполнение контрактов.

Способы реструктуризации

Основные способы реструктуризации:

реструктуризация задолженности (замена долговых обязательств иными долговыми обязательствами, предусматривающими другие условия обслуживания и погашения обязательств); реструктуризация активов (продажа неприбыльных, малодоходных или непрофильных активов организации);реорганизация юридического лица (в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования);ликвидация (прекращение юридического лица) без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам;сокращение штата (увольнение малоэффективных работников).

С учетом наличия значительной кредиторской задолженности у большинства крупнейших российских предприятий, ключевым способом реструктуризации является реструктуризация долгов;

Способы реструктуризации задолженности: прощение долга, зачет, отсрочка погашения долга, новация. Чтобы избежать банкротства компания может начать переговоры с кредиторами (банками) о реструктуризации задолженности, например, путем обмена требований на акции/доли и/или продления сроков погашения задолженности. При этом банки должны быть готовы не только к реструктуризации существующей задолженности, но и к предоставлению компании новых заемных средств для восстановления финансового положения компании в период кризиса.

Реструктуризация задолженности (1)

Один из популярных способов – обмен требований на доли в уставном капитале/акции (т.н. акционирование долга, debt-equity swaps). Законодательство РФ ограничивает возможность применения данного механизма напрямую:

ст. 90(2), 99(2) Гражданского кодекса РФ («ГК РФ») – запрет на освобождение участника ООО/акционера от внесения вклада в уставный капитал/оплаты акций общества путем зачета требований к обществу;Ст. 100(2) ГК РФ – запрет на увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных им убытков.

Предполагаются следующие варианты реализации механизма акционирования долга на практике:

Возможность перехода права собственности на акции/доли в уставном капитале должника по договору залога, заключенному в обеспечение долгового обязательства

Федеральным законом №306-ФЗ от 30 декабря 2008 года внесены изменения в Закон РФ № 2872-1 «О залоге», согласно которым в договоре залога, заключенном между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в обеспечение связанных с предпринимательской деятельностью обязательств и предусматривающем внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество, либо в соглашении о внесудебном порядке обращения взыскания на имущество, переданное в залог по такому договору, стороны могут предусмотреть переход предмета залога в собственность залогодержателя.

Реструктуризация задолженности (2)

В рамках процедуры банкротства организации: согласно ст. 156 Федерального закона №127-ФЗ от 26 октября 2002 года «О несостоятельности (банкротстве)» («Закон о банкротстве») мировое соглашение с согласия конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа может содержать положения о прекращении обязательств должника, в том числе, путем обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, если такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Данный вариант возможен в отношении акций, принадлежащих акционерам, подписавших мировое соглашение в качестве третьих лиц и уступающих свои акции в обмен на требования к должнику;В случае, если у общества-должника есть собственные (казначейские) акции, необходимо учитывать следующее: АО может быть держателем собственных акций не более 1 года (ст. 72 Федерального закона №208-ФЗ «Об акционерных обществах»); с даты вынесения судом определения о введении наблюдения не допускается выкуп либо приобретение должником размещенных акций (ст. 63 Закона о банкротстве);Коллизия указанной нормы Закона о банкротстве и положений ст.ст. 90(2), 99(2) ГК РФ; Возможность дополнительной эмиссии акций АО для акционирования долга в рамках мирового соглашения является спорной.

Реструктуризация задолженности (3)

Вариант новации долгового обязательства в вексель и внесение его в уставный капитал общества-должника является спорным в силу его противоречия ст.ст. 90(2), 99(2) ГК РФ;

Недавний пример использования механизма акционирования долга – соглашение между группой Онэксим и компанией Русал об обмене 2,8 млрд. долларов долговых обязательств Русала на 4,5% акций Русала, в результате чего доля Онэксим в Русале увеличится до 18,5%;

Заявление первого вице-премьера Игоря Шувалова в марте 2009 о возможности вхождения иностранных компаний в капитал российских должников в рамках реструктуризации долгов российских предприятий.

Реорганизация юридического лица

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо уполномоченного органа юридического лица;

Законодательством РФ предусмотрена возможность принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход, по решению суда по иску антимонопольного органа в целях развития конкуренции (ст. 38 Федерального закона №135-ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции»);

Виды реорганизации: слияние; присоединение; разделение; выделение; преобразование;

Риск оспаривания результатов реорганизации. Хотя сложившаяся судебная практика рассматривает реорганизацию юридического лица не как гражданско-правовую сделку, а как сложный юридический состав, существует риск признания всех правовых последствий реорганизации юридического лица недействительными в результате удовлетворения судом отдельных требований, связанных с такой реорганизацией.

Реформа законодательства о реорганизации

Федеральный закон № 315-ФЗ от 30.12.2008 «О внесении изменений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» и некоторые другие законодательные акты РФ»:

Право кредиторов требовать досрочного исполнения реорганизуемым должником обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков при невозможности досрочного исполнения теперь ограничено только теми обязательствами, права требования по которым возникли до опубликования уведомления о реорганизации;

Требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией. В случае если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица;

Установлены дополнительные обязанности реорганизуемых лиц (уведомление регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации; обязанность дважды с периодичностью один раз в месяц помещать в уполномоченных средствах массовой информации уведомление о своей реорганизации);

Установлены особенности реорганизации кредитных организаций.

Банкротство юридического лица (1)

Общие проблемы в российском судопроизводстве осложняют эффективное проведение процедур банкротства;

Наличие множества рисков в процедуре банкротства в РФ делает заключения соглашения между кредиторами первоочередным выбором (где это возможно);

Право подать заявление о банкротстве есть у:

Самого должника;Конкурсного кредитора (этот термин не включает уполномоченные органы, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда здоровью, жизни, морального ущерба, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей должника по обязательствам, вытекающим из такого участия (ст.2 Закона о банкротстве) – т.н. принудительное банкротство; Налоговых и других уполномоченных органов с денежными требованиями (принудительное банкротство).

Даже когда основные акционеры должника согласны на заключение соглашения между кредиторами, конкурсные кредиторы, сам должник и/или уполномоченные органы могут быть обязаны подать заявление о банкротстве на основании Закона о банкротстве.

Банкротство юридического лица (2)

Основные критерии для подачи заявления конкурсным кредитором:

Денежные требования > 100,000 рублей (примерно 2,240 Евро); Задолженность > 3 месяцев; Требования подтверждены решением арбитражного или третейского суда (ст. 6.3 Закона о банкротстве).

Должник может подать заявление при наличии «явных признаков» неспособности должника исполнить свои денежные обязательства (Ст. 8 Закона о банкротстве);

Руководитель должника обязан подать заявление если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами (ст. 9 Закона о банкротстве); или

органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника (Ст. 9 Закона о банкротстве); или

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника (Ст. 9 Закона о банкротстве).

Глен Колини, Старший партнер

Salans, Россия

e-mail: gkolleeny@salans.com

www.salans.com

Salans Москва

Балчуг Плаза

Улица Балчуг, д.7

Москва, 115035 Россия

Тел: +7 495 644 0500

Факс: +7 495 644 0599

Salans С-Петербург

Северная Столица

Набережная р.Мойки 36

С-Петербург, 191186 Россия

Тел: + 7 812 325 8444

Факс: + 7 812 325 8454

Контактная информация: