Juicio No. 03333-2021-00474

ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO DEL

ECUADOR, POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIONY LAS LEYES DE LA

REPUBLICA.

JUEZ PONENTE. DR . JOSE URGILES CAMPOS

CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DE CAÑAR. - SALA MULTICOMPETENTE

DE LA CORT E PROVINCIAL DE CAÑAR. Azogues, miércoles 21 de julio del 2021, las

llhOó . VISTOS.-La Procuraduría General del Estado a través de la Abg, Ruth Averos

Jaramillo, inconforme con la sentencia pronunciada por el Juez de la Unidad Judicial Civil

sede en el cantón Azogues, doctor Marco García Vázquez, en la Acción de Protección

de Derechos Constitucionales que, en contra del Dr. Marco Lucio Muñoz Herrería, en su

condición de Presidente del Comité Académico de Becas del Ministerio de Salud sigue la

doctora Ochoa Ochoa Cecilia Elizabeth, interpone recurso de apelación, sentencia en la que el

juzgador aquo declara con lugar la demanda, en tanto el acto emanado por la Entidad

Accionada, vulnera derechos constitucionales del Interés Superior del Niño y la Familia,

establecido en los artículos 44,45, 46, 67 y 69.4 de la CRE, como medida de reparación

dispone: L- Se deja sin efecto el acto administrativo que niega la petición de devengar la beca

de la accionante en el hospital Homero Castanier Crespo de la ciudad de Azogues, acto emitido

el 21 de mayo del 2021 suscrito por el doctor Marco Lucio Muñoz Herrería, Presidente del

Comité Académico y de Becas del Ministerio de Salud Pública.- 2.- Se ordena que las

Autoridades del Comité Académico y de Becas, asigne la plaza para el cumplimiento de la

devengación de beca por el tiempo que falte, en el Hospital Homero Castanier Crespo de la

ciudad de Azogues. Radicada la competencia en este Tribunal, parte integrante de la Sala

Multicompetente de la Corte Provincial de Justicia del Cañar, de conformidad a los que ordena

la CRE, la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, y llegado el

momento para resolver, se hacen las siguientes consideraciones:

PRIMERO.- El Iribunal designado mediante sorteo electrónico para conocer y resolver la

piesente causa y en esta instancia se encuentra conformado por los jueces provinciales,

doctores: Víctor Zamora Astudillo; Mauro Flores González; y, José Urgilés Campos, como

ponente.

con

SEGUNDO.- Este Tribunal tiene jurisdicción y competencia para conocer la presente acción,

de conformidad a lo que ordena tanto el Art. 86 numeral 3 inciso segundo de la CRE, y el

numeral 8 del Art. 4 de la ley Orgánica de Garantías Constitucionales y Control Constitucional TERCERO.- A la presente demanda se le ha dado el trámite que ordena la ley, no se ha

violado solemnidades sustanciales comunes a los juicios e instancias, los demandados tuvieron

expedito el derecho a la defensa, por lo que expresamente se ratifica la validez procesal. CUARTO.- La Procuraduría General del Estado, conforme ordena la Ley de Garantías

Jurisdiccionales y Control Constitucional, ha fundamentado en debida forma el recurso, lo que se admite al trámite.

por

La apelación es un medio impugnativo ordinario a través del cual una de las partes o ambas,

solicitan a un tribunal de segundo grado (adquen) examine una resolución dictada dentro de un

proceso (materia judicanti) por el juez que conoce de primera instancia (aquo) expresando

incomodidades al momento de interponer ( agravios), con la finalidad de que el superior

jerárquico, una vez que las analice y sin que pueda suplir sus deficiencias, corrija sus defectos

(errores in procedendo), modificándola o revocándola.

sus

QUINTO.- A fs 46 de los autos, comparece la Dra. Cecilia Elizabeth Ochoa Ochoa, qui

luego de entregar sus generales de ley, deduce Acción dequien

Protección de Derechos

Constitucionales en contra del Comité Académico de Becas, que pertenece al Ministerio de

Salud, y específicamente en contra del Dr. Marco Lucio Muñoz, en su condición de Presidente

del Comité. Ya en la descripción del acto u omisión violatorio del derecho que produjo el daño,

señala que, la que comparece es profesional de la salud, y que emprendió sus estudios de

postgrado en la especialidad de emergencia y desastres en la Universidad Central del Ecuador.

lo cual fue financiado por el Ministerio de Salud, entre el 1 de enero del 2014, al 31 de

diciembre del 2017. Que, al finalizar sus estudios el Comité Académico y de Becas pone en

conocimiento de la suscrita el inicio del período de la devengación, otorgándole una plaza en

el Hospital de Macas, esto el 01 de marzo del 2019, con una duración del doble del tiempo de

su formación, esto es por ocho años. Que, desde que inició sus actividades en el Hospital de

Macas como médica emergencióloga, ha cumplido con todas sus actividades profesionales de

forma responsable. Que, contrajo matrimonio en la ciudad de Azogues en el año 2020, y que

ha procreado una niña misma que ahora tiene dos meses de edad. Que, su embarazo tuvo un

grado de complejidad alto, por ello solicitó vía administrativa cambio de plaza temporal que

se encuentra cercano a la ciudad de Azogues, lugar en el cual vive, petición que lo hizo al

Director General de Macas, quien recibe del Coodinador Zonal 6 del Ministerio de Salu, Dr.

Julio Molina, a través del responsable de talento humano suscrito por el tecnólogo Edgar

/Too 7Cárdenas Amaya, el cambio de la modalidad de trabajo a teletrabajo, debido a la crisis por el

Covid, Que, solicitó al Comité Académico y de Becas que pertenece al Ministerio de Salud,

realice el cambio de plaza por el tiempo que resta en la devengación de beca a la ciudad de

Azogues, en dicho documento da a conocer las razones, entre otras cursaba un embarazo de

alto riesgo y de que sobrevenía el nacimiento de su hija, como respuesta el 21 de mayo del

2021 mediante oficio MSP-NTNTHS.2021-1071-0, el Presidente del Comité Académico y de

Becas, Dr. Marco Lucio Muñoz Herrería, toma la decisión infundada de negar el cambio de

plaza para la devengación, mediante ese documento, cae al piso el sueño de ver crecer en sus

primeras semanas de vida de su hija, quien como es natural y obvio requiere el apoyo moral y

lísico de su madre. Adiciona que es su derecho y obligación como madre estar junto a su hija

y esposo, en tanto les corresponde a los dos padres el intervenir en el desarrollo armonioso de

su hija, por lo tanto bajo la negativa del Comité Académico y de Becas, se compromete el

derecho de su hija a contar con un proceso de lactancia adecuado y compartir con su madre, a

consecuencia de la desidia de la autoridad, esto es la negativa de cambio de plaza para devengar

la beca, obliga a que la madre abandone el hogar para trasladarse hasta la plaza en la que

devenga la beca esto es la ciudad de Macas, misma que se encuentra a cinco horas de distancia

de su domicilio. Manifiesta que se encuentra muy cerca de cumplir el tiempo de permiso por

maternidad y que luego tiene el derecho de lactancia, de dos horas diarias, derecho que se verá

conculcado debido a que al estar cumpliendo las funciones como médico, y al estar muy lejos

de su domicilio Macas, se volvería imposible el cumplir con el derecho de su hija, esto es la

alimentación pero con leche materna, ello también da lugar a la violación de una gama extensa

de derechos de rango supraconstitucional. La acción que violenta los derechos constitucionales

de la accionante radica en decisión de negativa adoptada por el Comité Académico y de Becas

adscrito al Ministerio de Salud Pública del Ecuador, y plasmado en el oficio No, DNNTHS-

2021-1071-0 de fecha Quito 21 de mayo del 2021, toda vez que toman como argumento para

la negativa de cambio de plaza una supuesta necesidad institucional en el Hospital General de

Macas, aduciendo que su persona es la única profesional en la especialidad, situación que es

lalsa, en tanto la Dra. Sara Cumandá Lituma, Directora Asistencial del Hospital General de

Macas, hace conocer a los diferentes líderes departamentales, la provisión de

proíesional emergenciólogo, que responde a los nombres de Carlos Amador. Los derechos

lundamentales que han sido violentados con la decisión comentada es el del Debido Proceso.

Derechos de la Mujer embarazada en el período de lactancia. Principio del Interés Superior de

los Niños; y, la seguridad jurídica. En lo referente a la violación del derecho al debido proceso,

se reliere y analiza en la garantía de la motivación, contemplado en el artículo 76 numeral y

un nuevo

literal 1) de la CRE, sostienen que la motivación no se limita a la mera enunciación de las

normas jurídicas o antecedentes del hecho, sino que obliga a la autoridad administrativa a

efectuar un juicio lógico que, explique fundamentalmente la pertinencia de la aplicación y

enunciación de las normas invocadas. En el presente caso, sostiene la accionante el Comité

Académico y de Becas, en el oficio que generó la violación de derechos constitucionales,

explica la pertinencia de la aplicación, y lo que es más grave no responde a todas y cada una de

las pretensiones esgrimidas en la petición inicial sino únicamente se limita a pretender justificar

una absurda necesidad institucional faltando a la verdad, a referir que es la única profesional

en esa área. El segundo derecho violentado, el de la mujer embarazada y el período de lactancia,

señala que la CRE prescribe que, las mujeres embarazadas y en período de lactancia tienen

derechos especiales, y bajo este concepto garantiza el Estado las facilidades, como por ejemplo

el compartir junto al hijo(a) recién nacido, ciclo vital para el equilibrio emocional. El principio

del Interés superior de los niños, niñas y adolescentes, se encuentra en el artículo 44 de la

CRE, en tal virtud el Estado, la Sociedad y la Familia asumen el papel preponderante y

decisivo en la protección de los derechos del niño, niña y adolescente, para que ellos tengan

nivel de vida adecuado y digno, son los padres los primeros llamados a brindar protección y

a sus hijos, así como el de satisfacer sus necesidades, de ahí que la unidad y estabilidad

familiar son indispensables para el desarrollo armónico e integral del niño. Resulta imposible

hacer efectivo este derecho, cuando la entidad accionada mediante el acto administrativo

violenta flagrantemente el interés superior de la hija de la accionante, al separarla a la madre

de su hija. El derecho a la seguridad jurídica, dice la accionante que se fundamenta en el respeto

a la Constitución y a la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por

las autoridades competentes. Las autoridades que conforman el Comité Académico y de Becas

adscrita al Ministerio de Salud, se encontraba en la obligación de respetar y permitir que se

respeten los derechos garantizados en la CRE. La seguridad jurídica está relacionada con la

certeza y confianza que tienen los ciudadanos y las personas en las actuaciones de sus

gobernantes y servidores públicos, que sus actos y resoluciones administrativas se encuentren

enmarcados en la Constitución y la Ley. En el caso que nos ocupa dice la accionante que el

memorando u oficio de 21 de mayo del 2021, suscrito por el Dr. Marco Lucio Muñoz Herrería,

viola el principio de la seguridad jurídica, toda vez que su texto se contrapone con las

disposiciones contenidas en la Ley Orgánica de Apoyo Humanitario, específicamente en la

disposición general séptima, por ello se solicitó el cambio, empero la accionada lejos de atender

su petición de cambio de plaza para devengamiento de beca, hasta una que se encuentre dentro

de su domicilio, utiliza un sinnúmero de argucias sin fundamento vulnerando el derecho a la

no

un

amor

*

JSeguridad Jurídica. Se rompe la Seguridad Jurídica y la certeza de la accionante,

un lado el Coordinador Zonal 6 de Salud, acepta la petición de cambio administrativo,

otro lado el Presidente del Comité Académico y de Becas niega la solicitud. No es factible

que entre autoridades con competencias para disponer este tipo de cambios, presenten criterios

contrapuestos, esto afecta a la Seguridad Jurídica. Como pretensión pide que se declare con

lugar la Acción de Protección, y la existencia de la actuación ilegítima que ha vulnerado y

vulnera derechos consagrados constitucionalmente, se disponga el cese de las actuaciones

vulnerados de derecho, por tanto se deje sin efecto el memorando No, MSP-DNNTHS-2021-

cuando por

y por

1071 -0 suscrito por el Presidente del Comité Académico y de Becas Dr. Marco Lucio Muñoz

Herrería, y en reemplazo se autorice el cambio de plaza de devengamiento de beca a favor de

la accionante. Se ordene la reparación integral, material e inmaterial de los derechos que han

sido vulnerados, entre otras cosas disculpas públicas. Indica la forma, cómo y quien debe citar

a los demandados. Declara no haber planteado otra acción de garantía constitucional por los

mismos actos u omisiones contra la misma Entidad, y con la misma pretensión. Adjuntadocumentos que prueba lo narrado. Finalmente hace conocer en dónde recibirá lasnotificaciones de ley.-

Admitida a trámite la demanda, luego de haber correspondido en sorteo su conocimiento al

Juez de la Unidad Especializada de lo Civil del cantón Azogues, se ordena que se citen y

notifique tanto a la institución accionada. la Procuraduría General del Estado, y se fija

día y hora para el cumplimiento de la audiencia pública, misma que se cumple con las

formalidades y solemnidades que ordena la ley, luego de la cual se dicta la resolución motivo

como a

del presente recurso por parte del juzgador aquo.

En la audiencia respectiva el legitimado activo a través de su abogado defensor Dr. Remigio

Fernando Ramírez Castro, se ratiíica en todo lo expuesto en la demanda, esto es que con eloficio que icsponde el Presidente del Comité Académico y de devengación de Becas Dr.

Marco Lucio Muñoz Herrería, se violentó derechos constitucionales en tanto no se aceptó elcambio de plaza para devengar una beca, con ello se están lesionando derechos de rangoconstitucional y hasta supra constitucional el debido proceso, la seguridad jurídica, el principio de supremacía de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, analiza cada

como son

de ellos. Pide que en sentencia se declare con lugar la demanda, y como medida de

reparación, se disponga el cambio de plaza de devengamiento de beca de la accionante del

uno

Hospital de la ciudad Macas, al Hospital de Azogues.

En uso de la palabra el abogado de la Procuraduría General del Estado Dr.

Cárdenas Avila, y lamentando que la Institución demandadaJulio Cesar

no ha comparecido, dice que

las becas para estudios por parte del Estado se iniciaron en el año 1990, que desde el año

2010 al 2020 se incrementaron, se otorgó como Política Pública del Gobierno. Que, terminada

la profesionalización o especialización, el devengante de beca tiene que completar el doble

del tiempo utilizado para sus estudio, y eso tiene que hacérselo en el mismo sistema de Salud,

esto no se limita a un domicilio del becario, sino a las necesidades del Estado. En el caso

concreto la doctora como emergencióloga tiene que devengar donde se le necesite, es una

situación de análisis del Ministerio de Salud, esto es en las áreas más críticas, conforme a las

reglas que establece el contrato y las bases de las becas, pues cuando se postulan como becarios

conocen el deber de devengar. Cuando se pide el traslado a decir del abogado de la

Procuraduría, sostiene que sería un traslado administrativo, pero aquello sería un tema legal,

que se encuentra legislado en la LOSEP, ni siquiera jurídico, una situación que devino de una

circunstancia posterior al contrato suscrito, son particulares muy personalísimos que no atañan

al contrato, ni que el Estado Ecuatoriano haya actuado con negligencia, hay más bien una

disparidad, por lo tanto se estaría violando la seguridad jurídica, es una disparidad de criterios

entre el Presidente del Comité de Becas y el Coordinador Zonal de Salud 6 doctor Molina

su momento. Lo que hace el doctor Molina es el cambio temporal por su estado de gravidez

que tenía la señora accionante, sin embargo cuando se ha pedido su permanencia en el Hospital

Homero Castanier, se da la negativa pero totalmente apegada a derecho. El Estado lo que busca

es optimizar el recurso, por lo que no se han violentado derechos constitucionales. Se dice por

parte de la accionante que se ha violado el principio de la seguridad jurídica, no hay tal

vulneración; más bien, en aplicación al principio de legalidad, que tiene íntima relación con el

de seguridad jurídica, quienes estamos en la administración pública debemos hacer lo que la

ley nos indica, no más allá. El Presidente de Becas para hacer cambios tiene que tener

fundamento jurídico y técnico que avale su decisión, caso contrario se estaría violando el

principio de seguridad jurídica, en desmedro del principio de legalidad, el de juridicidad más

propiamente establecido en el Código Orgánico Administrativo. Se ha dicho que atenta a los

derechos de la mujer embarazada, la mujer embarazada tiene varios derechos reconocidos en

la CRE, en el Código del Trabajo, en la LOSEP, más en este caso no podemos decir que han

sido conculcados, en tanto se ha acogido a los mismos, incluso ahora con las reformas a la

LOSEP. podría la mujer madre sin remuneración cuidar a su hijo, durante los doce meses de

vida primeros, por lo que no hay violación alguna, y a lo mejor caería dentro del ámbito de la

legalidad por lo que tendría que acudir al Tribunal de lo Contencioso-Administrativo. Hace

mención a los requisitos que establece la Ley de Garantías Jurisdiccionales y Control

Constitucional, y específicamente las causales de improcedencia lo encontramos en el artículo

en

I42 de la mentada ley, y uno de ellos es la prohibición de declarar un derecho como lo está

pidiendo la hoy accionante. Se está pidiendo la inobservancia de un contrato, cuando un

contrato es ley para las partes. Pide que se declare sin lugar.

Las partes procesales en la réplica y contrarréplica mantienen sus posiciones, al final de la

audiencia el juzgador declara con lugar la presente acción. De esta resolución se interponen los

de apelación, particular que hace que este Tribunal conozca de estos recursos.

SEXTO.- La acción de protección, que contempla el Art. 88 de la CRE, es protectora de los

derechos que en ella están consagrados, es una de las garantías jurisdiccionales, en tanto su

íinalidad es evitar, cesar o remediar las consecuencias de actos u omisiones ilegítimos de

autoridad pública no judicial. " Es un proceso encargado de velar en forma inmediata y directa

por el respeto de la supremacía constitucional y por la salvaguarda de los derechos

constitucionales" (Samuel B Abad Yupangui . (EL PROCESO CONSTITUCIONAL DE

AMPARO) Con la acción de protección, en efecto se tutela los derechos fundamentales que

constan en la Carta Magna y en los Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, en el

entendido de que la pretensión va encaminada a que se condene la conducta del accionado,

ordenando su reparación, dando o entregando algo, devolviendo, reparando. El Estado

Constitucional de derechos basa su paradigma en la subordinación de la ley a la Constitución,

por lo que el efecto es que vale la norma infraconstitucional dependiendo además de la

compatibilidad de su contenido con los principios constitucionales de derechos, libertades y

garantías. Si bien es cierto en el sistema de fuentes del derecho, la ley es una de ellas, pero no

la suprema, es por ello que la Constitución regula el sistema de fuentes del derecho. Al respecto

Lous Favoreau, en su obra: La Legalidad y Constitucionalidad. La Constitucionalidad del

Derecho. Temas de Derecho Público No. 59 Universidad Externado de Colombia, dice: Hoy, día, en el Estado de Derecho, la legalidad no es más que un

constitucionalidad. La constitucionalidad es ahora el centro del orden jurídico y la legalidad

no es sino una parte limitada de ella.'’

El doctor Luis Cueva Camón, define a la acción de protección, en su obra ACCION

CONSTITUCIONAL ORDINARIA DE PROTECCION, de la siguiente manera: “ Es una

acción procesal oral, universal, informal, sumaria que, ampara y garantiza judicialmente, en

forma directa y eficaz, los derechos constitucionales, los derechos conexos definidos por la

jurisprudencia de la Corte Constitucional y en los Tratados Internacionales de Derechos

Humanos cuando fueren vulnerados por actos u omisiones de autoridad pública no judicial,

por políticas públicas y por personas particulares". En el contexto de la definición que realiza

el maestro Cueva Carrión, encontramos algunas características: a) Es pública y tutelar; b) Es

recursos

componente de la

una acción universal; c) Es una acción informal; d) Es una acción inmediata, directa y el trámite

debe poseer celeridad; e) Procesalmente tiene preferencia; f) No es subsidiaria; g) Es sumaria

y oral; g) Acción reparadora o preventiva de derechos constitucionales, h) Es una acción

Intercultural”.

La acción de protección, se instituyó exclusivamente para la protección efectiva e inmediata

de los derechos fundamentales de una persona, pero cuando ellos resulten vulnerados o

amenazados por acción u omisión de autoridad pública, o de particulares si la violación provoca

daño grave; por lo tanto, no cualquier violación de derecho constitucional por parte de persona

particular da lugar a acción de protección, sino un daño grave. En el caso que nos ocupa hay

el reclamo de la accionante como madre, en el sentido que, teniendo la obligación de devengar

una beca de estudios de postgrado, ha sido designada a la ciudad de Macas, al Hospital de

dicha ciudad; más acaba de ser madre de una niña que tiene dos meses, por lo que al trabajar

en Macas, lugar distante del que se encuentra su hija y su domicilio, en la ciudad de Azogues,

se estaría violentando derechos de la menor. La parte demandada, esto es el Presidente del

Comité Académico y de Becas del Ministerio de Salud, no ha comparecido al proceso, por lo

que este Tribunal en base a los datos que consta del proceso, y de un análisis minucioso del

mismo, encontramos que a fs 59 vuelta del expediente la siguiente razón que la firma la

abogada Emily Andrea Ulloa Merchán, en su condición de Secretaría del juzgado de origen

de esta causa: “ Razón correspondiente al juicio No. 03333202100474 (229189499) Razón:

la siento como tal que en estricto cumplimiento a lo solicitado por su Autoridad en auto

inmediato anterior, luego de realizar las llamadas correspondientes al número de teléfono q

consta en la demanda 023814400, procedí a contactarme con el departamento legal del

Ministerio de Salud con la señora Daniela Rojas y Yolis Saltos, dándome a conocer los

respectivos correos electrónicos para realizar las notificaciones correspondientes a: Carlos

Díaz; Nicole Guamán; Fabián Escalante; Coordinación Jurídica; MSP; Coordinación jurídica

del MSP; y, la Procuraduría General del Estado....[adjunta la impresión de los correos

electrónicos”. Consta de fs 65 un correo enviado a Valeria Alexandra Aguirre Cedillo,

abogada de la zona 6 de Salud., se demuestra que efectivamente estuvo citado el demandado.

SÉPTIMO.- Previo al análisis de lo alegado por el accionante y los accionados, es necesario

referirnos a la génesis del reclamo, esto es la devengación de una beca que le otorgó el Estado

para que se especialice la accionante como emergenciólogo, pero con la obligación del becario

de devengar la misma cuando se haya recibido como especialista como en este caso. La CRE

manda en su artículo 361 que: “ El Estado ejercerá la rectoría del sistema a través de la

autoridad sanitaria nacional, será responsable de formular la política nacional de salud, y

ue

d ^ Y Inormará, regulará y controlará todas las actividades relacionadas con la salud, así como el

funcionamiento de las entidades del sector . A más de lo anotado normas con jerarquía

inferior a la citada como la Ley Orgánica de la Salud, dispone que la Autoridad Sanitaria

Nacional es el Ministerio de Salud, entidad ésta que obviamente le corresponde las funciones

de rectoría en el campo de la salud, por lo tanto puede y debe dictar normas que regulen el

sistema. La misma ley que nos hemos referido hace mención a que es la Autoridad Sanitaria

Nacional, por lo tanto el Ministerio de Salud, el organismo encargado del análisis y formación

de los recursos humanos que se requieren para atender la salud, teniendo obviamente en

cuenta las necesidades nacionales y locales, con la finalidad de promover entre las

universidades, reforma en los planes y programas de la formación y capacitación. Basados en

estos principios y con la información que obviamente tendrá el Ministerio de Salud, estacartera de Estado promueve y costea cursos de especialidades médicas, en las áreas de salud

que se requieren, pero los lavorecidos tienen la obligación de devengar lo que el Estado

financia en su especialización sirviendo al Ministerio de Salud, en los lugares y centros en los

que se requiera su servicio. En virtud de lo citado se ha dictado el Reglamento para el

otorgamiento y la devengación de becas de estudios de pregrado y postgrado, concedidas por el Ministerio de Salud Pública.

Ya concretándonos a lo que es el devengante de beca, el mentado reglamento dice: *k

profesional que en virtud de la beca otorgada por el Ministerio de Salud Pública recibe un título

de técnico, tecnólogo, de tercer o cuarto nivel en salud y que han suscrito un contrato de

devengación de beca, amparado por la ley orgánica de servicio público, para desempeñarse

acorde al título obtenido en las Unidades Operativas o Dependencias del Ministerio de Salud

Pública, de acuerdo a la necesidad institucional, establecida por el Ministerio de Salud Pública

a través del Comité Académico de Becas, durante el tiempo señalado expresamente en este

reglamento “. La devengación por lo tanto es la obligación laboral que contrae el becario al

finalizar su proceso de formación profesional, para prestar sus servicios al Ministerio de Salud,

y la plaza en la unidad operativa en donde tiene que cumplir. Es la norma la que determina

el período, la forma, las condiciones en las cuales tiene el ex becario que cumplir con su

obligación de devengar la beca. De todo lo expuesto podemos inferir que el Estado a través

del Ministerio de Salud Pública, como autoridad rectora de la salud, en casos en los que

requiera profesionales especializados en diversas ramas de la salud beca a ciudadanos para que

estudios, luego de lo cual aquellos deberán devengar el beneficio recibido del pago de

sus estudios al Estado, con trabajos en diferentes casas de salud. El Ministerio de Salud

vez tiene un Comité, mismo que se encarga de todo lo relacionado al número de becarios,

cursen

a su

programas de ejecución de cursos, la solicitud a las Instituciones de Educación los cursos yademás sugerir el pensum de estudios, pero además determinar las plazas de devengación, y

todo lo relacionado al cumplimiento del ex becario, entre esto la suscripción del contrato de

devengación de beca.

El ex becario a su vez tiene como obligación principal el someterse al período de devengación

de beca, en los términos y condiciones establecidas en el contrato de devengación. Ahora bien

la Procuraduría General del Estado ha alegado como una excepción de fondo el hecho de que

el contrato es ley para las partes, y que la causal por la que pide el cambio de plaza es

sobreviniente. Efectivamente contrato es ley para las partes, lo que desde tiempos remotos

se conocía como pacta sum servanda; más, aquello no significa que puede modificarse

un

justamente por causas sobrevinientes, por ejemplo el seguro de desgravamen. De

general eso sí,manera

el contrato de devengación de beca debe ser cumplido por las partes; más.puede presentarse situaciones especiales como por ejemplo necesidad del Estado en otro lugar

para labores del devengante de beca, o condiciones especiales del ex becario que. dificulten

el cumplimiento incluso de la misma. Ahora con la Ley conocida como Humanitaria, hay

condiciones especiales que se ha legislado para los ex becarios, ello da lugar a que se cambien

condiciones, específicamente el plazo de la duración del mismo; por lo tanto, hay

circunstancias sobre vinientes que dan lugar a cambios en este tipo de contratos. En el caso

que estamos analizando, durante la devengación de beca la ex becaria accionante contrae

matrimonio y se embaraza, ello da lugar a que los derechos como futura madre se incrementen,

en tanto como bien reconoce el abogado de la Procuraduría del Estado, la misma Constitución

del Ecuador, en el artículo 35 norma que, entre otras personas las mujeres embarazadas,

recibirán atención prioritaria y especializada en los ámbitos públicos y privado.

Una vez que alumbró a la niña Bianca Cecilia Toledo Ochoa, nacieron también los derechos

de dicha menor, misma que presenta según el Pediatra Pablo Sempértegui, cuadro compatible

con alergia a proteína de leche de vaca. La doctora Eliana León Ochoa, en un informe que

consta de autos, sugiere a la accionante hacer lo posible para continuar la lactancia materna,

y asegurar de esta manera que su hija Bianca, recibe todos los beneficios de la misma, a fin de

que despliegue todas sus capacidades y potencialidades a lo largo de su vida. El hecho de que

devengue la beca la doctora Ochoa en Macas, y su hija viva en Azogues, efectivamente la

relación de madre e hija se va a sentir afectada, principalmente de la niña que, requiere la

protección y cuidado de su madre, en tanto es de escasos tres meses de nacida.

OCTAVO.- Este Tribunal en casos análogos al presente, ha considerado lo que sigue: La

Convención sobre los Derechos del Niño, la diferente normativa dictada, refleja una nueva

a <\<\JLL

perspectiva en torno a los niños, niñas y adolescentes, y se les considera como ciudadanos,

destinatarios de sus propios derechos. La Convención, por tanto, ofrece un panorama en el que

la persona menor de edad se caracteriza por ser un sujeto autónomo, integrante de una familia

y de una comunidad, con derechos y responsabilidades adaptados a la etapa de desarrollo en la

que se encuentra. Todos los derechos reconocidos al niño en el articulado de la Convención

deben ser interpretados a la luz de cuatro valores fundamentales o principios rectores: el de

igualdad, recogido en el artículo 2 de la Convención y formulado como de no discriminación;

el del interés superior del niño, estipulado en el artículo 3 de la Convenció; y, el del derecho a

la vida, a la supervivencia y al desarrollo, contenido en el artículo 6 del propio texto

internacional; y, finalmente, el del respeto a la opinión de la persona menor de edad,

desarrollado en el artículo 12 de la Convención. El artículo 3 de la Convención sobre los

Derechos del Niño, dispone que se observe en todas las decisiones y medidas relacionadas

las personas menores de edad, el principio del interés superior del niño. Significa que, en

cualquier actuación o intervención que afecte a uno o varios niños, su interés deberá ser una

consideración primordial a la que se atenderá preferentemente.

con

El Art. 44 de la CRE, prescribe: El Estado, la sociedad y la familia promoverán de forma prioritaria el desarrollo

integral de las niñas, niños y adolescentes, y asegurarán el ejercicio pleno de sus derechos; se

atenderá al principio de su interés superior y sus derechos prevalecerán sobre los de las demás

personas. Las niñas, niños y adolescentes tendrán derecho a su desarrollo integral, entendido

como proceso de crecimiento, maduración y despliegue de su intelecto y de sus capacidades,

potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de

afectividad y seguridad. Este entorno permitirá la satisfacción de sus necesidades sociales,

afectivo-emocionales y culturales, con el apoyo de políticas intersectoriales nacionales y

locales" Pacto Internacional de Derechos Políticos y Civiles. Art. 24.1." Todo niño tiene

derecho, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, origen

nacional o social, posición económica o nacimiento, a las medidas de protección que su

condición de menor requiere, tanto por parte de su familia y el Estado”.

Constitucional del Ecuador, en la sentencia No. 388-16-SEP-CC, caso No. 2006-16-EP,

parte de ésta dice "...En virtud de aquello, la familia, el Estado y la sociedad, asumen la

obligación conjunta de cuidar, asistir y proteger al niño para procurar que tenga un nivel de

vida adecuado y digno para su desarrollo físico, psíquico, afectivo, intelectual, ético, espiritual

y social. La eficacia de este derecho pone de relieve la importancia de las relaciones parentales,

toda vez que los padres son los primeros en dar protección y amor a sus hijos, así como en

satisfacer sus derechos. De ahí que la unidad y estabilidad familiar sean indispensables para el

La Corte

en una

desarrollo armónico e integral del niño, así como la presencia activa, participativa y el respeto

a sus cualidades, defectos y talentos especiales, aseguran el derecho del niño a crecer en un

ambiente de afecto y de seguridad moral y material sea satisfecho”. El derecho del niño a no

separado de su familiar se encuentra consagrado en el Art. 9.1 de la Convención sobre los

Derechos del Niño, que establece que “Los Estados Partes velarán porque el niño no sea

separado de sus padres contra la voluntad de estos”. Por su parte, el Código de la Niñez y

Adolescencia, en su artículo 22, establece el derecho a tener una familia y a la convivencia

lamiliar. En consecuencia, cualquier decisión relativa a la separación del niño en este caso de

su padre, debe ser excepcional y estar justificada por el interés superior del niño. No se puede

soslayar el hecho de que para un crecimiento armónico de los niños se requieren de los padres,

por lo que negárselos o impedírselos es lesionar sus derechos, en tanto como hemos sostenido

sobre los derechos de las demás personas están el de ellos.

ser

El Artículo 4 de la Convención se refiere a que es obligación de los Estados partes, en adoptar

todas la medidas que fueren necesarias. no solamente administrativas sino también legislativas, para darle efectividad a los derechos que se plasmas en la convención. El Artículo 5 , norma aque los Estados respetarán los derechos, responsabilidades y deberes de los padres de los niños

de acuerdo a la costumbre. El 6 al derecho intrínseco de la vida, y la garantía de los Estados

en la máxima medida posible de la supervivencia y el desarrollo de los niños. Cómo pueden

garantizar los Estados La supervivencia y desarrollo del niño, con políticas estatales tendientes

a satisfacer las necesidades de los menores, pero protegidos de sus padres. El Art. 18 consagra

el principio de la responsabilidad de los padres en el cuidado, protección y desarrollo de los

niños, y el deber del Estado en brindar la asistencia para que los padres cumplan con esta

sagrada misión. Manifestamos ya que no es únicamente responsabilidad del Estado, sino de

los padres y de la comunidad el garantizar los derechos de los menores, y ello consagra también

el Código de la Niñez y la Adolescencia en el Art. 100, que establece la

CORRESPONSABILIDAD PARENTAL, es decir los dos padres tienen iguales derechos, pero

también iguales obligaciones en la dirección, mantenimiento del hogar, pero también en el cuidado y en la educación de sus hijos.

Pero en el caso en estudio es especial; pues, se trata de una niña de escasos tres meses, que

no llega a los cien días de nacida, que tiene problemas de alergia a la proteína de leche de vaca,

por lo tanto no solamente que requiere el amor, la protección y el cuidado natural y obvio de

su madre, sino inclusive la alimentación debe ser con leche materna. La lactancia materna para

nadie es desconocido lo importante al inicio de la vida, no solamente para la nutrición, sino

incluso desde el punto de vista psicológico, neurológico, vínculos afectivos con la madre y con

(

la íamilia. La Organización Mundial de la Salud alienta a que todo bebé debe ser alimentado

con leche materna, en tanto se ha demostrado que disminuye la morbi- mortalidad, y garantiza

una adecuada nutrición y favorece como es obvio un crecimiento normal.

Este vínculo afectivo potente que surge entre madre y el bebe alimentado con leche materna,

se vería afectados, en el caso de que haya separación entre madre y la niña. Se puede sostener

que la menor puede acompañar a la madre en el cumplimiento de sus obligaciones de

devengante o de ex becaria a la ciudad en la que cumple su misión en este caso a Macas; más, ello conllevaría dejar a toda su familia materna y paterna que, intervienen también

dilectamente en el desarrollo de un niño, además privarle al padre de la menor que según

documentación también adjuntada a proceso, tiene su trabajo y domicilio en la ciudad de

Azogues, en suma la menor crecería sin la figura paterna, ni de sus familiares

El Tribunal se ha pronunciado también en que, es obligación de los devengantes de beca

cumplir con su compromiso que adquirieron con el Estado, esto es laborar luego de recibirse

como especialistas, en los lugares en los que son designados, o en donde se requieran

servicios, pues ellos conocieron de esta condición, el momento que optaron por la beca; más,

los derechos de la niña Bianca Toledo, por el momento, está sobre el derecho del Ministerio

de Salud, tanto más cuanto que, la única persona que puede cuidar y alimentarla es su madre

Al no tomarse en consideración la condición de la menor hija del accionante, en tanto con

olicio No. MSP-DNNTHS-2021-1701, de Quito 21 de mayo del 2021, y suscrito por el doctor

Marco Lucio Muñoz Herrería, en su condición de Presidente del Comité Académico y de Becas

y de Becas niega el cambio de plaza de la Dra. Ochoa Ochoa Cecilia con el argumento de “ la

necesidad institucional, equipamiento, estructura y brecha de talento humano del Hospital

General de Macas, considerando que es la única Unidad en la Provincia de Morona Santiago,

para lo cual se han realizado varias adecuaciones con la finalidad de garantizar la provisión de

servicios, además que la doctora es la única profesional en su especialidad, por lo cual se ratifica

la plaza tomando en cuenta que el Ministerio de Salud es la autoridad sanitaria nacional, entidad

a la que le corresponde asegurar el derecho a la salud de todo el territorio nacional, atribución

que nace de la Constitución...[...] Se menciona que la accionante es la única profesional en

su especialidad, pero la accionante hace saber que si hay otro profesional que labora en el mismo hospital, con la misma especialidad.

sus

No se sopesa el derecho del menor, el Comité Académico y de Becas del Ministerio de Salud,

en relación al resto de intereses o circunstancias que lo rodean, en tanto considera únicamente

la obligación de la accionante de devengar su beca, en suma el cumplimiento de un contrato de

devengación. Reconocemos que los pactos se cumplen, los contratos son ley para las partes,

pero en el caso específico que analizamos, se dio una causa sobreviniente en la que está

involucrada una niña de escasos días de nacida que requiere el apoyo de su madre, y que las

leyes nacionales y convenios internacionales suscritos por el Ecuador lo protejen y amparan

Insistimos la niña Bianca necesita para la atención de su salud, su crecimiento y bienestar del

afecto de sus familiares, especialmente de su madre, por lo que impedírselo o negárselo sin

que exista razones determinantes en función del interés superior de aquél entorpece su

desarrollo y crecimiento, no se puede suprimir los lazos afectivos necesarios para su

crecimiento y desarrollo integral, así como generar vulneración de su derecho a tener unafamilia.

Considera este Tribunal que, los derechos de los niños, y más específicamente los derechos

de los niños recién nacidos, son inalienables e irrenunciables, por lo que ninguna persona puede

ignorarlos o desconocerlos, son fundamentales y que forman parte de la esencia de las

personas. En este sentido ninguna alegación puede tener un valor mayor, ni se diga

deleznable como la que pone a consideración el Abogado de la Procuraduría General del

Estado en el sentido de que se debe respetar los contratos, por ende para él, no hay derecho

a plantear una acción de protección la accionante a favor de su hija.

una tan

El artículo 3 de la Ley de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, ordena que las

normas constitucionales se interpretarán en el sentido que más se ajuste a la constitución en su

integralidad, en caso de duda, se interpretará en el sentido que más favorezca a la plena vigencia

de los derechos reconocidos en la Constitución y que mejor respete la voluntad del

constituyente. El artículo 6 de la CRE, prescribe que, todas las ecuatorianas y los ecuatorianos

son ciudadanos y gozaran de los derechos establecidos en la Constitución. El Ar. 10 ibidem

establece que las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos, son titulares y

gozan de los derechos garantizados en la Constitución y en los instrumentos internacionales.

El ejercicio de los derechos se regirá por los principios: de exigibilidad en forma individual o

colectiva ante las autoridades competentes; la igualdad y goce de los mismos derechos, deberes

y obligaciones; aplicación directa e inmediata; no restricción de derechos y garantías;

aplicación de la norma e interpretación que más favorezca a su efectiva vigencia;

inalienabilidad, irrenunciabilidad, indivisibilidad, interdependencia e igual jerarquía; no

exclusión de los derechos derivados de la dignidad de las personas, pueblos y nacionalidades;

<m> Pprogresividad a través de normas, jurisprudencia y políticas públicas; respeto del Estado y hacer

respetar los derechos, por lo que es necesario no solamente no desconocer los derechos de los

niños, sino hacerlos efectivo con una aplicación eficiente.

El Ministerio de Salud, y la Procuraduría General del Estado. yerran en considerar que el asunto puesto a consideración de la justicia constitucional, es de mera legalidad por lo tanto

requieie de la atención de la justicia ordinaria. El Tribunal en cambio sostiene que se trata de

derechos de un niño, que como reiteramos en la óptica del principio del Interés Superior, está

sobre el derecho de las demás personas. Existe sinnúmeros de resoluciones entregadas por la

Corte Constitucional del Ecuador, como la sentencia No., 135-16-Sep- 2016, Caso No. 1524-

11-EP, que consta en el R-O, suplemento 850- 28 de septiembre del 2016, en una parte de

aquella dice. Precisamente, si bien la acción de protección no está orientada a sustituir a lajusticia ordinaria, las juezas y jueces constitucionales están obligados a elaborar un análisis de

fondo del caso concreto que sobrepasando los límites del mero ritualismo y formalidad,

permitan constatar adecuadamente si el caso concreto cuanta con otra vía, adecuada y eficaz, o

si por el contrario, la vía constitucional es la más idónea, dado el asunto controvertido; pues la

exclusión de esta última no puede fundamentarse en un simple resguardo y ordenación de

competencias . Lo anotado calza con el criterio que ha emitido en muchas ocasiones esta Sala

Multicompetente, en el sentido de que la línea divisoria entre la justicia ordinaria

constitucional no está completamente definida, y cada acción tiene sus peculiaridades; más

en este caso se insiste está de por medio derechos de un niño.

y

todo lo analizado y examinado, este Tribunal parte integrante de la Sala Multicompetente

de la Corte Provincial de Justicia del Cañar, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE

DEL PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR,CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA REPÚBLICA, no admite el recurso de apelación

interpuesto y confirma en su integridad la sentencia venida a nuestro conocimiento que declara

lugar la acción de protección deducida por la señora doctora Ochoa Ochoa Cecilia, en

salvaguarda de los derechos de su hija Bianca Cecilia Toledo Ochoa, en tanto el acto

administrativo por el cual el Comité Académico y de Becas niega el cambio de plaza para

devengamiento de beca de la accionante, violenta los derechos de su hija,. De conformidad a

norma constitucional, copia de la presente se remitirá a la Corte Constitucional del Ecuador.

Notifíquese y devuélvase .F)DR. URGILES CAMPOS JOSE FRANCISCO . JUEZ

(PONENTE), DR. FLORES GONZALEZ MAURO ALFREDO , JUEZ. DR. ZAMORA

Por

POR AUTORIDAD DE LA

con

ASTUDILLO VICTOR ENRIQUE, JUEZ.:, Certifico: es da igual a su original. RAZON. Siento como tal que la sentencia dictada en la presente causa se^encuentra ejecutoriada por elministerio de la ley.- Azogues-27-07-2021.-

*MOGROVEJO RIVERA GERARDO

SECRETARIO RELATOR/^

GERARDO.MOGROVEJO|l) X.ATimA

/ SALA MULTICOMPETENTE DFI A CORTE príOV!\'C!Aí. ’

DE JUSTICIA DEL CAÑAF

' v SECRETARIA

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